Судебные решения, арбитраж
Разделы:
Акцизы
Обстоятельства: Налоговый орган полагает, что обществом необоснованно применена ставка 5 процентов при налогообложении доходов резидента Республики Кипр, который приобрел акции общества.
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2015 года
Постановление изготовлено в полном объеме 29 декабря 2015 года
Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:
председательствующего Чапаевой Г.В.
судей Кокшарова А.А.
Поликарпова Е.В.
рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска на решение от 19.06.2015 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Шашкова В.В.) и постановление от 17.09.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Павлюк Т.В., Кривошеина С.В., Скачкова О.А.) по делу N А45-5359/2015 по заявлению закрытого акционерного общества "Золотая корона" (630000, г. Новосибирск, ул. Кирова, 86; ОГРН 1025402453438, ИНН 5406119655) к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска (630008, г. Новосибирск, ул. Лескова, 140; ОГРН 1045401964596, ИНН 5405285434) о признании недействительным решения.
В заседании приняли участие представители:
от закрытого акционерного общества "Золотая корона" - Удалова Л.В. по доверенности от 04.03.2015 N 257,
от Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска - Боровлева Н.В. по доверенности от 02.09.2015 N 55, Соколов В.В. по доверенности от 02.09.2015 N 54.
Суд
установил:
закрытое акционерное общество "Золотая корона" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска (далее - Инспекция) о признании недействительным решения от 24.09.2014 N 1927 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления налога с доходов, выплаченных иностранной организации, в сумме 7 933 461 руб., соответствующих пени, штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 61 343 руб.; начисления штрафа по статье 123 НК РФ в размере 92 732,80 руб. без применения положений статьи 112 НК РФ при наличии обстоятельств, смягчающих ответственность.
Решением от 19.06.2015 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 17.09.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда, решение Инспекции признано недействительным в части доначисления Обществу налога на прибыль с доходов, выплаченных иностранной организации, в сумме 7 933 461 руб., штрафа по статье 123 НК РФ в размере 130 892,6 руб.
В кассационной жалобе Инспекция, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, просит принятые по делу судебные акты отменить, вынести новое решение.
Общество возражает против удовлетворения кассационной жалобы согласно отзыву. Отмечает, что Минфин Российской Федерации неоднократно в своих письмах указывал, что на основании пункта 3 статьи 25 Соглашения между правительством Российской Федерации и правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение от 05.12.1998) российскими и кипрскими компетентными органами был подписан Меморандум от 10.08.2001 к Соглашению от 05.12.1998. В данном Меморандуме закреплено обоюдное понимание того, что прямым вложением в капитал компании считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций. Ссылается на содержащее аналогичную позицию по данному вопросу письмо Минфина Российской Федерации от 09.10.2015 N 03-08-13/57909, которое подлежало размещению на официальном сайте ФНС России в разделе "Разъяснения ФНС России, обязательные для применения налоговыми органами" (письмо ФНС России от 13.11.2015 N СД-4-3/19823@).
Судами и материалами дела установлено следующее.
По результатам выездной налоговой проверки в отношении Общества Инспекцией составлен акт и принято решение от 24.09.2014 N 1927 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым, в том числе начислен налог с доходов, выплаченных иностранной организации, в общей сумме 7 933 461 руб. за 6 месяцев 2010 года, 12 месяцев 2011 года, 6 месяцев 2012 года, соответствующие пени, штраф по статье 123 НК РФ.
Решением от 29.12.2014 N 647/1 Управления Федеральной налоговой службы по Новосибирской области, принятого по апелляционной жалобе Общества, решение Инспекции отменено в части предложения привлечь Общество к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ за несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц в сумме 72 762,2 руб., в остальной части решение осталось без изменения.
Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Общества в арбитражный суд.
В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, если иное не предусмотрено АПК РФ.
Суд кассационной инстанции, в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ изучив материалы дела, проанализировав доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены принятых по делу решения и постановления судов.
Как установлено судами и следует из материалов дела:
- - Общество по состоянию на 01.01.2006 и по настоящее время имеет уставный капитал 20 500 руб.; уставный капитал разделен на 205 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 0,1 руб. каждая; вклады между акционерами на 01.01.2006 распределены в следующем порядке: - Васильева Л.И. - 123 000 шт., доля капитала составляет 12 300 руб., - Рябов А.В. - 81 999 шт., доля капитала составляет 8 199,9 руб., - ЗАО "Центр перспективных проектов" (резидент Российской Федерации) - 1 шт., доля капитала 0,1 руб.;
- - 20.12.2005 был заключен депозитарный договор N 10-802 между ДП ЗАО Финансовая Компания "Профит Хауз" (далее - ЗАО ФК "Профит Хауз", депозитарий) и Компанией "П & БС Холдингз Лимитед" (Р & BS HOLDINGS LIMITED) (далее - депонент (иностранное лицо - резидент Республики Кипр); по условиям договора депозитарий предоставляет услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения счета депо депонента, осуществляет операции по этому счету, оказывает услуги, содействующие реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам;
- - согласно агентскому договору от 23.12.2005 N 30291, заключенному между ЗАО ФК "Профит Хауз" (Компания) и компанией "П & БС Холдингз Лимитед" (Клиент), Компания приобретает у физических лиц-акционеров Общества обыкновенные именные бездокументарные акции (эмитент - Общество): у Васильевой Л.И. - 123 000 шт. номинальной стоимостью 0,1 руб. по цене 39 руб., сумма сделки составляет 4 797 000 руб. по договору от 01.03.2006; у Рябова А.В. - 81 999 шт. номинальной стоимостью 0,1 руб. по цене 39 руб., сумма сделки составляет 3 197 961 руб.; общая сумма сделки равна 7 994 961 руб., которая эквивалентна 285 250,09 долл. США по курсу ЦБ РФ (28,0279 руб.) на дату приобретения акций (03.03.2006);
- - согласно договорам от 01.03.2006 купли-продажи ценных бумаг у физических лиц-акционеров Васильевой Л.И. и Рябова А.В. покупателем акций выступает ЗАО ФК "Профит Хауз", действующее на основании агентского договора от 23.12.2005 N 30291;
- - оплата за акции на расчетные счета физических лиц-акционеров произведена с расчетного счета ЗАО ФК "Профит Хауз" платежным поручением N 265 от 29.03.2006 в сумме 4 797 000 руб. - на счет Васильевой Л.И., платежным поручением N 266 от 29.03.2006 в сумме 3 197 961 руб. - на счет Рябова А.В.; согласно выпискам по операциям по счету ЗАО ФК "Профит Хауз" оплата в сумме 13 835 250 руб. поступила от Компании "П & БС Холдингз Лимитед" на расчетный счет ЗАО ФК "Профит Хауз" по платежному документу N 2 от 16.03.2006 с назначением платежа "по агентскому договору N 30291 от 23.12.2005 для совершения операций с ценными бумагами";
- - Обществом на даты проведения собраний о решении начисления и выплаты дивидендов у номинального держателя акций ЗАО ФК "Профит Хауз" запрашивалась информация о владельцах акций; согласно полученным ответам владельцем акций Общества, учитываемых на счете депо номинального держателя ЗАО ФК "Профит Хауз", являлась Компания "П & БС Холдингз Лимитед" (иностранное лицо - резидент Республики Кипр); Компанией "П & БС Холдингз Лимитед" были представлены сертификаты, подтверждающие, что она имеет постоянное местонахождение в Республике Кипр;
- - Обществом представлены свидетельства от 09.02.2010, от 24.02.2011, от 22.02.2012, выданные Департаментом внутренних налогов Министерства финансов Республики Кипр, удостоверяющие, что компания, инкорпорированная и зарегистрированная на Кипре с идентификационным номером 12155341Н, является налоговым резидентом этого государства; документ сопровожден переводом на русский язык и апостилирован.
По результатам проведенной налоговой проверки Инспекция пришла к выводу, что ставка в размере 5% может быть применена при налогообложении доходов иностранной организации - резидента Республики Кипр в виде дивидендов только при условии соблюдения требований, предусмотренных подпунктом "а" пункта 2 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998, которые в данном случае заявителем не выполнены. В связи с чем Инспекция указала, что налогообложение доходов Компании "П & БС Холдингз Лимитед", выплаченных 27.04.2010 в сумме 20 499 900 руб., 05.12.2011 в сумме 102 499 500 руб., 19.04.2012 в сумме 35 669 826 руб., должно производиться по ставке 10%; в результате неправомерного применения налоговой ставки 5% вместо 10% занижен налог с дохода, полученного в виде дивидендов от российской организации иностранной организацией, на общую сумму 7 933 461 руб.
При толковании статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 налоговый орган ссылался на Конвенцию от 13.04.2000 между правительством Российской Федерации и правительством Австрийской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал.
Суд кассационной инстанции считает, что при рассмотрении дела суды всесторонне исследовали все представленные сторонами доказательства и, руководствуясь Соглашением от 05.12.1998, положениями статей 7, 275, 284, 309, 310, 312 НК РФ, учитывая правовую позицию Минфина Российской Федерации, изложенную в письме от 20.01.2009 N 03-08-13, пришли к верному выводу, что в рассматриваемом случае при налогообложении доходов иностранной организации (резидента Республики Кипр) необходимо руководствоваться не вышеуказанной Конвенцией, а именно и исключительно Соглашением от 05.12.1998, в соответствии с которым при налогообложении доходов иностранной организации (резидента Республики Кипр) в виде дивидендов Общество правомерно применило ставку в размере 5%.
В соответствии со статьей 275 НК РФ, в случае если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации, не являющейся резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка, установленная подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 в размере 15%. Согласно статье 7 НК РФ, если международным договором России, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров России.
В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Вместе с тем пунктом 2 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 определено, что такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, то есть в данном случае в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанный пункт Соглашения от 05.12.1998 устанавливает, что если лицо, имеющее право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то есть Кипра, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США; 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
Согласно пунктов 3, 4 статьи 25 Соглашения от 05.12.1998 компетентные органы Договаривающихся Государств будут стремиться разрешить по взаимному согласию любые трудности или сомнения, возникающие при толковании или применении Соглашения от 05.12.1998. Компетентные органы Договаривающихся Государств могут вступать в прямые контакты друг с другом для целей достижения согласия в смысле предыдущих пунктов, в том числе путем создания совместной комиссии из своих сотрудников или представителей.
Согласно подпункту i) пункта 1 статьи 3 Соглашения от 05.12.1998 термин "компетентный орган" применительно к Российской Федерации означает Минфин Российской Федерации.
На основании пункта 3 статьи 25 Соглашения российскими и кипрскими компетентными органами были подписаны Меморандумы от 11.07.2000, от 31.10.2001 к Соглашению от 05.12.1998. В данных Меморандумах, как указывалось в письмах Минфина Российской Федерации, закреплено обоюдное понимание того, что прямым вложением в капитал компании считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций (письма от 12.02.2004 N 23-1-10/4-497@, от 20.01.2009 N 03-08-13 (письмо ФНС России от 10.12.2009 N МН-17-3/226@), от 30.08.2011 N 03-08-05, от 18.12.2014 N 03-08-05/65583).
Исходя из указанных выше нормативных положений суды обоснованно указали, что в рассматриваемом случае размер инвестиций определяется суммой, фактически уплаченной на дату приобретения акций при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками сделки и не подлежащей последующему перерасчету в связи с колебаниями биржевого или валютного курса; приобретение акций включает покупку акций компании на первичном рынке, приобретение акций непосредственно у компании во время последующих выпусков, а также покупку акций компании на вторичном рынке, то есть у предыдущего владельца.
С учетом изложенного, суды правомерно отклонили соответствующие доводы Инспекции, поскольку в рассматриваемом случае отсутствует необходимость использовать понятия, подходы, нормы и регулирование, имеющие отношение к налогообложению доходов, определяемых соглашением между Российской Федерацией и Австрийской Республикой.
Доводы жалобы подлежат отклонению как основанные на неправильном толковании норм материального права применительно к установленным по делу обстоятельствам.
В кассационной жалобе указаны конкретные доводы только в отношении данного эпизода, при этом в ней отсутствует указание на перечисленные в статье 288 АПК РФ обстоятельства, которые являются основаниями для отмены (изменения) судебного акта по эпизоду начисления штрафа по статье 123 НК РФ, в связи с чем кассационная инстанция лишена возможности в порядке статьи 286 АПК РФ проверить, каким именно обстоятельствам дела противоречат выводы судов.
Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены решения и постановления арбитражных судов, судом кассационной инстанции не установлено.
Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа
постановил:
решение от 19.06.2015 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 17.09.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-5359/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий
Г.В.ЧАПАЕВА
Судьи
А.А.КОКШАРОВ
Е.В.ПОЛИКАРПОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА ОТ 29.12.2015 N Ф04-28645/2015 ПО ДЕЛУ N А45-5359/2015
Требование: О признании недействительным решения налогового органа в части начисления налога с доходов, выплаченных иностранной организации, пени и штрафа.Разделы:
Акцизы
Обстоятельства: Налоговый орган полагает, что обществом необоснованно применена ставка 5 процентов при налогообложении доходов резидента Республики Кипр, который приобрел акции общества.
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 29 декабря 2015 г. по делу N А45-5359/2015
Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2015 года
Постановление изготовлено в полном объеме 29 декабря 2015 года
Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:
председательствующего Чапаевой Г.В.
судей Кокшарова А.А.
Поликарпова Е.В.
рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска на решение от 19.06.2015 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Шашкова В.В.) и постановление от 17.09.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Павлюк Т.В., Кривошеина С.В., Скачкова О.А.) по делу N А45-5359/2015 по заявлению закрытого акционерного общества "Золотая корона" (630000, г. Новосибирск, ул. Кирова, 86; ОГРН 1025402453438, ИНН 5406119655) к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска (630008, г. Новосибирск, ул. Лескова, 140; ОГРН 1045401964596, ИНН 5405285434) о признании недействительным решения.
В заседании приняли участие представители:
от закрытого акционерного общества "Золотая корона" - Удалова Л.В. по доверенности от 04.03.2015 N 257,
от Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска - Боровлева Н.В. по доверенности от 02.09.2015 N 55, Соколов В.В. по доверенности от 02.09.2015 N 54.
Суд
установил:
закрытое акционерное общество "Золотая корона" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска (далее - Инспекция) о признании недействительным решения от 24.09.2014 N 1927 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления налога с доходов, выплаченных иностранной организации, в сумме 7 933 461 руб., соответствующих пени, штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 61 343 руб.; начисления штрафа по статье 123 НК РФ в размере 92 732,80 руб. без применения положений статьи 112 НК РФ при наличии обстоятельств, смягчающих ответственность.
Решением от 19.06.2015 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 17.09.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда, решение Инспекции признано недействительным в части доначисления Обществу налога на прибыль с доходов, выплаченных иностранной организации, в сумме 7 933 461 руб., штрафа по статье 123 НК РФ в размере 130 892,6 руб.
В кассационной жалобе Инспекция, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, просит принятые по делу судебные акты отменить, вынести новое решение.
Общество возражает против удовлетворения кассационной жалобы согласно отзыву. Отмечает, что Минфин Российской Федерации неоднократно в своих письмах указывал, что на основании пункта 3 статьи 25 Соглашения между правительством Российской Федерации и правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение от 05.12.1998) российскими и кипрскими компетентными органами был подписан Меморандум от 10.08.2001 к Соглашению от 05.12.1998. В данном Меморандуме закреплено обоюдное понимание того, что прямым вложением в капитал компании считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций. Ссылается на содержащее аналогичную позицию по данному вопросу письмо Минфина Российской Федерации от 09.10.2015 N 03-08-13/57909, которое подлежало размещению на официальном сайте ФНС России в разделе "Разъяснения ФНС России, обязательные для применения налоговыми органами" (письмо ФНС России от 13.11.2015 N СД-4-3/19823@).
Судами и материалами дела установлено следующее.
По результатам выездной налоговой проверки в отношении Общества Инспекцией составлен акт и принято решение от 24.09.2014 N 1927 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым, в том числе начислен налог с доходов, выплаченных иностранной организации, в общей сумме 7 933 461 руб. за 6 месяцев 2010 года, 12 месяцев 2011 года, 6 месяцев 2012 года, соответствующие пени, штраф по статье 123 НК РФ.
Решением от 29.12.2014 N 647/1 Управления Федеральной налоговой службы по Новосибирской области, принятого по апелляционной жалобе Общества, решение Инспекции отменено в части предложения привлечь Общество к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ за несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц в сумме 72 762,2 руб., в остальной части решение осталось без изменения.
Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Общества в арбитражный суд.
В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, если иное не предусмотрено АПК РФ.
Суд кассационной инстанции, в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ изучив материалы дела, проанализировав доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены принятых по делу решения и постановления судов.
Как установлено судами и следует из материалов дела:
- - Общество по состоянию на 01.01.2006 и по настоящее время имеет уставный капитал 20 500 руб.; уставный капитал разделен на 205 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 0,1 руб. каждая; вклады между акционерами на 01.01.2006 распределены в следующем порядке: - Васильева Л.И. - 123 000 шт., доля капитала составляет 12 300 руб., - Рябов А.В. - 81 999 шт., доля капитала составляет 8 199,9 руб., - ЗАО "Центр перспективных проектов" (резидент Российской Федерации) - 1 шт., доля капитала 0,1 руб.;
- - 20.12.2005 был заключен депозитарный договор N 10-802 между ДП ЗАО Финансовая Компания "Профит Хауз" (далее - ЗАО ФК "Профит Хауз", депозитарий) и Компанией "П & БС Холдингз Лимитед" (Р & BS HOLDINGS LIMITED) (далее - депонент (иностранное лицо - резидент Республики Кипр); по условиям договора депозитарий предоставляет услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения счета депо депонента, осуществляет операции по этому счету, оказывает услуги, содействующие реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам;
- - согласно агентскому договору от 23.12.2005 N 30291, заключенному между ЗАО ФК "Профит Хауз" (Компания) и компанией "П & БС Холдингз Лимитед" (Клиент), Компания приобретает у физических лиц-акционеров Общества обыкновенные именные бездокументарные акции (эмитент - Общество): у Васильевой Л.И. - 123 000 шт. номинальной стоимостью 0,1 руб. по цене 39 руб., сумма сделки составляет 4 797 000 руб. по договору от 01.03.2006; у Рябова А.В. - 81 999 шт. номинальной стоимостью 0,1 руб. по цене 39 руб., сумма сделки составляет 3 197 961 руб.; общая сумма сделки равна 7 994 961 руб., которая эквивалентна 285 250,09 долл. США по курсу ЦБ РФ (28,0279 руб.) на дату приобретения акций (03.03.2006);
- - согласно договорам от 01.03.2006 купли-продажи ценных бумаг у физических лиц-акционеров Васильевой Л.И. и Рябова А.В. покупателем акций выступает ЗАО ФК "Профит Хауз", действующее на основании агентского договора от 23.12.2005 N 30291;
- - оплата за акции на расчетные счета физических лиц-акционеров произведена с расчетного счета ЗАО ФК "Профит Хауз" платежным поручением N 265 от 29.03.2006 в сумме 4 797 000 руб. - на счет Васильевой Л.И., платежным поручением N 266 от 29.03.2006 в сумме 3 197 961 руб. - на счет Рябова А.В.; согласно выпискам по операциям по счету ЗАО ФК "Профит Хауз" оплата в сумме 13 835 250 руб. поступила от Компании "П & БС Холдингз Лимитед" на расчетный счет ЗАО ФК "Профит Хауз" по платежному документу N 2 от 16.03.2006 с назначением платежа "по агентскому договору N 30291 от 23.12.2005 для совершения операций с ценными бумагами";
- - Обществом на даты проведения собраний о решении начисления и выплаты дивидендов у номинального держателя акций ЗАО ФК "Профит Хауз" запрашивалась информация о владельцах акций; согласно полученным ответам владельцем акций Общества, учитываемых на счете депо номинального держателя ЗАО ФК "Профит Хауз", являлась Компания "П & БС Холдингз Лимитед" (иностранное лицо - резидент Республики Кипр); Компанией "П & БС Холдингз Лимитед" были представлены сертификаты, подтверждающие, что она имеет постоянное местонахождение в Республике Кипр;
- - Обществом представлены свидетельства от 09.02.2010, от 24.02.2011, от 22.02.2012, выданные Департаментом внутренних налогов Министерства финансов Республики Кипр, удостоверяющие, что компания, инкорпорированная и зарегистрированная на Кипре с идентификационным номером 12155341Н, является налоговым резидентом этого государства; документ сопровожден переводом на русский язык и апостилирован.
По результатам проведенной налоговой проверки Инспекция пришла к выводу, что ставка в размере 5% может быть применена при налогообложении доходов иностранной организации - резидента Республики Кипр в виде дивидендов только при условии соблюдения требований, предусмотренных подпунктом "а" пункта 2 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998, которые в данном случае заявителем не выполнены. В связи с чем Инспекция указала, что налогообложение доходов Компании "П & БС Холдингз Лимитед", выплаченных 27.04.2010 в сумме 20 499 900 руб., 05.12.2011 в сумме 102 499 500 руб., 19.04.2012 в сумме 35 669 826 руб., должно производиться по ставке 10%; в результате неправомерного применения налоговой ставки 5% вместо 10% занижен налог с дохода, полученного в виде дивидендов от российской организации иностранной организацией, на общую сумму 7 933 461 руб.
При толковании статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 налоговый орган ссылался на Конвенцию от 13.04.2000 между правительством Российской Федерации и правительством Австрийской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал.
Суд кассационной инстанции считает, что при рассмотрении дела суды всесторонне исследовали все представленные сторонами доказательства и, руководствуясь Соглашением от 05.12.1998, положениями статей 7, 275, 284, 309, 310, 312 НК РФ, учитывая правовую позицию Минфина Российской Федерации, изложенную в письме от 20.01.2009 N 03-08-13, пришли к верному выводу, что в рассматриваемом случае при налогообложении доходов иностранной организации (резидента Республики Кипр) необходимо руководствоваться не вышеуказанной Конвенцией, а именно и исключительно Соглашением от 05.12.1998, в соответствии с которым при налогообложении доходов иностранной организации (резидента Республики Кипр) в виде дивидендов Общество правомерно применило ставку в размере 5%.
В соответствии со статьей 275 НК РФ, в случае если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации, не являющейся резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка, установленная подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 в размере 15%. Согласно статье 7 НК РФ, если международным договором России, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров России.
В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Вместе с тем пунктом 2 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 определено, что такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, то есть в данном случае в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанный пункт Соглашения от 05.12.1998 устанавливает, что если лицо, имеющее право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то есть Кипра, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США; 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
Согласно пунктов 3, 4 статьи 25 Соглашения от 05.12.1998 компетентные органы Договаривающихся Государств будут стремиться разрешить по взаимному согласию любые трудности или сомнения, возникающие при толковании или применении Соглашения от 05.12.1998. Компетентные органы Договаривающихся Государств могут вступать в прямые контакты друг с другом для целей достижения согласия в смысле предыдущих пунктов, в том числе путем создания совместной комиссии из своих сотрудников или представителей.
Согласно подпункту i) пункта 1 статьи 3 Соглашения от 05.12.1998 термин "компетентный орган" применительно к Российской Федерации означает Минфин Российской Федерации.
На основании пункта 3 статьи 25 Соглашения российскими и кипрскими компетентными органами были подписаны Меморандумы от 11.07.2000, от 31.10.2001 к Соглашению от 05.12.1998. В данных Меморандумах, как указывалось в письмах Минфина Российской Федерации, закреплено обоюдное понимание того, что прямым вложением в капитал компании считается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций (письма от 12.02.2004 N 23-1-10/4-497@, от 20.01.2009 N 03-08-13 (письмо ФНС России от 10.12.2009 N МН-17-3/226@), от 30.08.2011 N 03-08-05, от 18.12.2014 N 03-08-05/65583).
Исходя из указанных выше нормативных положений суды обоснованно указали, что в рассматриваемом случае размер инвестиций определяется суммой, фактически уплаченной на дату приобретения акций при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками сделки и не подлежащей последующему перерасчету в связи с колебаниями биржевого или валютного курса; приобретение акций включает покупку акций компании на первичном рынке, приобретение акций непосредственно у компании во время последующих выпусков, а также покупку акций компании на вторичном рынке, то есть у предыдущего владельца.
С учетом изложенного, суды правомерно отклонили соответствующие доводы Инспекции, поскольку в рассматриваемом случае отсутствует необходимость использовать понятия, подходы, нормы и регулирование, имеющие отношение к налогообложению доходов, определяемых соглашением между Российской Федерацией и Австрийской Республикой.
Доводы жалобы подлежат отклонению как основанные на неправильном толковании норм материального права применительно к установленным по делу обстоятельствам.
В кассационной жалобе указаны конкретные доводы только в отношении данного эпизода, при этом в ней отсутствует указание на перечисленные в статье 288 АПК РФ обстоятельства, которые являются основаниями для отмены (изменения) судебного акта по эпизоду начисления штрафа по статье 123 НК РФ, в связи с чем кассационная инстанция лишена возможности в порядке статьи 286 АПК РФ проверить, каким именно обстоятельствам дела противоречат выводы судов.
Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены решения и постановления арбитражных судов, судом кассационной инстанции не установлено.
Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа
постановил:
решение от 19.06.2015 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 17.09.2015 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-5359/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий
Г.В.ЧАПАЕВА
Судьи
А.А.КОКШАРОВ
Е.В.ПОЛИКАРПОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)