Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2012 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи В.С. Гарипова
судей: Кузнецовой И.И., Смирнова О.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рыковой К.С.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу
Девяткина Сергея Анатольевича
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2012
по делу N А40-65876/12-138-615, принятое судьей Шустиковой С.Н.
по иску Девяткина Сергея Анатольевича
к Департаменту имущества города Москвы (ОГРН 1027700149410), ОАО "Центральная топливная компания" (ОГРН 1027739524229), Банку "ВТБ" (ОАО) (ОГРН 1027739609391)
о признании недействительными сделок
и о применении последствий недействительности ничтожных сделок
при участии в судебном заседании:
- от истца: Юшин А.П., Смирнова С.А. по доверенности 77 АА 6439679 от 18.04.2012;
- от ответчиков:
- от Департамента имущества города Москвы - Левашов В.Э. по доверенности N 16-Д от 10.01.2012;
- от ОАО "Центральная топливная компания" - Шчепанчевич А.А. по доверенности N 150 от 20.11.2012;
- от Банка "ВТБ" (ОАО) - Лихачева Л.Б. по доверенности N 350000/28-Д от 17.01.2012, Кузьменко Ж.С. по доверенности N 350000/1679-Д от 08.11.2010
В Арбитражный суд города Москвы от имени Девяткина Сергея Анатольевича подано заявление о признании недействительными двух последовательно совершенных сделок: по внесению Правительством Москвы в лице Департамента имущества города Москвы в уставный капитал ОАО "Центральная топливная компания" 46,48% акций ОАО "Банк Москвы"; по купле-продаже 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", заключенной между ОАО "Центральная топливная компания" и ОАО Банк ВТБ; о применении последствий недействительности ничтожных сделок по внесению Правительством Москвы в лице Департамента имущества города Москвы в уставной капитал ОАО "ЦТК" 46,48% акций ОАО "Банк Москвы" и сделки купли-продажи 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", заключенной между ОАО "Центральная топливная компания" и ОАО Банк ВТБ, обязав Департамент имущества г. Москвы провести приватизацию пакета акций ОАО "Банк Москвы" в соответствии с действующим законодательством о приватизации.
Арбитражный суд города Москвы решением от 17.09.2012 в иске отказал.
В решении суда указано, что Определением от 18.05.2012 суд, оставляя заявление без движения, предложил заявителю сформулировать требования к каждому из ответчиков, указав при этом даты и номера оспариваемых сделок, выбрать соответствующую нормам действующего законодательства формулировку по требованиям применения последствий недействительности сделок, при этом раскрыть понятие "заинтересованного лица" по правилам ст. 4 АПК РФ; на постановочные вопросы суда не были даны предметные ответы, что в дальнейшем повлечет наступление процессуальных последствий для заявителя по правилам ст. 9 АПК РФ (т. 2 л.д. 17); поэтому требования истца к ответчикам рассматриваются в первоначально заявленной редакции с первоначально определенным субъектным составом; в материалах дела отсутствуют и суду не представлены заинтересованным лицом бесспорные доказательства, подтверждающие статус заинтересованного лица по ст. 4 АПК РФ, чьи права подлежат судебной защите избранным способом (ст. 2 АПК РФ, ст. 12 ГК РФ); процессуальное право обращения в суд за судебной защитой в избранной заявителем редакции и процессуальное желание истца быть участником описанных в тексте иска событий имеют отличную друг от друга правовую природу происхождения, процессуальное смешение указанных понятий недопустимо, поскольку может привести в дальнейшем к нарушению прав и законных интересов неограниченного круга лиц; заявительный порядок обращения в суд указанным способом должен иметь моральную и материальную поддержку самого лица, рассматривающего себя потенциальным участником, допущенным к заключению гражданско-правовых сделок, где зарождаются права и обязанности сторон, исходя из предмета сделки, с обязательным исполнением принятых обязательств.
Не согласившись с принятым решением, от имени истца подана апелляционная жалоба с требованием отменить решение суда и удовлетворить требования.
В обоснование жалобы указано, что поскольку сделки взаимосвязаны, они являются притворными; фактически акции ОАО "Банк Москвы" приватизированы Банком ВТБ, а не внесены от имени города Москвы в оплату акций ОАО "ЦТК" в порядке приватизации; Банк ВТБ не вправе был участвовать в приватизации, поскольку доля участия в нем принадлежит также государству; собственник спорных акций не вправе был распоряжаться ими вопреки интересам Девяткина; интересы Девяткина нарушены фактом лишения его потенциального права на участие в приобретении спорных акций в порядке приватизации государственного имущества; судом необоснованно отклонено его ходатайство о привлечении дополнительного ответчика - Правительства г. Москвы, издавшего Распоряжение по внесению акций ОАО "Банк Москвы" в уставный фонд ОАО "Центральная топливная компания" в порядке приватизации; определения об отклонении ходатайств истца не были вынесены; стадия прений судом не объявлялась.
В отзывах на апелляционную жалобу банк и ОАО "ЦТК" просят решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда выступающие от имени истца представители поддержали доводы и требования апелляционной жалобы, представители ответчиков возражали против ее удовлетворения.
Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.
Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзывов, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.
Согласно ст. 5 ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" покупателями государственного и муниципального имущества могут быть любые физические и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, государственных и муниципальных учреждений, а также юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25 процентов, кроме случаев, предусмотренных статьей 25 настоящего Федерального закона.
Установленные федеральными законами ограничения участия в гражданских отношениях отдельных категорий физических и юридических лиц в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороноспособности и безопасности государства обязательны при приватизации государственного и муниципального имущества.
В случае если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной.
Департамент имущества г. Москвы как единственный акционер ОАО "ЦТК" принял решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций в количестве 2 315 314 шт. (Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг ОАО "ЦТК" от 30.12.2010, зарегистрированное РО ФСФР за N 1-01-00510-А-002В).
Способом размещения была предусмотрена закрытая подписка; круг потенциальных приобретателей был ограничен городом Москва в лице Департамента имущества и предусмотрена оплата неденежными средствами - ценными бумагами.
РО ФСФР России в ЦФО произведена государственная регистрация дополнительного выпуска акций ОАО "ЦТК" (уведомление от 31.12.2010 N 08-08/34265).
С целью приобретения дополнительных акций и отчуждения пакета акций ОАО "Банк Москвы" между ОАО "ЦТК" и Департаментом имущества г. Москвы заключен Договор N 293/11 от 11.02.2011, по условиям которого Департамент имущества г. Москвы приобрел акции дополнительного выпуска в количестве 2 085 053 шт. и оплатил их внесением в уставный капитал ОАО "ЦТК" 83 670 903 шт. обыкновенных акций ОАО "Банк Москвы" путем зачисления на счет депо ОАО "ЦТК".
Тем самым стороны пришли к соглашению о передаче в собственность ОАО "ЦТК" акций ОАО "Банк Москвы" как взноса в уставный капитал в обмен на передачу в собственность города Москвы дополнительных акций ОАО "ЦТК", выпущенных с целью увеличения уставного капитала.
Департамент имущества г. Москвы и ОАО "ЦТК" исполнили условия указанной сделки предусмотренным законом способом - на основании надлежащим образом оформленных поручений Департамента имущества г. Москвы и ОАО "ЦТК", акции ОАО "Банк Москвы" списаны со счета депо Департамента имущества и зачислены на счет депо ОАО "ЦТК", вследствие чего прекратилось право собственности г. Москвы и возникло право собственности ОАО "ЦТК". ОАО "ЦТК" совершило действия по передаче акций дополнительного выпуска в собственность г. Москвы.
РО ФСФР России в ЦФО произведена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска акций, в котором указано, что все дополнительные акции ОАО "ЦТК" размещены 16.02.2011 г. и оплачены неденежными средствами (отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг от 18.02.2011 г., уведомление о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг от 28.02.2011 г. N 73-11-304-08/5583).
ОАО "ЦТК" отразило в уставе и реестре акционеров увеличение уставного капитала и количество дополнительно размещенных акций (пункты 3.1, 3.2 Устава ОАО "ЦТК", Список зарегистрированных лиц по состоянию на 23.03.2011 г. и Список зарегистрированных лиц по состоянию на 31.12.2011 г.).
Согласно Среднесрочной программе приватизации государственного имущества г. Москвы на 2011-2013 г.г. принадлежавшие городу Москва 46,48% акций ОАО "Банк Москвы" включены в перечень пакетов акций (долей), подлежащих приватизации (п. 29 Приложения N 3 к Постановлению Правительства г. Москвы от 14.09.2010 N 816-ПП).
Одним из способов приватизации государственного имущества является внесение в уставной капитал открытого акционерного общества в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставного капитала открытого акционерного общества (статьи 2, 13, 25 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества").
Государственными органами г. Москвы было принято решение о приватизации пакета акций ОАО "Банк Москвы" путем внесения в уставный капитал ОАО "ЦТК" как оплаты дополнительных акций.
Сторонами первой сделки по оплате дополнительных акций Открытого акционерного общества "Центральная топливная компания" путем передачи указанного пакета акций ОАО "Банк Москвы" являются город Москва в лице Департамента имущества г. Москвы и ОАО "ЦТК".
Сделка по отчуждению акций ОАО "Банк Москвы" в собственность ОАО "ЦТК" имела место в период с 23.12.2010 по 16.02.2011.
Передача акций ОАО "Банк Москвы" в пользу ОАО "ЦТК" должна была осуществляться путем зачисления на счет депо ОАО "ЦТК" (п. 2.1.1 Договора N 293/11 от 11.02.2011 г.).
Департамент имущества совершил действия по передаче акций ОАО "Банк Москвы" в собственность ОАО "ЦТК", вследствие чего прекратилось право собственности г. Москвы и возникло право собственности ОАО "ЦТК" путем совершения соответствующих записей по счету депо (поручение от 16.02.2011 г., подтверждения о совершении операций N 110216Е30066 от 16.02.2011 г., выписка по счету депо N 7598 за период 16.02 по 22.02.2010 г., выписка по счету депо N 7599).
ОАО "ЦТК" совершило действия по передаче акций дополнительного выпуска в собственность г. Москвы,
Сторонами второй сделки по отчуждению акций ОАО "Банк Москвы" являются ОАО "ЦТК" и ОАО Банк ВТБ.
Сделка по отчуждению акций из собственности ОАО "ЦТК" в собственность ОАО Банк ВТБ имела место 22.02.2011 после фактического исполнения первой сделки.
ОАО "ЦТК" и ОАО Банк ВТБ заключили договор купли-продажи от 22.02.2011, по условиям которого ОАО "ЦТК" обязалось передать в собственность ОАО Банк ВТБ 83 670 903 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Банк Москвы", а ОАО Банк ВТБ обязалось оплатить согласованную сторонами цену акций путем перечисления на банковский счет ОАО "ЦТК". Поскольку ОАО Банк ВТБ предложило наиболее высокую цену за данный пакет акций, последний выбран ОАО "ЦТК" в качестве покупателя пакета акций (письмо ОАО "Альфа-Банк" от 21.02.2011 г. исх. N 3.011/14118, письмо ОАО Банк ВТБ от 21.02.2011 г. N 290-МК).
Стороны исполнили условия договора купли-продажи от 22.02.2011, вследствие чего право собственности на акции перешло от ОАО "ЦТК" к ОАО Банк ВТБ, а ОАО "ЦТК" получило обусловленную цену акций.
ОАО Банк ВТБ в счет оплаты цены акций перечислило денежные средства на расчетный счет ОАО "ЦТК". Открытое акционерное общество "Центральная топливная компания" передало акции в собственность ОАО Банк ВТБ.
Как следует из искового заявления, в результате последовательно совершенных двух взаимосвязанных указанных выше притворных сделок нарушены права Девяткина на участие в приватизации государственного имущества, гарантированные ст. 5 ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", Конституцией РФ, ст. 170 ГК РФ.
Руководствуясь ст. ст. 166 - 168, 170 ГК РФ, по изложенным выше доводам суд первой инстанции обоснованно отказал в иске.
В соответствии со статьей 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Таким образом любой иск должен быть направлен на защиту нарушенных прав обратившегося в суд лица, а следовательно, согласно статье 65 АПК РФ истец обязан доказать те обстоятельства, на которые ссылается в обоснование заявленного иска.
Как правильно указано судом первой инстанции, право заявления по настоящему делу требования об оспаривании указанных сделок не доказано, поскольку нет доказательств наличия даже потенциальных (не говоря о фактических) возможностей, а также правовых оснований у Девяткина на приобретение спорных акций. "Спортивный" интерес по оспариванию сделок и теоретическое несогласие с ними не предоставляют прав на защиту фактически несуществующих прав, которые, соответственно, не подлежат и не могут быть защищены судом.
У заявителя отсутствует материально-правовой интерес в оспаривании сделок, и не доказано, что сделки нарушают его права, и применение последствий недействительности сделок непосредственно защитит какие-либо реально существующие его права.
Довод о том, что нарушено право на участие в специализированном аукционе по продаже пакета акций ОАО "Банк Москвы" в порядке приватизации, является необоснованным, не свидетельствует о наличии причинно-следственной связи между сделками и указанным правом.
В силу ст. 29 ФЗ "О защите конкуренции" и п. 3 Постановления Правительства РФ от 30.05.2007 N 335, в случае, если стоимость активов по последнему балансу кредитной организации превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации (22 млрд. руб.), с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются сделки по приобретению лицом голосующих акций акционерного общества, если такое лицо получает право распоряжаться более чем 25% указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем двадцатью пятью процентами голосующих акций данного акционерного общества.
В силу ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности" приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом более 20% акций кредитной организации требует предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.
В силу п. 1.2 Инструкции ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И предварительное согласие должно быть получено до момента совершения сделки (сделок), в результате которых физическое лицо окажется приобретателем акций кредитной организации.
В силу п. 3.2 Инструкции ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И общая сумма приобретения акций кредитной организации, установленная в предварительном согласии Банка России, рассчитывается из величины собственных средств (имущества) приобретателя, определенных в соответствии с Положением Банка России от 18.06.2009 N 338-П.
В силу ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности" и п. п. 3.2, 6.1 Инструкции ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И Банк России принимает решение о выдаче предварительного согласия, если приобретатель - физическое лицо имеет удовлетворительное финансовое положение и располагает собственными денежными средствами (имуществом), достаточным для оплаты акций кредитной организации. Банк России имеет право отказать в даче предварительного согласия в случае установления неудовлетворительного финансового положения приобретателя, в том числе установления недостаточности собственных денежных средств приобретателя - физического лица для приобретения указанного в ходатайстве количества акций.
Таким образом, возможность получения предварительного согласия Банка России на приобретение более 20% акций поставлена в зависимость от финансового положения приобретателя.
В силу ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности" Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения учредителей (участников) кредитной организации. Согласно п. п. 1.1., 4.1.3 Положения ЦБ РФ от 19.06.2009 N 338-П финансовое положение физического лица признается удовлетворительным, если собственных средств (имущества) физического лица достаточно для приобретения акций кредитной организации. Величина собственных средств (имущества) физического лица, приобретающего акции кредитной организации на вторичном рынке, признается достаточной, если она не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную дату месяца, предшествующего дате подачи документов на получение согласия, пропорционально размеру доли, которую приобретаемые акции (доли) составляют в уставном капитале кредитной организации.
При этом, исходя из п. п. 1.1, 5.1 Положения ЦБ РФ от 19.06.2009 N 338-П привлеченные (заемные) денежные средства не могут рассматриваться как источник приобретения акций и не учитываются при оценке финансового положения приобретателя.
Таким образом, необходимыми условиями для приобретения более 20% акций кредитной организации является:
- - получение предварительного согласия антимонопольного органа;
- - получение предварительного согласия Банка России;
- - наличие удовлетворительного финансового положения, что предполагает наличие собственных средств, размер которых должен быть не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную дату месяца, предшествующего дате подачи документов на получение согласия, пропорционально размеру доли, которую приобретаемые акции (доли) составляют в уставном капитале кредитной организации.
Суду не представлено доказательств того, что заявитель обращался в установленном порядке за получением таких разрешений и/или имел основания для получения таких разрешений.
По состоянию на 01.02.2011 собственный капитал ОАО "Банк Москвы" составлял 141 330 229 000 руб. С учетом того, что заявитель заявляет о намерении приобрести 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", сумма собственных средств истца должна была составлять 65 690 290 439,20 руб. (141 330 229 000 : 100% x 46,48%).
Заявителем не представлено доказательств, что он обладал собственными средствами в указанной сумме и, соответственно, его финансовое положение могло было быть признано удовлетворительным.
Соответственно, независимо от совершенных сделок, заявитель не представил доказательств возможности приобрести 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", вследствие чего оспариваемые сделки не повлияли и не могли повлиять на его право на участие в приватизации.
При этом доказательств взаимосвязанности и притворности сделок не представлено.
Требование об обязании Департамента имущества г. Москвы провести приватизацию пакета акций ОАО "Банк Москвы" в порядке применения последствий недействительности указанных сделок невозможно, поскольку находится за рамками этих сделок. При этом, по сути, заявлено самостоятельное требование об обязании собственника имущества распорядиться им по усмотрению третьего лица, причем не доказавшего наличия прав и возможностей по фактической реализации заявленного от его имени интереса.
Распоряжение Правительства Москвы не является предметом заявленного иска, и довод об обязанности суда привлечь его в качестве ответчика необоснованно.
Доводы о стадии прений или об отсутствии отдельных определений по ходатайствам заявителя не являются основанием для отмены решения и удовлетворения иска.
В силу ч. 2 ст. 170 ГК РФ под притворной сделкой понимается сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
Признаками притворности сделки является наличие двух сделок - "притворной" и "прикрываемой" при совпадении их субъектного состава, а также все участники "притворной" сделки в действительности ставят своей целью достижение иного правового результата, чем предусмотрено законом для данного вида сделок. Воля каждого участника "притворной" сделки направлена на достижение правовых последствий "прикрываемой" сделки и не направлена на создание правовых последствий "притворной".
К тому же, намерения одного участника на совершение притворной сделки недостаточно для признания сделки ничтожной.
Таких доказательств не представлено. Обе самостоятельные сделки исполнены различными лицами.
В силу ст. ст. 2, 13, 25 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" и ст. 5 Закона г. Москвы "О приватизации государственного имущества г. Москвы" одним из допускаемых способов приватизации государственного имущества является его внесение по решению органа исполнительной власти в уставной капитал открытого акционерного общества в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ.
Уполномоченными государственными органами г. Москвы принято решение о приватизации принадлежавшего г. Москва пакета акций ОАО "Банк Москвы" путем внесения в уставной капитал ОАО "ЦТК" в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций указанного эмитента.
Необоснован довод о том, что при эмиссии дополнительных акций ОАО "ЦТК" допущены нарушения в части определения цены дополнительно размещаемых акций и оценки пакета акций ОАО "Банк Москвы", вносимого в оплату дополнительно выпускаемых акций ОАО "ЦТК".
В силу п. 3 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" (при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится Советом директоров общества с обязательным привлечением независимого оценщика. Величина оценки имущества, произведенная Советом директоров, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.
Однако, в силу абз. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ "Об АО" в обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее 50 Устав общества может предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.
В силу п. 3 ст. 47 ФЗ "Об АО" в обществе, где все голосующие акции принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.
Таким образом, законодательство допускает возможность осуществления единственным акционером общества функций и полномочий совета директоров общества.
Согласно п. п. 5.1, 5.2 Устава ОАО "ЦТК" органами управления общества являются Общее собрание акционеров (Единственный акционер) и единоличный исполнительный орган (Президент). В обществе отсутствует Совет директоров и исполняемые им в соответствии с ФЗ "Об АО" функции возложены на Общее собрание акционеров, за исключением вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки.
Таким образом, в силу положений ФЗ "Об АО" и Устава, функции и полномочия совета директоров ОАО "ЦТК" осуществляет его единственный акционер (город Москва в лице уполномоченных органов).
Согласно Распоряжению Правительства г. Москвы от 10.02.2011 г. N 98-РП и Решению Единственного акционера ОАО "ЦТК" от 23.12.2010 г., утверждена цена размещения дополнительных акций ОАО "ЦТК" в размере 38 871,62 руб., привлечены независимые оценщики для оценки рыночной стоимости пакета акций ОАО "Банк Москвы", определена рыночная стоимость пакета акций ОАО "Банк Москвы" в размере 81 049 387 895,86 руб. на основании отчета оценщика.
Как следует из п. 1.1.1 Договора N 293/11 от 11.02.2011 г., рыночная стоимость пакета акций ОАО "Банк Москвы" определена на основании отчета оценщика.
ОАО Банк ВТБ оплатило в полном объеме цену акций путем перечисления денежных средств на банковский счет ОАО "Центральная топливная компания" (мемориальный ордер N 220211МЕМ951463 от 22.02.2011 г., выписка по расчетному счету N 40702810000130000639 за 22.02.2011 г.).
ОАО "Центральная топливная компания" в полном объеме исполнило свои обязательства по передаче акций в собственность ОАО Банк ВТБ (поручение N 1 от 22.02.2011 г.; отчет N 585920438 об исполнении поручения, выписка о состоянии счета депо за 22.02.2011 г. исх. N 103 от 22.02.2011 г., выписка о состоянии счета депо за 22.02.2011 г. исх. N 165 от 24.03.2011 г., выписка по счету депо N 7598 за период с 16.022011 г. по 22.02.2011 г.).
Не представлено доказательств участия банка в приватизации и приобретения им спорных акций в порядке приватизации, взаимосвязанность и ничтожность сделок, непосредственная связь между сделками и общая цель на передачу уполномоченными органами г. Москвы пакета акций ОАО "Банк Москвы" в собственность ОАО Банк ВТБ.
Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.
Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2012 по делу N А40-65876/12-138-615 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 27.11.2012 N 09АП-34380/2012 ПО ДЕЛУ N А40-65876/12-138-615
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 27 ноября 2012 г. N 09АП-34380/2012
Дело N А40-65876/12-138-615
Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2012 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи В.С. Гарипова
судей: Кузнецовой И.И., Смирнова О.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рыковой К.С.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу
Девяткина Сергея Анатольевича
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2012
по делу N А40-65876/12-138-615, принятое судьей Шустиковой С.Н.
по иску Девяткина Сергея Анатольевича
к Департаменту имущества города Москвы (ОГРН 1027700149410), ОАО "Центральная топливная компания" (ОГРН 1027739524229), Банку "ВТБ" (ОАО) (ОГРН 1027739609391)
о признании недействительными сделок
и о применении последствий недействительности ничтожных сделок
при участии в судебном заседании:
- от истца: Юшин А.П., Смирнова С.А. по доверенности 77 АА 6439679 от 18.04.2012;
- от ответчиков:
- от Департамента имущества города Москвы - Левашов В.Э. по доверенности N 16-Д от 10.01.2012;
- от ОАО "Центральная топливная компания" - Шчепанчевич А.А. по доверенности N 150 от 20.11.2012;
- от Банка "ВТБ" (ОАО) - Лихачева Л.Б. по доверенности N 350000/28-Д от 17.01.2012, Кузьменко Ж.С. по доверенности N 350000/1679-Д от 08.11.2010
установил:
В Арбитражный суд города Москвы от имени Девяткина Сергея Анатольевича подано заявление о признании недействительными двух последовательно совершенных сделок: по внесению Правительством Москвы в лице Департамента имущества города Москвы в уставный капитал ОАО "Центральная топливная компания" 46,48% акций ОАО "Банк Москвы"; по купле-продаже 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", заключенной между ОАО "Центральная топливная компания" и ОАО Банк ВТБ; о применении последствий недействительности ничтожных сделок по внесению Правительством Москвы в лице Департамента имущества города Москвы в уставной капитал ОАО "ЦТК" 46,48% акций ОАО "Банк Москвы" и сделки купли-продажи 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", заключенной между ОАО "Центральная топливная компания" и ОАО Банк ВТБ, обязав Департамент имущества г. Москвы провести приватизацию пакета акций ОАО "Банк Москвы" в соответствии с действующим законодательством о приватизации.
Арбитражный суд города Москвы решением от 17.09.2012 в иске отказал.
В решении суда указано, что Определением от 18.05.2012 суд, оставляя заявление без движения, предложил заявителю сформулировать требования к каждому из ответчиков, указав при этом даты и номера оспариваемых сделок, выбрать соответствующую нормам действующего законодательства формулировку по требованиям применения последствий недействительности сделок, при этом раскрыть понятие "заинтересованного лица" по правилам ст. 4 АПК РФ; на постановочные вопросы суда не были даны предметные ответы, что в дальнейшем повлечет наступление процессуальных последствий для заявителя по правилам ст. 9 АПК РФ (т. 2 л.д. 17); поэтому требования истца к ответчикам рассматриваются в первоначально заявленной редакции с первоначально определенным субъектным составом; в материалах дела отсутствуют и суду не представлены заинтересованным лицом бесспорные доказательства, подтверждающие статус заинтересованного лица по ст. 4 АПК РФ, чьи права подлежат судебной защите избранным способом (ст. 2 АПК РФ, ст. 12 ГК РФ); процессуальное право обращения в суд за судебной защитой в избранной заявителем редакции и процессуальное желание истца быть участником описанных в тексте иска событий имеют отличную друг от друга правовую природу происхождения, процессуальное смешение указанных понятий недопустимо, поскольку может привести в дальнейшем к нарушению прав и законных интересов неограниченного круга лиц; заявительный порядок обращения в суд указанным способом должен иметь моральную и материальную поддержку самого лица, рассматривающего себя потенциальным участником, допущенным к заключению гражданско-правовых сделок, где зарождаются права и обязанности сторон, исходя из предмета сделки, с обязательным исполнением принятых обязательств.
Не согласившись с принятым решением, от имени истца подана апелляционная жалоба с требованием отменить решение суда и удовлетворить требования.
В обоснование жалобы указано, что поскольку сделки взаимосвязаны, они являются притворными; фактически акции ОАО "Банк Москвы" приватизированы Банком ВТБ, а не внесены от имени города Москвы в оплату акций ОАО "ЦТК" в порядке приватизации; Банк ВТБ не вправе был участвовать в приватизации, поскольку доля участия в нем принадлежит также государству; собственник спорных акций не вправе был распоряжаться ими вопреки интересам Девяткина; интересы Девяткина нарушены фактом лишения его потенциального права на участие в приобретении спорных акций в порядке приватизации государственного имущества; судом необоснованно отклонено его ходатайство о привлечении дополнительного ответчика - Правительства г. Москвы, издавшего Распоряжение по внесению акций ОАО "Банк Москвы" в уставный фонд ОАО "Центральная топливная компания" в порядке приватизации; определения об отклонении ходатайств истца не были вынесены; стадия прений судом не объявлялась.
В отзывах на апелляционную жалобу банк и ОАО "ЦТК" просят решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда выступающие от имени истца представители поддержали доводы и требования апелляционной жалобы, представители ответчиков возражали против ее удовлетворения.
Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.
Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзывов, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.
Согласно ст. 5 ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" покупателями государственного и муниципального имущества могут быть любые физические и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, государственных и муниципальных учреждений, а также юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25 процентов, кроме случаев, предусмотренных статьей 25 настоящего Федерального закона.
Установленные федеральными законами ограничения участия в гражданских отношениях отдельных категорий физических и юридических лиц в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороноспособности и безопасности государства обязательны при приватизации государственного и муниципального имущества.
В случае если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной.
Департамент имущества г. Москвы как единственный акционер ОАО "ЦТК" принял решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций в количестве 2 315 314 шт. (Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг ОАО "ЦТК" от 30.12.2010, зарегистрированное РО ФСФР за N 1-01-00510-А-002В).
Способом размещения была предусмотрена закрытая подписка; круг потенциальных приобретателей был ограничен городом Москва в лице Департамента имущества и предусмотрена оплата неденежными средствами - ценными бумагами.
РО ФСФР России в ЦФО произведена государственная регистрация дополнительного выпуска акций ОАО "ЦТК" (уведомление от 31.12.2010 N 08-08/34265).
С целью приобретения дополнительных акций и отчуждения пакета акций ОАО "Банк Москвы" между ОАО "ЦТК" и Департаментом имущества г. Москвы заключен Договор N 293/11 от 11.02.2011, по условиям которого Департамент имущества г. Москвы приобрел акции дополнительного выпуска в количестве 2 085 053 шт. и оплатил их внесением в уставный капитал ОАО "ЦТК" 83 670 903 шт. обыкновенных акций ОАО "Банк Москвы" путем зачисления на счет депо ОАО "ЦТК".
Тем самым стороны пришли к соглашению о передаче в собственность ОАО "ЦТК" акций ОАО "Банк Москвы" как взноса в уставный капитал в обмен на передачу в собственность города Москвы дополнительных акций ОАО "ЦТК", выпущенных с целью увеличения уставного капитала.
Департамент имущества г. Москвы и ОАО "ЦТК" исполнили условия указанной сделки предусмотренным законом способом - на основании надлежащим образом оформленных поручений Департамента имущества г. Москвы и ОАО "ЦТК", акции ОАО "Банк Москвы" списаны со счета депо Департамента имущества и зачислены на счет депо ОАО "ЦТК", вследствие чего прекратилось право собственности г. Москвы и возникло право собственности ОАО "ЦТК". ОАО "ЦТК" совершило действия по передаче акций дополнительного выпуска в собственность г. Москвы.
РО ФСФР России в ЦФО произведена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска акций, в котором указано, что все дополнительные акции ОАО "ЦТК" размещены 16.02.2011 г. и оплачены неденежными средствами (отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг от 18.02.2011 г., уведомление о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг от 28.02.2011 г. N 73-11-304-08/5583).
ОАО "ЦТК" отразило в уставе и реестре акционеров увеличение уставного капитала и количество дополнительно размещенных акций (пункты 3.1, 3.2 Устава ОАО "ЦТК", Список зарегистрированных лиц по состоянию на 23.03.2011 г. и Список зарегистрированных лиц по состоянию на 31.12.2011 г.).
Согласно Среднесрочной программе приватизации государственного имущества г. Москвы на 2011-2013 г.г. принадлежавшие городу Москва 46,48% акций ОАО "Банк Москвы" включены в перечень пакетов акций (долей), подлежащих приватизации (п. 29 Приложения N 3 к Постановлению Правительства г. Москвы от 14.09.2010 N 816-ПП).
Одним из способов приватизации государственного имущества является внесение в уставной капитал открытого акционерного общества в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставного капитала открытого акционерного общества (статьи 2, 13, 25 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества").
Государственными органами г. Москвы было принято решение о приватизации пакета акций ОАО "Банк Москвы" путем внесения в уставный капитал ОАО "ЦТК" как оплаты дополнительных акций.
Сторонами первой сделки по оплате дополнительных акций Открытого акционерного общества "Центральная топливная компания" путем передачи указанного пакета акций ОАО "Банк Москвы" являются город Москва в лице Департамента имущества г. Москвы и ОАО "ЦТК".
Сделка по отчуждению акций ОАО "Банк Москвы" в собственность ОАО "ЦТК" имела место в период с 23.12.2010 по 16.02.2011.
Передача акций ОАО "Банк Москвы" в пользу ОАО "ЦТК" должна была осуществляться путем зачисления на счет депо ОАО "ЦТК" (п. 2.1.1 Договора N 293/11 от 11.02.2011 г.).
Департамент имущества совершил действия по передаче акций ОАО "Банк Москвы" в собственность ОАО "ЦТК", вследствие чего прекратилось право собственности г. Москвы и возникло право собственности ОАО "ЦТК" путем совершения соответствующих записей по счету депо (поручение от 16.02.2011 г., подтверждения о совершении операций N 110216Е30066 от 16.02.2011 г., выписка по счету депо N 7598 за период 16.02 по 22.02.2010 г., выписка по счету депо N 7599).
ОАО "ЦТК" совершило действия по передаче акций дополнительного выпуска в собственность г. Москвы,
Сторонами второй сделки по отчуждению акций ОАО "Банк Москвы" являются ОАО "ЦТК" и ОАО Банк ВТБ.
Сделка по отчуждению акций из собственности ОАО "ЦТК" в собственность ОАО Банк ВТБ имела место 22.02.2011 после фактического исполнения первой сделки.
ОАО "ЦТК" и ОАО Банк ВТБ заключили договор купли-продажи от 22.02.2011, по условиям которого ОАО "ЦТК" обязалось передать в собственность ОАО Банк ВТБ 83 670 903 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Банк Москвы", а ОАО Банк ВТБ обязалось оплатить согласованную сторонами цену акций путем перечисления на банковский счет ОАО "ЦТК". Поскольку ОАО Банк ВТБ предложило наиболее высокую цену за данный пакет акций, последний выбран ОАО "ЦТК" в качестве покупателя пакета акций (письмо ОАО "Альфа-Банк" от 21.02.2011 г. исх. N 3.011/14118, письмо ОАО Банк ВТБ от 21.02.2011 г. N 290-МК).
Стороны исполнили условия договора купли-продажи от 22.02.2011, вследствие чего право собственности на акции перешло от ОАО "ЦТК" к ОАО Банк ВТБ, а ОАО "ЦТК" получило обусловленную цену акций.
ОАО Банк ВТБ в счет оплаты цены акций перечислило денежные средства на расчетный счет ОАО "ЦТК". Открытое акционерное общество "Центральная топливная компания" передало акции в собственность ОАО Банк ВТБ.
Как следует из искового заявления, в результате последовательно совершенных двух взаимосвязанных указанных выше притворных сделок нарушены права Девяткина на участие в приватизации государственного имущества, гарантированные ст. 5 ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", Конституцией РФ, ст. 170 ГК РФ.
Руководствуясь ст. ст. 166 - 168, 170 ГК РФ, по изложенным выше доводам суд первой инстанции обоснованно отказал в иске.
В соответствии со статьей 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Таким образом любой иск должен быть направлен на защиту нарушенных прав обратившегося в суд лица, а следовательно, согласно статье 65 АПК РФ истец обязан доказать те обстоятельства, на которые ссылается в обоснование заявленного иска.
Как правильно указано судом первой инстанции, право заявления по настоящему делу требования об оспаривании указанных сделок не доказано, поскольку нет доказательств наличия даже потенциальных (не говоря о фактических) возможностей, а также правовых оснований у Девяткина на приобретение спорных акций. "Спортивный" интерес по оспариванию сделок и теоретическое несогласие с ними не предоставляют прав на защиту фактически несуществующих прав, которые, соответственно, не подлежат и не могут быть защищены судом.
У заявителя отсутствует материально-правовой интерес в оспаривании сделок, и не доказано, что сделки нарушают его права, и применение последствий недействительности сделок непосредственно защитит какие-либо реально существующие его права.
Довод о том, что нарушено право на участие в специализированном аукционе по продаже пакета акций ОАО "Банк Москвы" в порядке приватизации, является необоснованным, не свидетельствует о наличии причинно-следственной связи между сделками и указанным правом.
В силу ст. 29 ФЗ "О защите конкуренции" и п. 3 Постановления Правительства РФ от 30.05.2007 N 335, в случае, если стоимость активов по последнему балансу кредитной организации превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации (22 млрд. руб.), с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются сделки по приобретению лицом голосующих акций акционерного общества, если такое лицо получает право распоряжаться более чем 25% указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем двадцатью пятью процентами голосующих акций данного акционерного общества.
В силу ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности" приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом более 20% акций кредитной организации требует предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.
В силу п. 1.2 Инструкции ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И предварительное согласие должно быть получено до момента совершения сделки (сделок), в результате которых физическое лицо окажется приобретателем акций кредитной организации.
В силу п. 3.2 Инструкции ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И общая сумма приобретения акций кредитной организации, установленная в предварительном согласии Банка России, рассчитывается из величины собственных средств (имущества) приобретателя, определенных в соответствии с Положением Банка России от 18.06.2009 N 338-П.
В силу ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности" и п. п. 3.2, 6.1 Инструкции ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И Банк России принимает решение о выдаче предварительного согласия, если приобретатель - физическое лицо имеет удовлетворительное финансовое положение и располагает собственными денежными средствами (имуществом), достаточным для оплаты акций кредитной организации. Банк России имеет право отказать в даче предварительного согласия в случае установления неудовлетворительного финансового положения приобретателя, в том числе установления недостаточности собственных денежных средств приобретателя - физического лица для приобретения указанного в ходатайстве количества акций.
Таким образом, возможность получения предварительного согласия Банка России на приобретение более 20% акций поставлена в зависимость от финансового положения приобретателя.
В силу ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности" Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения учредителей (участников) кредитной организации. Согласно п. п. 1.1., 4.1.3 Положения ЦБ РФ от 19.06.2009 N 338-П финансовое положение физического лица признается удовлетворительным, если собственных средств (имущества) физического лица достаточно для приобретения акций кредитной организации. Величина собственных средств (имущества) физического лица, приобретающего акции кредитной организации на вторичном рынке, признается достаточной, если она не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную дату месяца, предшествующего дате подачи документов на получение согласия, пропорционально размеру доли, которую приобретаемые акции (доли) составляют в уставном капитале кредитной организации.
При этом, исходя из п. п. 1.1, 5.1 Положения ЦБ РФ от 19.06.2009 N 338-П привлеченные (заемные) денежные средства не могут рассматриваться как источник приобретения акций и не учитываются при оценке финансового положения приобретателя.
Таким образом, необходимыми условиями для приобретения более 20% акций кредитной организации является:
- - получение предварительного согласия антимонопольного органа;
- - получение предварительного согласия Банка России;
- - наличие удовлетворительного финансового положения, что предполагает наличие собственных средств, размер которых должен быть не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную дату месяца, предшествующего дате подачи документов на получение согласия, пропорционально размеру доли, которую приобретаемые акции (доли) составляют в уставном капитале кредитной организации.
Суду не представлено доказательств того, что заявитель обращался в установленном порядке за получением таких разрешений и/или имел основания для получения таких разрешений.
По состоянию на 01.02.2011 собственный капитал ОАО "Банк Москвы" составлял 141 330 229 000 руб. С учетом того, что заявитель заявляет о намерении приобрести 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", сумма собственных средств истца должна была составлять 65 690 290 439,20 руб. (141 330 229 000 : 100% x 46,48%).
Заявителем не представлено доказательств, что он обладал собственными средствами в указанной сумме и, соответственно, его финансовое положение могло было быть признано удовлетворительным.
Соответственно, независимо от совершенных сделок, заявитель не представил доказательств возможности приобрести 46,48% акций ОАО "Банк Москвы", вследствие чего оспариваемые сделки не повлияли и не могли повлиять на его право на участие в приватизации.
При этом доказательств взаимосвязанности и притворности сделок не представлено.
Требование об обязании Департамента имущества г. Москвы провести приватизацию пакета акций ОАО "Банк Москвы" в порядке применения последствий недействительности указанных сделок невозможно, поскольку находится за рамками этих сделок. При этом, по сути, заявлено самостоятельное требование об обязании собственника имущества распорядиться им по усмотрению третьего лица, причем не доказавшего наличия прав и возможностей по фактической реализации заявленного от его имени интереса.
Распоряжение Правительства Москвы не является предметом заявленного иска, и довод об обязанности суда привлечь его в качестве ответчика необоснованно.
Доводы о стадии прений или об отсутствии отдельных определений по ходатайствам заявителя не являются основанием для отмены решения и удовлетворения иска.
В силу ч. 2 ст. 170 ГК РФ под притворной сделкой понимается сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
Признаками притворности сделки является наличие двух сделок - "притворной" и "прикрываемой" при совпадении их субъектного состава, а также все участники "притворной" сделки в действительности ставят своей целью достижение иного правового результата, чем предусмотрено законом для данного вида сделок. Воля каждого участника "притворной" сделки направлена на достижение правовых последствий "прикрываемой" сделки и не направлена на создание правовых последствий "притворной".
К тому же, намерения одного участника на совершение притворной сделки недостаточно для признания сделки ничтожной.
Таких доказательств не представлено. Обе самостоятельные сделки исполнены различными лицами.
В силу ст. ст. 2, 13, 25 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" и ст. 5 Закона г. Москвы "О приватизации государственного имущества г. Москвы" одним из допускаемых способов приватизации государственного имущества является его внесение по решению органа исполнительной власти в уставной капитал открытого акционерного общества в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ.
Уполномоченными государственными органами г. Москвы принято решение о приватизации принадлежавшего г. Москва пакета акций ОАО "Банк Москвы" путем внесения в уставной капитал ОАО "ЦТК" в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций указанного эмитента.
Необоснован довод о том, что при эмиссии дополнительных акций ОАО "ЦТК" допущены нарушения в части определения цены дополнительно размещаемых акций и оценки пакета акций ОАО "Банк Москвы", вносимого в оплату дополнительно выпускаемых акций ОАО "ЦТК".
В силу п. 3 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" (при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится Советом директоров общества с обязательным привлечением независимого оценщика. Величина оценки имущества, произведенная Советом директоров, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.
Однако, в силу абз. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ "Об АО" в обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее 50 Устав общества может предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.
В силу п. 3 ст. 47 ФЗ "Об АО" в обществе, где все голосующие акции принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.
Таким образом, законодательство допускает возможность осуществления единственным акционером общества функций и полномочий совета директоров общества.
Согласно п. п. 5.1, 5.2 Устава ОАО "ЦТК" органами управления общества являются Общее собрание акционеров (Единственный акционер) и единоличный исполнительный орган (Президент). В обществе отсутствует Совет директоров и исполняемые им в соответствии с ФЗ "Об АО" функции возложены на Общее собрание акционеров, за исключением вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки.
Таким образом, в силу положений ФЗ "Об АО" и Устава, функции и полномочия совета директоров ОАО "ЦТК" осуществляет его единственный акционер (город Москва в лице уполномоченных органов).
Согласно Распоряжению Правительства г. Москвы от 10.02.2011 г. N 98-РП и Решению Единственного акционера ОАО "ЦТК" от 23.12.2010 г., утверждена цена размещения дополнительных акций ОАО "ЦТК" в размере 38 871,62 руб., привлечены независимые оценщики для оценки рыночной стоимости пакета акций ОАО "Банк Москвы", определена рыночная стоимость пакета акций ОАО "Банк Москвы" в размере 81 049 387 895,86 руб. на основании отчета оценщика.
Как следует из п. 1.1.1 Договора N 293/11 от 11.02.2011 г., рыночная стоимость пакета акций ОАО "Банк Москвы" определена на основании отчета оценщика.
ОАО Банк ВТБ оплатило в полном объеме цену акций путем перечисления денежных средств на банковский счет ОАО "Центральная топливная компания" (мемориальный ордер N 220211МЕМ951463 от 22.02.2011 г., выписка по расчетному счету N 40702810000130000639 за 22.02.2011 г.).
ОАО "Центральная топливная компания" в полном объеме исполнило свои обязательства по передаче акций в собственность ОАО Банк ВТБ (поручение N 1 от 22.02.2011 г.; отчет N 585920438 об исполнении поручения, выписка о состоянии счета депо за 22.02.2011 г. исх. N 103 от 22.02.2011 г., выписка о состоянии счета депо за 22.02.2011 г. исх. N 165 от 24.03.2011 г., выписка по счету депо N 7598 за период с 16.022011 г. по 22.02.2011 г.).
Не представлено доказательств участия банка в приватизации и приобретения им спорных акций в порядке приватизации, взаимосвязанность и ничтожность сделок, непосредственная связь между сделками и общая цель на передачу уполномоченными органами г. Москвы пакета акций ОАО "Банк Москвы" в собственность ОАО Банк ВТБ.
Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.
Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2012 по делу N А40-65876/12-138-615 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
В.С.ГАРИПОВ
В.С.ГАРИПОВ
Судьи
И.И.КУЗНЕЦОВА
О.В.СМИРНОВ
И.И.КУЗНЕЦОВА
О.В.СМИРНОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)