Судебные решения, арбитраж
Разделы:
Налог на имущество организаций
Обстоятельства: Налоговый орган ссылается на неисполнение обществом обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней и штрафов, исчерпание процедур принудительного взыскания задолженности в бесспорном порядке, а также установление факта перевода финансово-хозяйственной деятельности на другое общество, что является основанием для взыскания задолженности на основании подп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ.
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 17 октября 2017 года.
Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
Председательствующего судьи: Е.П. Филимоновой
Судей: Н.В. Меркуловой, И.А. Мильчиной
при участии:
- от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области: Чан Н.С., представитель по доверенности от 17.02.2017 N 12; Черняев М.А., представитель по доверенности от 08.09.2017 N 01-05-10/06928;
- от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области: Чан Н.С., представитель по доверенности от 16.02.2017 N 04-02/05426; Черняев М.А., представитель по доверенности от 08.09.2017 N 04-02/33792;
- от общества с ограниченной ответственностью "Олимпик": представитель не явился;
- рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Олимпик"
на решение от 27.03.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017
по делу N А59-6161/2016 Арбитражного суда Сахалинской области
дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Белоусов А.И., в суде апелляционной инстанции судьи Солохина Т.А., Рубанова В.В., Сидорович Е.Л.
по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области (ОГРН 1046505403163, ИНН 6517006514, место нахождения: 694400, Сахалинская область, Тымовский район, поселок городского типа Тымовское, ул. Красноармейская, 80), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (ОГРН 1046500652527, ИНН 6501115412, место нахождения: 693000, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Ленина, 105а)
к обществу с ограниченной ответственностью "Олимпик" (ОГРН 1056505410928, ИНН 6513001868, место нахождения: 694450, Сахалинская область, Ногликский район, поселок городского типа Ноглики, ул. Советская, 31)
о взыскании задолженности
Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области (далее - инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании обществ с ограниченной ответственностью "Олимпик" (далее - ООО "Олимпик", общество) и "Олимпик Плюс" (далее - ООО "Олимпик Плюс") зависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) и взыскании задолженности по налогам, числящейся за ООО "Олимпик Плюс", в общей сумме 85 566 424,84 руб.
К участию в деле в качестве соистца привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее - Межрайонная ИФНС России N 1 по Сахалинской области, инспекция, налоговый орган).
Решением суда от 27.03.2017, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017, заявления налоговых органов удовлетворены. ООО "Олимпик" (ОГРН 1056505410928, ИНН 6513001868) и ООО "Олимпик Плюс" (ОГРН 1116517000478, ИНН 6513003456) признаны зависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, с ООО "Олимпик" в доход бюджета взыскана задолженность по налогам, пеням и штрафам в сумме 85 566 424,84 руб., числящаяся за ООО "Олимпик Плюс".
Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, ООО "Олимпик" обратилось с кассационной жалобой, в которой предлагает решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, ссылаясь на неправильное применение и истолкование судами норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих существенное значение для дела. Приводит доводы об ошибочности выводов судов о взаимозависимости обществ и наличии оснований для применения пункта 2 статьи 45 НК РФ. По его мнению, суды не учли, что у ответчика отсутствует выручка за реализуемые товары (работы, услуги), переданные денежные средства, иное имущество, причитающиеся ООО "Олимпик Плюс".
Налоговые органы в отзывах на кассационную жалобу, а также их представители в судебном заседании, проведенном в порядке статьи 153.1 АПК РФ путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Сахалинской области, против изложенных в ней доводов возражают, просят оставить судебные акты без изменения как соответствующие действующему законодательству и обстоятельствам дела.
Общество извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения судами обеих инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права, Арбитражный суд Дальневосточного округа на находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.
Как следует из материалов дела, инспекцией по результатам проведенной в отношении ООО "Олимпик Плюс" выездной налоговой проверки по всем налогам и сборам за период с 17.11.2011 по 31.12.2013, по налогу на доходы физических лиц за период с 17.11.2011 по 31.08.2014 принято решение от 18.01.2016 N 07-01 о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 119, пункту 1 статьи 122, статье 123, пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафов, доначислении налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее - налог по УСН), налога на прибыль организаций (далее - налог на прибыль), налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и пеней за несвоевременную уплату налогов.
Решением УФНС России по Сахалинской области от 28.04.2016 N 057, принятым по апелляционной жалобе общества в порядке статьи 140 НК РФ, решение инспекции отменено в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога по УСН в виде штрафа в сумме 151 196,8 руб., за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 3 963 579 руб., НДС в виде штрафа в сумме 1 801 546,4 руб., по пункту 1 статьи 119 НК РФ за непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговых деклараций по налогу на прибыль в виде штрафа в сумме 5 945 368,5 руб., по НДС в виде штрафа в сумме 2 702 319,6 руб., по налогу на имущество организаций в виде штрафа в сумме 500 руб. В удовлетворении остальной части требований по апелляционной жалобе общества управлением отказано.
Требование инспекции от 11.05.2016 N 10920 Об уплате в добровольном порядке скорректированных сумм обязательных платежей в срок до 31.05.2016 ООО "Олимпик Плюс" не исполнено, что явилось основанием для обращения налогового органа в суд с заявлением о взыскании задолженности в судебном порядке.
Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 09.09.2016 по делу N А59-2900/2016 заявление инспекции удовлетворено.
С ООО "Олимпик Плюс" взыскано 39 635 790 руб. налога на прибыль и 9 302 332,16 руб. пеней за его несвоевременную уплату, 3 963 579 руб. штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ, 5 945 368,5 руб. штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ; 18 015 464 руб. НДС и 4 199 525,18 руб. пеней за несвоевременную уплату налога, 1 801 546,4 руб. штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ, 2 702 319,6 руб. штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ; 500 руб. штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ за несвоевременное представление декларации по налогу на имущество организаций, всего 85 566 424,84 руб.
Требования налогового органа от 11.05.2016 N 10920, от 11.05.2016 N 10921 об уплате указанных сумм недоимки, пени и штрафа ООО "Олимпик Плюс" не исполнены, что явилось основанием для вынесения инспекцией в соответствии со статьей 46 НК РФ решения о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках от 23.06.2016 N 21017 на сумму 2 253 757,26 руб.; в банк направлены инкассовые поручения от 23.06.2016 NN 34106, 34107, 34108, 34109, 34110, 34111.
По указанным инкассовым поручениям произведено списание денежных средств в сумме 2 060 083,66 руб.
Отсутствие у ООО "Олимпик Плюс" денежных средств на счетах в банках послужило основанием для принятия инспекцией в порядке статьи 47 НК РФ решения от 30.08.2016 N 202 о взыскании задолженности за счет имущества налогоплательщика, которое оформлено постановлением о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика на сумму 193 673,6 руб. и направлено в службу судебных приставов.
06.09.2016 судебным приставом-исполнителем вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства и 19.09.2016 окончено в связи с фактическим исполнением требований, содержащихся в исполнительном документе.
Таким образом, требование от 11.05.2016 N 10921 на сумму 2 253 757,26 руб. ООО "Олимпик Плюс" исполнено.
Требование от 11.05.2016 N 10920 на сумму 85 566 424,84 руб. не исполнено.
Согласно справке о состоянии расчетов с бюджетом по состоянию на 12.12.2016 задолженность по решению налогового органа от 18.01.2016 N 07-01 не погашена.
Неисполнение ООО "Олимпик Плюс" обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней и штрафов, исчерпание процедур принудительного взыскания задолженности в бесспорном порядке, а также установление факта перевода финансово-хозяйственной деятельности на ООО "Олимпик", явилось основанием для обращения налоговых органов в арбитражный суд с заявлениями о взыскании указанной задолженности с ООО "Олимпик" на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ.
Судебные инстанции, удовлетворяя заявленные требования, правомерно руководствовались положениями статьи 57 Конституции Российской Федерации, статей 31, 45, 46, 47, 69, 105.1 НК РФ, с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 17.12.1996 N 20-П, исходили из доказанности налоговыми органами оснований для взыскания задолженности с ООО "Олимпик".
Выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на правильном применении норм налогового законодательства.
Подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ предусмотрена обязанность налогоплательщиков уплачивать законно установленные налоги и сборы.
По общему правилу, налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах (пункт 1 статьи 45 НК РФ), то есть от своего имени и за счет собственных средств, уплатить соответствующую сумму налога в бюджет.
В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок взыскание налога производится в принудительном бесспорном порядке, установленном статьями 46 и 47 НК РФ.
Вместе с тем пунктом 2 статьи 45 НК РФ предусмотрены случаи, когда взыскание налога производится в судебном порядке, а также определены условия, наличие которых делает возможным взыскание задолженности не с самого налогоплательщика, а с зависимых обществ, - когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий); - перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которыми числится недоимка.
Как правомерно отмечено судами, используемое в пункте 2 статьи 45 НК РФ понятие "иной зависимости" между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы - противодействие избежания налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьи 105.1 НК РФ.
При наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 45 НК РФ, налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания следует относить и имущественные права.
При разрешении спора судебными инстанциями установлено, что ООО "Олимпик" зарегистрировано Межрайонной ИФНС России N 4 по Сахалинской области 09.11.2005 в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1056505410928, место нахождения: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, д. 31, ИНН 6513001868.
Руководителем данного общества (с 09.11.2005 по настоящее время), а также единственным учредителем и владельцем доли в размере 100% уставного капитала является Кимайкин Ю.В.
ООО "Олимпик Плюс" зарегистрировано Межрайонной ИФНС России N 4 по Сахалинской области 17.11.2011 в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1116517000478, место нахождения: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, д. 23, 27.
С 06.10.2016 новый адрес регистрации - 693001, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Фабричная, д. 9, кв. 45, ИНН 6513003456.
Учредителем с 17.11.2011 по 21.06.2016, с долей участия 100% являлась Кимайкина Н.В. - сестра Кимайкина Ю.В. который в указанный период являлся руководителем данного общества.
Основной вид деятельности ООО "Олимпик" - розничная торговля пищевыми продуктами.
В отношении ООО "Олимпик" инспекцией проведена выездная налоговая проверка за период 2009-2011 годы, по результатам которой вынесено решение о привлечении к налоговой ответственности от 18.06.2013 N 07-14.
После подписания справки об окончании выездной налоговой проверки 02.04.2013 ООО "Олимпик" представлены нулевые декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД) с 1 квартала 2013 года по 4 квартал 2014 года, декларация по налогу по УСН за 2012 год не представлена, за 2013 год представлена с нулевыми показателями, справки по форме 2-НДФЛ за 2013 год не представлены.
Между тем, ООО "Олимпик Плюс" представляет первую не нулевую отчетность по ЕНВД за 4 квартал 2012 года по виду деятельности "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы" с физическим показателем площадь торгового зала 150 кв. м, место осуществления деятельности пгт. Ноглики, ул. Советская 27А. Такая отчетность представляется им до 3 квартала 2014 года включительно.
26.12.2014 инспекцией выносится решение о проведении выездной налоговой проверки в отношении ООО "Олимпик Плюс", акт проверки составлен 16.09.2015, решение N 07-01 о привлечении к налоговой ответственности вынесено 18.01.2016.
В период декабрь 2016 - январь 2017 ООО "Олимпик Плюс" снята с регистрационного учета контрольно-кассовая техника (ККТ) в количестве 6 единиц, установленная в ТЦ "Олимпик", по адресу пгт. Ноглики, ул. Советская, 27 А, где осуществляют предпринимательскую деятельность оба общества.
Указанная ККТ зарегистрирована на ООО "Олимпик".
Выручка от реализации товаров в ТЦ "Олимпик" в размере 235 000 000 руб. прошла через ККТ ООО "Олимпик", в том числе и выручка ООО "Олимпик Плюс".
Согласно анализу банковских счетов за период 2015 года по август 2016 года ООО "Олимпик" закуплено товаров на сумму 176 000 000 руб.
Исследовав и оценив по правилам главы 7 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, принимая во внимание обстоятельства, установленные вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-2071/2016 и делу N А59-4175/2016, суды пришли к выводу о том, что перерегистрация ККТ произведена с целью перевода финансово-хозяйственной деятельности на ООО "Олимпик".
Материалами дела подтверждается, что нежилое помещение, оборудованное под магазин ТЦ "Олимпик", расположенное по адресу: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, 27А, находится в собственности ООО "Восход-Д", руководителем которого является Кимайкин Ю.В., учредителями являются: Кимайкин Ю.В. - 46%, Кучерова Т.Б. - 21% (работник ООО "Олимпик" и ООО "Олимпик Плюс"), Грушенко И.Н. - 33%.
ООО "Олимпик Плюс" до проведения выездной налоговой проверки являлся единственным арендатором всей торговой площади ТЦ "Олимпик"; после вынесения решения о проведении выездной налоговой проверки в отношении него от 29.09.2014 N 07-16, Кимайкиным Ю.В., который в силу своего статуса фактически принимает все волевые решения по подконтрольным организациям, начинается дробление торговой площади, что, по мнению судов, также подтверждает направленность действий на минимизацию налоговой обязанности с целью создания условий для уклонения от уплаты налогов в бюджет.
Перевод финансово-хозяйственной деятельности подтверждается, в том числе сведениями о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ, представленными ООО "Олимпик Плюс" и ООО "Олимпик" за 2015 год, согласно которым с 10.10.2015 место работы с ООО "Олимпик Плюс" на ООО "Олимпик" поменяли 57 сотрудников.
Судами также установлено, что с 2015 года и по настоящее время ООО "Олимпик" работает с теми же контрагентами, с которыми ООО "Олимпик Плюс" работало до проведения в отношении него выездной налоговой проверки; ранее заключенные договоры с ООО "Олимпик Плюс" расторгнуты и заключены новые договоры с ООО "Олимпик".
ООО "Олимпик Плюс" с 06.10.2016 изменило адрес регистрации на: 693001, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Фабричная, д. 9, кв. 45, а также 21.06.2016 заменило учредителя Кимайкину Н.В. на Луценко И.М., 22.07.2016 - руководителя с Кимайкина Ю.В. на Телегина А.К.
Таким образом, обстоятельства дела, установленные судебными инстанциями, учитывая отсутствие трехсторонних соглашений о переводе долга между ООО "Олимпик Плюс", ООО "Олимпик" и поставщиками-продавцами (ООО "Торговый дом "Абсолют", ООО "Эй-Пи Трейд"), согласия ООО "Торговый дом "Абсолют", ООО "Эй-Пи Трейд" на погашение долга ООО "Олимпик Плюс" путем принятия таких обязательств ООО "Олимпик", свидетельствуют о том, что перезаключение договоров, перерегистрация ККМ по существу привело к передаче прав на получение доходов от деятельности ООО "Олимпик Плюс" к ООО "Олимпик" и, как следствие, после вынесения решения инспекцией, принятого по результатам налоговой проверки, а также вступления в законную силу решения Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-2900/2016 о взыскании с ООО "Олимпик Плюс" задолженности перед бюджетом, привело к утрате источника уплаты налогов и к невозможности исполнения налоговой обязанности непосредственно ООО "Олимпик Плюс".
С учетом фактических обстоятельств, суды правомерно удовлетворили заявленные инспекциями требования о взыскании в доход бюджета задолженности, числящейся за ООО "Олимпик Плюс", по налогам, пеням, штрафам в общей сумме 85 566 424,84 руб. с ООО "Олимпик" в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, признав их зависимыми лицами.
Вывод судов согласуется с правовой позицией, изложенной в пункте 15 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016.
Доводы, изложенные в кассационной жалобе, не подтверждают неправильного применения судебными инстанциями правовых норм, направлены исключительно на переоценку установленных судами фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, что согласно статье 286 АПК РФ не входит в полномочия суда кассационной инстанции.
Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.
Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа
постановил:
решение от 27.03.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017 по делу N А59-6161/2016 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА ОТ 17.10.2017 N Ф03-3817/2017 ПО ДЕЛУ N А59-6161/2016
Требование: О признании обществ зависимыми лицами и взыскании задолженности по налогам.Разделы:
Налог на имущество организаций
Обстоятельства: Налоговый орган ссылается на неисполнение обществом обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней и штрафов, исчерпание процедур принудительного взыскания задолженности в бесспорном порядке, а также установление факта перевода финансово-хозяйственной деятельности на другое общество, что является основанием для взыскания задолженности на основании подп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ.
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 17 октября 2017 г. N Ф03-3817/2017
Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 17 октября 2017 года.
Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
Председательствующего судьи: Е.П. Филимоновой
Судей: Н.В. Меркуловой, И.А. Мильчиной
при участии:
- от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области: Чан Н.С., представитель по доверенности от 17.02.2017 N 12; Черняев М.А., представитель по доверенности от 08.09.2017 N 01-05-10/06928;
- от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области: Чан Н.С., представитель по доверенности от 16.02.2017 N 04-02/05426; Черняев М.А., представитель по доверенности от 08.09.2017 N 04-02/33792;
- от общества с ограниченной ответственностью "Олимпик": представитель не явился;
- рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Олимпик"
на решение от 27.03.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017
по делу N А59-6161/2016 Арбитражного суда Сахалинской области
дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Белоусов А.И., в суде апелляционной инстанции судьи Солохина Т.А., Рубанова В.В., Сидорович Е.Л.
по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области (ОГРН 1046505403163, ИНН 6517006514, место нахождения: 694400, Сахалинская область, Тымовский район, поселок городского типа Тымовское, ул. Красноармейская, 80), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (ОГРН 1046500652527, ИНН 6501115412, место нахождения: 693000, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Ленина, 105а)
к обществу с ограниченной ответственностью "Олимпик" (ОГРН 1056505410928, ИНН 6513001868, место нахождения: 694450, Сахалинская область, Ногликский район, поселок городского типа Ноглики, ул. Советская, 31)
о взыскании задолженности
Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 4 по Сахалинской области (далее - инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании обществ с ограниченной ответственностью "Олимпик" (далее - ООО "Олимпик", общество) и "Олимпик Плюс" (далее - ООО "Олимпик Плюс") зависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) и взыскании задолженности по налогам, числящейся за ООО "Олимпик Плюс", в общей сумме 85 566 424,84 руб.
К участию в деле в качестве соистца привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее - Межрайонная ИФНС России N 1 по Сахалинской области, инспекция, налоговый орган).
Решением суда от 27.03.2017, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017, заявления налоговых органов удовлетворены. ООО "Олимпик" (ОГРН 1056505410928, ИНН 6513001868) и ООО "Олимпик Плюс" (ОГРН 1116517000478, ИНН 6513003456) признаны зависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, с ООО "Олимпик" в доход бюджета взыскана задолженность по налогам, пеням и штрафам в сумме 85 566 424,84 руб., числящаяся за ООО "Олимпик Плюс".
Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, ООО "Олимпик" обратилось с кассационной жалобой, в которой предлагает решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, ссылаясь на неправильное применение и истолкование судами норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих существенное значение для дела. Приводит доводы об ошибочности выводов судов о взаимозависимости обществ и наличии оснований для применения пункта 2 статьи 45 НК РФ. По его мнению, суды не учли, что у ответчика отсутствует выручка за реализуемые товары (работы, услуги), переданные денежные средства, иное имущество, причитающиеся ООО "Олимпик Плюс".
Налоговые органы в отзывах на кассационную жалобу, а также их представители в судебном заседании, проведенном в порядке статьи 153.1 АПК РФ путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Сахалинской области, против изложенных в ней доводов возражают, просят оставить судебные акты без изменения как соответствующие действующему законодательству и обстоятельствам дела.
Общество извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения судами обеих инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права, Арбитражный суд Дальневосточного округа на находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.
Как следует из материалов дела, инспекцией по результатам проведенной в отношении ООО "Олимпик Плюс" выездной налоговой проверки по всем налогам и сборам за период с 17.11.2011 по 31.12.2013, по налогу на доходы физических лиц за период с 17.11.2011 по 31.08.2014 принято решение от 18.01.2016 N 07-01 о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 119, пункту 1 статьи 122, статье 123, пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафов, доначислении налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее - налог по УСН), налога на прибыль организаций (далее - налог на прибыль), налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и пеней за несвоевременную уплату налогов.
Решением УФНС России по Сахалинской области от 28.04.2016 N 057, принятым по апелляционной жалобе общества в порядке статьи 140 НК РФ, решение инспекции отменено в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога по УСН в виде штрафа в сумме 151 196,8 руб., за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 3 963 579 руб., НДС в виде штрафа в сумме 1 801 546,4 руб., по пункту 1 статьи 119 НК РФ за непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговых деклараций по налогу на прибыль в виде штрафа в сумме 5 945 368,5 руб., по НДС в виде штрафа в сумме 2 702 319,6 руб., по налогу на имущество организаций в виде штрафа в сумме 500 руб. В удовлетворении остальной части требований по апелляционной жалобе общества управлением отказано.
Требование инспекции от 11.05.2016 N 10920 Об уплате в добровольном порядке скорректированных сумм обязательных платежей в срок до 31.05.2016 ООО "Олимпик Плюс" не исполнено, что явилось основанием для обращения налогового органа в суд с заявлением о взыскании задолженности в судебном порядке.
Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 09.09.2016 по делу N А59-2900/2016 заявление инспекции удовлетворено.
С ООО "Олимпик Плюс" взыскано 39 635 790 руб. налога на прибыль и 9 302 332,16 руб. пеней за его несвоевременную уплату, 3 963 579 руб. штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ, 5 945 368,5 руб. штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ; 18 015 464 руб. НДС и 4 199 525,18 руб. пеней за несвоевременную уплату налога, 1 801 546,4 руб. штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ, 2 702 319,6 руб. штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ; 500 руб. штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ за несвоевременное представление декларации по налогу на имущество организаций, всего 85 566 424,84 руб.
Требования налогового органа от 11.05.2016 N 10920, от 11.05.2016 N 10921 об уплате указанных сумм недоимки, пени и штрафа ООО "Олимпик Плюс" не исполнены, что явилось основанием для вынесения инспекцией в соответствии со статьей 46 НК РФ решения о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках от 23.06.2016 N 21017 на сумму 2 253 757,26 руб.; в банк направлены инкассовые поручения от 23.06.2016 NN 34106, 34107, 34108, 34109, 34110, 34111.
По указанным инкассовым поручениям произведено списание денежных средств в сумме 2 060 083,66 руб.
Отсутствие у ООО "Олимпик Плюс" денежных средств на счетах в банках послужило основанием для принятия инспекцией в порядке статьи 47 НК РФ решения от 30.08.2016 N 202 о взыскании задолженности за счет имущества налогоплательщика, которое оформлено постановлением о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика на сумму 193 673,6 руб. и направлено в службу судебных приставов.
06.09.2016 судебным приставом-исполнителем вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства и 19.09.2016 окончено в связи с фактическим исполнением требований, содержащихся в исполнительном документе.
Таким образом, требование от 11.05.2016 N 10921 на сумму 2 253 757,26 руб. ООО "Олимпик Плюс" исполнено.
Требование от 11.05.2016 N 10920 на сумму 85 566 424,84 руб. не исполнено.
Согласно справке о состоянии расчетов с бюджетом по состоянию на 12.12.2016 задолженность по решению налогового органа от 18.01.2016 N 07-01 не погашена.
Неисполнение ООО "Олимпик Плюс" обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней и штрафов, исчерпание процедур принудительного взыскания задолженности в бесспорном порядке, а также установление факта перевода финансово-хозяйственной деятельности на ООО "Олимпик", явилось основанием для обращения налоговых органов в арбитражный суд с заявлениями о взыскании указанной задолженности с ООО "Олимпик" на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ.
Судебные инстанции, удовлетворяя заявленные требования, правомерно руководствовались положениями статьи 57 Конституции Российской Федерации, статей 31, 45, 46, 47, 69, 105.1 НК РФ, с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 17.12.1996 N 20-П, исходили из доказанности налоговыми органами оснований для взыскания задолженности с ООО "Олимпик".
Выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на правильном применении норм налогового законодательства.
Подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ предусмотрена обязанность налогоплательщиков уплачивать законно установленные налоги и сборы.
По общему правилу, налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах (пункт 1 статьи 45 НК РФ), то есть от своего имени и за счет собственных средств, уплатить соответствующую сумму налога в бюджет.
В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок взыскание налога производится в принудительном бесспорном порядке, установленном статьями 46 и 47 НК РФ.
Вместе с тем пунктом 2 статьи 45 НК РФ предусмотрены случаи, когда взыскание налога производится в судебном порядке, а также определены условия, наличие которых делает возможным взыскание задолженности не с самого налогоплательщика, а с зависимых обществ, - когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий); - перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которыми числится недоимка.
Как правомерно отмечено судами, используемое в пункте 2 статьи 45 НК РФ понятие "иной зависимости" между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы - противодействие избежания налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьи 105.1 НК РФ.
При наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 45 НК РФ, налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания следует относить и имущественные права.
При разрешении спора судебными инстанциями установлено, что ООО "Олимпик" зарегистрировано Межрайонной ИФНС России N 4 по Сахалинской области 09.11.2005 в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1056505410928, место нахождения: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, д. 31, ИНН 6513001868.
Руководителем данного общества (с 09.11.2005 по настоящее время), а также единственным учредителем и владельцем доли в размере 100% уставного капитала является Кимайкин Ю.В.
ООО "Олимпик Плюс" зарегистрировано Межрайонной ИФНС России N 4 по Сахалинской области 17.11.2011 в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1116517000478, место нахождения: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, д. 23, 27.
С 06.10.2016 новый адрес регистрации - 693001, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Фабричная, д. 9, кв. 45, ИНН 6513003456.
Учредителем с 17.11.2011 по 21.06.2016, с долей участия 100% являлась Кимайкина Н.В. - сестра Кимайкина Ю.В. который в указанный период являлся руководителем данного общества.
Основной вид деятельности ООО "Олимпик" - розничная торговля пищевыми продуктами.
В отношении ООО "Олимпик" инспекцией проведена выездная налоговая проверка за период 2009-2011 годы, по результатам которой вынесено решение о привлечении к налоговой ответственности от 18.06.2013 N 07-14.
После подписания справки об окончании выездной налоговой проверки 02.04.2013 ООО "Олимпик" представлены нулевые декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД) с 1 квартала 2013 года по 4 квартал 2014 года, декларация по налогу по УСН за 2012 год не представлена, за 2013 год представлена с нулевыми показателями, справки по форме 2-НДФЛ за 2013 год не представлены.
Между тем, ООО "Олимпик Плюс" представляет первую не нулевую отчетность по ЕНВД за 4 квартал 2012 года по виду деятельности "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы" с физическим показателем площадь торгового зала 150 кв. м, место осуществления деятельности пгт. Ноглики, ул. Советская 27А. Такая отчетность представляется им до 3 квартала 2014 года включительно.
26.12.2014 инспекцией выносится решение о проведении выездной налоговой проверки в отношении ООО "Олимпик Плюс", акт проверки составлен 16.09.2015, решение N 07-01 о привлечении к налоговой ответственности вынесено 18.01.2016.
В период декабрь 2016 - январь 2017 ООО "Олимпик Плюс" снята с регистрационного учета контрольно-кассовая техника (ККТ) в количестве 6 единиц, установленная в ТЦ "Олимпик", по адресу пгт. Ноглики, ул. Советская, 27 А, где осуществляют предпринимательскую деятельность оба общества.
Указанная ККТ зарегистрирована на ООО "Олимпик".
Выручка от реализации товаров в ТЦ "Олимпик" в размере 235 000 000 руб. прошла через ККТ ООО "Олимпик", в том числе и выручка ООО "Олимпик Плюс".
Согласно анализу банковских счетов за период 2015 года по август 2016 года ООО "Олимпик" закуплено товаров на сумму 176 000 000 руб.
Исследовав и оценив по правилам главы 7 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, принимая во внимание обстоятельства, установленные вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-2071/2016 и делу N А59-4175/2016, суды пришли к выводу о том, что перерегистрация ККТ произведена с целью перевода финансово-хозяйственной деятельности на ООО "Олимпик".
Материалами дела подтверждается, что нежилое помещение, оборудованное под магазин ТЦ "Олимпик", расположенное по адресу: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, 27А, находится в собственности ООО "Восход-Д", руководителем которого является Кимайкин Ю.В., учредителями являются: Кимайкин Ю.В. - 46%, Кучерова Т.Б. - 21% (работник ООО "Олимпик" и ООО "Олимпик Плюс"), Грушенко И.Н. - 33%.
ООО "Олимпик Плюс" до проведения выездной налоговой проверки являлся единственным арендатором всей торговой площади ТЦ "Олимпик"; после вынесения решения о проведении выездной налоговой проверки в отношении него от 29.09.2014 N 07-16, Кимайкиным Ю.В., который в силу своего статуса фактически принимает все волевые решения по подконтрольным организациям, начинается дробление торговой площади, что, по мнению судов, также подтверждает направленность действий на минимизацию налоговой обязанности с целью создания условий для уклонения от уплаты налогов в бюджет.
Перевод финансово-хозяйственной деятельности подтверждается, в том числе сведениями о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ, представленными ООО "Олимпик Плюс" и ООО "Олимпик" за 2015 год, согласно которым с 10.10.2015 место работы с ООО "Олимпик Плюс" на ООО "Олимпик" поменяли 57 сотрудников.
Судами также установлено, что с 2015 года и по настоящее время ООО "Олимпик" работает с теми же контрагентами, с которыми ООО "Олимпик Плюс" работало до проведения в отношении него выездной налоговой проверки; ранее заключенные договоры с ООО "Олимпик Плюс" расторгнуты и заключены новые договоры с ООО "Олимпик".
ООО "Олимпик Плюс" с 06.10.2016 изменило адрес регистрации на: 693001, Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Фабричная, д. 9, кв. 45, а также 21.06.2016 заменило учредителя Кимайкину Н.В. на Луценко И.М., 22.07.2016 - руководителя с Кимайкина Ю.В. на Телегина А.К.
Таким образом, обстоятельства дела, установленные судебными инстанциями, учитывая отсутствие трехсторонних соглашений о переводе долга между ООО "Олимпик Плюс", ООО "Олимпик" и поставщиками-продавцами (ООО "Торговый дом "Абсолют", ООО "Эй-Пи Трейд"), согласия ООО "Торговый дом "Абсолют", ООО "Эй-Пи Трейд" на погашение долга ООО "Олимпик Плюс" путем принятия таких обязательств ООО "Олимпик", свидетельствуют о том, что перезаключение договоров, перерегистрация ККМ по существу привело к передаче прав на получение доходов от деятельности ООО "Олимпик Плюс" к ООО "Олимпик" и, как следствие, после вынесения решения инспекцией, принятого по результатам налоговой проверки, а также вступления в законную силу решения Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-2900/2016 о взыскании с ООО "Олимпик Плюс" задолженности перед бюджетом, привело к утрате источника уплаты налогов и к невозможности исполнения налоговой обязанности непосредственно ООО "Олимпик Плюс".
С учетом фактических обстоятельств, суды правомерно удовлетворили заявленные инспекциями требования о взыскании в доход бюджета задолженности, числящейся за ООО "Олимпик Плюс", по налогам, пеням, штрафам в общей сумме 85 566 424,84 руб. с ООО "Олимпик" в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, признав их зависимыми лицами.
Вывод судов согласуется с правовой позицией, изложенной в пункте 15 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016.
Доводы, изложенные в кассационной жалобе, не подтверждают неправильного применения судебными инстанциями правовых норм, направлены исключительно на переоценку установленных судами фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, что согласно статье 286 АПК РФ не входит в полномочия суда кассационной инстанции.
Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.
Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа
постановил:
решение от 27.03.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017 по делу N А59-6161/2016 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий судья
Е.П.ФИЛИМОНОВА
Судьи
Н.В.МЕРКУЛОВА
И.А.МИЛЬЧИНА
Е.П.ФИЛИМОНОВА
Судьи
Н.В.МЕРКУЛОВА
И.А.МИЛЬЧИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)