Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 24 июля 2017 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Илюшина Р.Р.
судей О.Ю. Ефимовой, О.А. Сулименко
при ведении протокола судебного заседания секретарем Карнауховой В.В.
при участии:
от заявителя: представитель не явился, извещен,
от заинтересованного лица: Лях О.С. - представитель по доверенности от 12.04.2017,
от третьих лиц: представители не явились, извещены,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 20.04.2017 по делу N А53-20221/2016,
принятое судьей Е.В. Бондарчук,
по заявлению акционерного общества "Газпром газораспределение"
к заинтересованному лицу - Управлению Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе
при участии третьих лиц: публичного акционерного общества "Газпром"; акционерного общества "Газпром газораспределение Краснодар"
о признании незаконным предписания,
акционерное общество "Газпром газораспределение" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе (далее - управление) о признании незаконным предписания от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Газпром"; акционерное общество "Газпром газораспределение Краснодар".
Решением Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 заявленные требования удовлетворены. Решение мотивировано тем, что предписание управления от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 является неисполнимым, поскольку не соответствует положениям Закона N 208-ФЗ, незаконно возлагает на общество обязанности, не предусмотренные действующим законодательством в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Управление Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе обжаловало решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт.
Апелляционная жалоба мотивированна следующим. Обязанность по направлению предложения, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, возникла у акционера (АО "Газпром газораспределение") и его аффилированного лица ОАО "Роснефтегаз" со дня, следующего за днем возникновения у ОАО "Роснефтегаз" права распоряжаться более 20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал общества "Газпром газораспределение Краснодар", то есть с 20.02.2009. В период с 31.03.2013 по 30.06.2013 ОАО "Роснефтегаз" выбыло из списка аффилированных лиц общества "Газпром газораспределение Краснодар", в список внесено ПАО "Газпром", имеющее право давать обязательные указания обществу "Газпром газораспределение". Предписание от 20.05.2014 N С-59-6/1385 ПАО "Газпром" не исполнено. Кроме того, между ПАО "Газпром" и обществом "Газпром газораспределение" 28.03.2016 заключен договор купли-продажи акций общества "Газпром газораспределение Краснодар". Таким образом, обществом "Газпром газораспределение" нарушена процедура приобретения более 30% акций, установленная главой XI.I Закона об акционерных обществах. Согласно сведениям ЕГРЮЛ по состоянию на 01.09.2014 общество "Газпром газораспределение Краснодар" являлось открытым акционерным обществом. Факт продажи части акций после вынесения предписания не является основанием к признанию предписания недействительным по причине неисполнимости.
В отзыве на апелляционную жалобу заявитель просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей заявителя и третьих лиц, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.
В судебном заседании представитель управления поддержал доводы жалобы.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя управления, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии с информацией, содержащейся в списке аффилированных лиц общества, по состоянию на 01.04.2009, опубликованном на странице общества в сети Интернет (http://www.e-disclosure.ruyportal/files.aspx?id=22305&typc=6), используемой для раскрытия информации, АО "Газпром газораспределение" (прежнее наименование - ОАО "Газпромрегионгаз", далее - акционер) владеет 49,16% обыкновенных именных акций общества (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания - 22.05.2007), ОАО "Роснефтегаз" владеет 25,5% обыкновенных именных акций Общества с 19.02.2009 (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания - 19.02.2009).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Роснефтегаз" по состоянию на 30.06.2009, размещенном на странице ОАО "Роснефтегаз" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, акционер был внесен в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество, дата наступления основания - 18.02.2009).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц акционера по состоянию на 31.03.2009 размещенном на странице акционера в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Роснефтегаз" было внесено в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит общество, дата наступления основания - 20.03.2009).
Учитывая изложенное, управление пришло к выводу о том, что акционер стал совместно со своим аффилированным лицом ОАО "Роснефтегаз" с 19.02.2009 владеть более 50% (74,66%) общего количества обыкновенных акций общества.
Обязанность по направлению обязательного предложения, возникла у акционера и его аффилированного лица - ОАО "Роснефтегаз" со дня следующего за днем возникновения у ОАО "Роснефтегаз" права распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал Общества, т.е. с 20.02.2009.
Направление обязательного предложения одним из указанных аффилированных лиц прекращает обязанность по направлению обязательного предложения другим лицом.
Вместе с тем, в нарушение требований пункта 1 статьи 84.2, пункта 2 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах ни акционер, ни ОАО "Роснефтегаз" не направили в общество обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI.
Таким образом, акционер совместно со своим аффилированным лицом ПАО "Газпром" сохранили право распоряжаться более 75% (82,58%) общего количества голосующих акций общества, при этом, не направив обязательное предложение обществу.
20.05.2014 в отношении ПАО "Газпром" Управлением службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе было вынесено предписание N С-59-6/1385 от 20.05.2014 за нарушение процедуры приобретения более 30 процентов акций, установленной главой XI.I Федерального закона "Об акционерных обществах".
Предписание об устранении нарушений законодательства РФ от 20.05.2014 N С-59-6/1385, признанное в судебном порядке законным, ПАО "Газпром" не исполнено.
Согласно сведениям и документам, предоставленным ПАО "Газпром" в Банк России (исх. N 01-285 от 22.04.2016), между акционером и ПАО "Газпром" был заключен договор купли-продажи ценных бумаг Общества, ценные бумаги Общества в количестве 528 025 штук обыкновенных акций зачислены на счет депо акционера 28.03.2016.
В результате приобретения доля принадлежащих акционеру голосующих акций Общества составила 82,58%, до момента приобретения составляла 57,08%.
Полагая, что акционерное общество "Газпром газораспределение" в силу статьи 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" обязано было направить обязательное предложение приобретения акций, Службой Банка 17.06.2016 акционерному обществу "Газпром газораспределение" было выдано предписание N С59-6-2-1/16892.
Согласно предписанию, акционерное общество "Газпром газораспределение" обязывалось в срок не позднее 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации, указанные в устанавливающей части предписания; принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности нарушений законодательства Российской Федерации, подобных указанным в устанавливающей части предписания; представить в Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации обязательное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества "Газпром газораспределение Ставрополь" в соответствии с требованиями главы XI.I Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; представить не позднее рабочего дня, следующего за днем исполнения предписания, в Управление службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе отчет об исполнении предписания с приложением копий документов, подтверждающих направление обязательного предложения в Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации.
Полагая, что предписание управления от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 не соответствует закону, акционерное общество "Газпром газораспределение" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его недействительным.
Повторно изучив материалы дела, судебная коллегия не находит оснований к переоценке выводов суда первой инстанции об удовлетворении заявления ввиду следующего.
В силу пункта 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.
Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России (пункт 2 статьи 11 Федерального закона N 46-ФЗ).
В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", вступившем в силу с 01.09.2014 из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
На основании статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (пункт 1). Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными (пункт 2).
Согласно пункту 1.1 статьи 1 Закона N 208-ФЗ положения настоящего Федерального закона об открытых акционерных обществах применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
В соответствии со статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, и с учетом пункта 1.1 статьи 1 названного Закона, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2. Закона N 208-ФЗ может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент вынесения оспариваемого предписания) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).
Таким образом, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ обязанность по направлению акционерам публичной оферты относится только к лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся в его собственности с учетом акций, принадлежащих аффилированным с ним лицам, превысило установленные указанной нормой лимиты, а не ко всем владельцам акций, аффилированным с приобретателем.
Как видно из материалов дела, согласно предписанию от 17.06.2016 N N С59-6-2-1/16892 ОАО "Газпром газораспределение" с 19.02.2009 совместно с аффилированным лицом ОАО "Роснефтегаз" стали владельцами более 50% (74,66%) общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар", а 28.05.2013 ОАО "Газпром газораспределение" совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром" также стали владельцами более 30% (57,08%) общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в результате приобретения ОАО "Газпром" у ОАО "Роснефтегаз" 25,5 процента голосующих акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар".
Уполномоченный орган на основании информации, содержащейся в списках аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", ОАО "Роснефтегаз" и ОАО "Газпром" (после приобретения акций ОАО "Роснефтегаз"), размещенной в сети Интернет, пришел к выводу о том, что указанные общества являются аффилированными лицами.
Вместе с тем, общество "Газпром газораспределение" ни 19.02.2009, ни 28.05.2013 не являлось стороной по сделке с акциями общества "Газпром газораспределение Краснодар", следовательно, возложение на общество обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ о направлении публичной оферты (обязательного предложения) остальным акционерам ОАО "Газпром газораспределение Краснодар", является неправомерным. ОАО "Газпром газораспределение" не совершало действий, в результате которых наступила обязанность по выкупу акций.
Кроме того, суд установил, что после 01.09.2014 ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" не являлось публичным акционерным обществом.
В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона N 99-ФЗ, вступившим в силу с 01.09.2014, из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
Согласно пункту 1 статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ, признаются непубличными (пункт 2 статьи 66.3 ГК РФ).
В силу пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона N 208-ФЗ положения настоящего Федерального закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
В соответствии со статьей 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, и с учетом пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона N 208-ФЗ, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.
Из пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.I Федерального закона N 208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Федерального закона N 99-ФЗ) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона N 208-ФЗ). Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно начатая в соответствии с главой XI.I Федерального закона N 208-ФЗ до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. Вместе с тем после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с ГК РФ в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.
Суд первой инстанции установил, что общество "Газпром газораспределение Краснодар" не отвечает указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ (в новой редакции) признакам публичного акционерного общества, следовательно, указанное общество в силу части 2 статьи 66.3 ГК РФ является непубличным вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым. 09.07.2015 ИФНС России по г. Краснодар зарегистрирован устав акционерного общества "Газпром газораспределение Краснодар" в новой редакции. Согласно п. 1.3 устава АО "Газпром газораспределение Краснодар" является непубличным акционерным обществом.
Предписание уполномоченного органа N С59-6-2-1/16892, вынесено после 01.09.2014, а именно 17.06.2016. Акции АО "Газпром газораспределение Краснодар" зачислены на счет АО "Газпром газораспределение" 28.03.2016.
Верховный Суд РФ в Определении от 15.09.2015 N 306-КГ15-10550 указал, что после 01.09.2014 обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг непубличного акционерного общества.
Общество "Газпром газораспределение" ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в связи с чем, оспариваемое предписание не является исполненным.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что предписание Банка от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы АО "Газпром газораспределение" в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В апелляционной жалобе управление в обоснование применимой редакции Федерального закона N 208-ФЗ указывает, что оспариваемое предписание является повторно выданным, в связи с невыполнением ранее выданного в адрес ПАО "Газпром" предписания.
Указанный довод апелляционная коллегия отклоняет.
Неисполнение ПАО "Газпром" выданного в его адрес предписания не является основанием для выдачи предписания в адрес общества "Газпром газораспределение", поскольку, как указано выше, стороной по сделкам 2009 и 2013 года общество "Газпром газораспределение" не являлось.
Более того, заявление Карягина Л.Г. (вх. от 30.12.2013 58-13-648/ж) уже являлось основанием для проведения административных процедур и выдачи в отношении общества "Газпром газораспределение" предписания от 21.05.2014 N С-59-6/1469 по обстоятельствам тех же сделок с акциями общества "Газпром газораспределение Краснодар", предписание признано недействительным решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2015 по делу N А53-15338/2014. При таких обстоятельствах, выдача в адрес общества "Газпром газораспределение" предписания в отношении сделок 2013 года является попыткой преодолеть вступивший в законную силу судебный акт во внесудебной процедуре.
При таких обстоятельствах предписание банка от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 не соответствует положениям действующего законодательства и незаконно возлагает на заявителя обязанности в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для признания названного предписания недействительным. В этой связи решение суда первой инстанции об удовлетворении заявленных АО "Газпром газораспределение" требований является законным и обоснованным.
С учетом изложенного приведенные в апелляционной жалобе доводы ответчика в рассматриваемой ситуации не могут являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.
Таким образом, решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 по делу N А53-20221/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 24.07.2017 N 15АП-8702/2017 ПО ДЕЛУ N А53-20221/2016
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 июля 2017 г. N 15АП-8702/2017
Дело N А53-20221/2016
Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 24 июля 2017 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Илюшина Р.Р.
судей О.Ю. Ефимовой, О.А. Сулименко
при ведении протокола судебного заседания секретарем Карнауховой В.В.
при участии:
от заявителя: представитель не явился, извещен,
от заинтересованного лица: Лях О.С. - представитель по доверенности от 12.04.2017,
от третьих лиц: представители не явились, извещены,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 20.04.2017 по делу N А53-20221/2016,
принятое судьей Е.В. Бондарчук,
по заявлению акционерного общества "Газпром газораспределение"
к заинтересованному лицу - Управлению Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе
при участии третьих лиц: публичного акционерного общества "Газпром"; акционерного общества "Газпром газораспределение Краснодар"
о признании незаконным предписания,
установил:
акционерное общество "Газпром газораспределение" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе (далее - управление) о признании незаконным предписания от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Газпром"; акционерное общество "Газпром газораспределение Краснодар".
Решением Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 заявленные требования удовлетворены. Решение мотивировано тем, что предписание управления от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 является неисполнимым, поскольку не соответствует положениям Закона N 208-ФЗ, незаконно возлагает на общество обязанности, не предусмотренные действующим законодательством в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Управление Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном Федеральном округе обжаловало решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт.
Апелляционная жалоба мотивированна следующим. Обязанность по направлению предложения, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, возникла у акционера (АО "Газпром газораспределение") и его аффилированного лица ОАО "Роснефтегаз" со дня, следующего за днем возникновения у ОАО "Роснефтегаз" права распоряжаться более 20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал общества "Газпром газораспределение Краснодар", то есть с 20.02.2009. В период с 31.03.2013 по 30.06.2013 ОАО "Роснефтегаз" выбыло из списка аффилированных лиц общества "Газпром газораспределение Краснодар", в список внесено ПАО "Газпром", имеющее право давать обязательные указания обществу "Газпром газораспределение". Предписание от 20.05.2014 N С-59-6/1385 ПАО "Газпром" не исполнено. Кроме того, между ПАО "Газпром" и обществом "Газпром газораспределение" 28.03.2016 заключен договор купли-продажи акций общества "Газпром газораспределение Краснодар". Таким образом, обществом "Газпром газораспределение" нарушена процедура приобретения более 30% акций, установленная главой XI.I Закона об акционерных обществах. Согласно сведениям ЕГРЮЛ по состоянию на 01.09.2014 общество "Газпром газораспределение Краснодар" являлось открытым акционерным обществом. Факт продажи части акций после вынесения предписания не является основанием к признанию предписания недействительным по причине неисполнимости.
В отзыве на апелляционную жалобу заявитель просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей заявителя и третьих лиц, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.
В судебном заседании представитель управления поддержал доводы жалобы.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя управления, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии с информацией, содержащейся в списке аффилированных лиц общества, по состоянию на 01.04.2009, опубликованном на странице общества в сети Интернет (http://www.e-disclosure.ruyportal/files.aspx?id=22305&typc=6), используемой для раскрытия информации, АО "Газпром газораспределение" (прежнее наименование - ОАО "Газпромрегионгаз", далее - акционер) владеет 49,16% обыкновенных именных акций общества (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания - 22.05.2007), ОАО "Роснефтегаз" владеет 25,5% обыкновенных именных акций Общества с 19.02.2009 (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - имеет право распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, дата наступления основания - 19.02.2009).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Роснефтегаз" по состоянию на 30.06.2009, размещенном на странице ОАО "Роснефтегаз" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, акционер был внесен в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество, дата наступления основания - 18.02.2009).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц акционера по состоянию на 31.03.2009 размещенном на странице акционера в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Роснефтегаз" было внесено в список аффилированных лиц (основание, в силу которого лицо признано аффилированным - лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит общество, дата наступления основания - 20.03.2009).
Учитывая изложенное, управление пришло к выводу о том, что акционер стал совместно со своим аффилированным лицом ОАО "Роснефтегаз" с 19.02.2009 владеть более 50% (74,66%) общего количества обыкновенных акций общества.
Обязанность по направлению обязательного предложения, возникла у акционера и его аффилированного лица - ОАО "Роснефтегаз" со дня следующего за днем возникновения у ОАО "Роснефтегаз" права распоряжаться более 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал Общества, т.е. с 20.02.2009.
Направление обязательного предложения одним из указанных аффилированных лиц прекращает обязанность по направлению обязательного предложения другим лицом.
Вместе с тем, в нарушение требований пункта 1 статьи 84.2, пункта 2 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах ни акционер, ни ОАО "Роснефтегаз" не направили в общество обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI.
Таким образом, акционер совместно со своим аффилированным лицом ПАО "Газпром" сохранили право распоряжаться более 75% (82,58%) общего количества голосующих акций общества, при этом, не направив обязательное предложение обществу.
20.05.2014 в отношении ПАО "Газпром" Управлением службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе было вынесено предписание N С-59-6/1385 от 20.05.2014 за нарушение процедуры приобретения более 30 процентов акций, установленной главой XI.I Федерального закона "Об акционерных обществах".
Предписание об устранении нарушений законодательства РФ от 20.05.2014 N С-59-6/1385, признанное в судебном порядке законным, ПАО "Газпром" не исполнено.
Согласно сведениям и документам, предоставленным ПАО "Газпром" в Банк России (исх. N 01-285 от 22.04.2016), между акционером и ПАО "Газпром" был заключен договор купли-продажи ценных бумаг Общества, ценные бумаги Общества в количестве 528 025 штук обыкновенных акций зачислены на счет депо акционера 28.03.2016.
В результате приобретения доля принадлежащих акционеру голосующих акций Общества составила 82,58%, до момента приобретения составляла 57,08%.
Полагая, что акционерное общество "Газпром газораспределение" в силу статьи 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" обязано было направить обязательное предложение приобретения акций, Службой Банка 17.06.2016 акционерному обществу "Газпром газораспределение" было выдано предписание N С59-6-2-1/16892.
Согласно предписанию, акционерное общество "Газпром газораспределение" обязывалось в срок не позднее 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации, указанные в устанавливающей части предписания; принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности нарушений законодательства Российской Федерации, подобных указанным в устанавливающей части предписания; представить в Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации обязательное предложение о приобретении ценных бумаг акционерного общества "Газпром газораспределение Ставрополь" в соответствии с требованиями главы XI.I Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; представить не позднее рабочего дня, следующего за днем исполнения предписания, в Управление службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Южном федеральном округе отчет об исполнении предписания с приложением копий документов, подтверждающих направление обязательного предложения в Отделение по Ростовской области Южного главного управления Центрального банка Российской Федерации.
Полагая, что предписание управления от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 не соответствует закону, акционерное общество "Газпром газораспределение" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании его недействительным.
Повторно изучив материалы дела, судебная коллегия не находит оснований к переоценке выводов суда первой инстанции об удовлетворении заявления ввиду следующего.
В силу пункта 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.
Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России (пункт 2 статьи 11 Федерального закона N 46-ФЗ).
В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", вступившем в силу с 01.09.2014 из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
На основании статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (пункт 1). Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными (пункт 2).
Согласно пункту 1.1 статьи 1 Закона N 208-ФЗ положения настоящего Федерального закона об открытых акционерных обществах применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
В соответствии со статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, и с учетом пункта 1.1 статьи 1 названного Закона, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2. Закона N 208-ФЗ может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент вынесения оспариваемого предписания) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).
Таким образом, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ обязанность по направлению акционерам публичной оферты относится только к лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся в его собственности с учетом акций, принадлежащих аффилированным с ним лицам, превысило установленные указанной нормой лимиты, а не ко всем владельцам акций, аффилированным с приобретателем.
Как видно из материалов дела, согласно предписанию от 17.06.2016 N N С59-6-2-1/16892 ОАО "Газпром газораспределение" с 19.02.2009 совместно с аффилированным лицом ОАО "Роснефтегаз" стали владельцами более 50% (74,66%) общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар", а 28.05.2013 ОАО "Газпром газораспределение" совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром" также стали владельцами более 30% (57,08%) общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в результате приобретения ОАО "Газпром" у ОАО "Роснефтегаз" 25,5 процента голосующих акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар".
Уполномоченный орган на основании информации, содержащейся в списках аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", ОАО "Роснефтегаз" и ОАО "Газпром" (после приобретения акций ОАО "Роснефтегаз"), размещенной в сети Интернет, пришел к выводу о том, что указанные общества являются аффилированными лицами.
Вместе с тем, общество "Газпром газораспределение" ни 19.02.2009, ни 28.05.2013 не являлось стороной по сделке с акциями общества "Газпром газораспределение Краснодар", следовательно, возложение на общество обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ о направлении публичной оферты (обязательного предложения) остальным акционерам ОАО "Газпром газораспределение Краснодар", является неправомерным. ОАО "Газпром газораспределение" не совершало действий, в результате которых наступила обязанность по выкупу акций.
Кроме того, суд установил, что после 01.09.2014 ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" не являлось публичным акционерным обществом.
В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона N 99-ФЗ, вступившим в силу с 01.09.2014, из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
Согласно пункту 1 статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ, признаются непубличными (пункт 2 статьи 66.3 ГК РФ).
В силу пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона N 208-ФЗ положения настоящего Федерального закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
В соответствии со статьей 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ обязанность направить публичную оферту была предусмотрена только для открытых акционерных обществ, и с учетом пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона N 208-ФЗ, начиная с 01.09.2014 обязательное предложение о выкупе акций в порядке статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ может быть направлено только в отношении акций публичного акционерного общества.
Из пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.I Федерального закона N 208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Федерального закона N 99-ФЗ) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Федерального закона N 208-ФЗ). Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно начатая в соответствии с главой XI.I Федерального закона N 208-ФЗ до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. Вместе с тем после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с ГК РФ в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.
Суд первой инстанции установил, что общество "Газпром газораспределение Краснодар" не отвечает указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ (в новой редакции) признакам публичного акционерного общества, следовательно, указанное общество в силу части 2 статьи 66.3 ГК РФ является непубличным вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым. 09.07.2015 ИФНС России по г. Краснодар зарегистрирован устав акционерного общества "Газпром газораспределение Краснодар" в новой редакции. Согласно п. 1.3 устава АО "Газпром газораспределение Краснодар" является непубличным акционерным обществом.
Предписание уполномоченного органа N С59-6-2-1/16892, вынесено после 01.09.2014, а именно 17.06.2016. Акции АО "Газпром газораспределение Краснодар" зачислены на счет АО "Газпром газораспределение" 28.03.2016.
Верховный Суд РФ в Определении от 15.09.2015 N 306-КГ15-10550 указал, что после 01.09.2014 обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг непубличного акционерного общества.
Общество "Газпром газораспределение" ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Краснодар" в связи с чем, оспариваемое предписание не является исполненным.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что предписание Банка от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы АО "Газпром газораспределение" в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В апелляционной жалобе управление в обоснование применимой редакции Федерального закона N 208-ФЗ указывает, что оспариваемое предписание является повторно выданным, в связи с невыполнением ранее выданного в адрес ПАО "Газпром" предписания.
Указанный довод апелляционная коллегия отклоняет.
Неисполнение ПАО "Газпром" выданного в его адрес предписания не является основанием для выдачи предписания в адрес общества "Газпром газораспределение", поскольку, как указано выше, стороной по сделкам 2009 и 2013 года общество "Газпром газораспределение" не являлось.
Более того, заявление Карягина Л.Г. (вх. от 30.12.2013 58-13-648/ж) уже являлось основанием для проведения административных процедур и выдачи в отношении общества "Газпром газораспределение" предписания от 21.05.2014 N С-59-6/1469 по обстоятельствам тех же сделок с акциями общества "Газпром газораспределение Краснодар", предписание признано недействительным решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2015 по делу N А53-15338/2014. При таких обстоятельствах, выдача в адрес общества "Газпром газораспределение" предписания в отношении сделок 2013 года является попыткой преодолеть вступивший в законную силу судебный акт во внесудебной процедуре.
При таких обстоятельствах предписание банка от 17.06.2016 N С59-6-2-1/16892 не соответствует положениям действующего законодательства и незаконно возлагает на заявителя обязанности в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для признания названного предписания недействительным. В этой связи решение суда первой инстанции об удовлетворении заявленных АО "Газпром газораспределение" требований является законным и обоснованным.
С учетом изложенного приведенные в апелляционной жалобе доводы ответчика в рассматриваемой ситуации не могут являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.
Таким образом, решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
постановил:
решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.04.2017 по делу N А53-20221/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
Р.Р.ИЛЮШИН
Р.Р.ИЛЮШИН
Судьи
О.Ю.ЕФИМОВА
О.А.СУЛИМЕНКО
О.Ю.ЕФИМОВА
О.А.СУЛИМЕНКО
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)