Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 21.03.2016
Постановление изготовлено в полном объеме 27.03.2016
Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Еремичевой Н.В., судей Заикиной Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Федосеевой Ю.А., при участии от ответчика - Центрального банка Российской Федерации (г. Москва, ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133) в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу - Колесник Д.П. (доверенность от 16.10.2015), от третьего лица - открытого акционерного общества "РОСНЕФТЕГАЗ" (г. Москва, ОГРН 1047796902966, ИНН 7705630445) - Оборкиной М.В. (доверенность от 25.12.2015 N ЛК-15/56/Д), в отсутствие представителей заявителя - открытого акционерного общества "Газпром" (г. Москва, ОГРН 1027700070518, ИНН 7736050003), извещенного надлежащим образом о времени и месту судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу на решение Арбитражного суда Тульской области от 30.11.2015 по делу N А68-3137/2015 (судья Андреева Е.В.),
следующее.
Открытое акционерное общество "Газпром" (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании недействительными предписаний Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу (далее по тексту - ответчик, банк) от 12.11.2014 N 74-26-12/11715, от 26.11.2014 N 74-26-12/12360 об устранении нарушений законодательства.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ".
Решением Арбитражного суда Тульской области от 30.11.2015 заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что у банка не имелось правовых оснований для вынесения оспариваемых предписаний.
В апелляционной жалобе Центральный банк Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу просит данное решение суда, как необоснованное и незаконное, отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции указывает, что ОАО "Газпром" на основании известных ему сведений признает наличие оснований аффилированности с ОАО "Газпром газораспределение" в соответствии с требованиями законодательства. Считает, что оспариваемые предписания об устранении нарушений действующего законодательства Российской Федерации вынесены в пределах своей компетенции.
В отзыве на апелляционную жалобу открытое акционерное общество "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ, опровергая доводы жалобы, считают, что судом первой инстанции сделаны правильные выводы, и просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.
Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены решения суда первой инстанции ввиду следующего.
Как следует из материалов дела, в отделение по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу (далее по тексту - Тульское отделение Главного управления ЦБ РФ по ЦФО) поступили обращения акционеров ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Тула" о возможном нарушении законодательства Российской Федерации со стороны ОАО "Газпром".
В ходе рассмотрения данных обращений Тульским отделением Главного управления ЦБ РФ по ЦФО установлено следующее.
В информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством (лента новостей), 21.05.2013 ОАО "Газпром" опубликовано сообщение "О приобретении акционерным обществом более 20 процентов 2 голосующих акций другого акционерного общества", согласно которому ОАО "Газпром" 23.04.2013 приобретено 25,50% голосующих акций открытого акционерного общества "Калугаоблгаз" (далее - ОАО "Калугаоблгаз"), 23.04.2013 приобретено 34,03% голосующий акций ОАО по газификации и эксплуатации газового хозяйства Тульской области "Тулаоблгаз".
Согласно сведениям, содержащимся в списке аффилированных лиц ОАО "Калугаоблгаз" по состоянию на 30.06.2013 (Раздел II. Изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц за период с 31.03.2013 по 30.06.2013), опубликованном обществом на странице общества в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" с долей участия в уставном капитале общества 25,50% исключено из списка аффилированных лиц ОАО "Калугаоблгаз", а ОАО "Газпром" включено в список аффилированных лиц ОАО "Калугаоблгаз" с долей участия в уставном капитале общества 25,50% (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество - 23.04.2013).
Согласно сведениям, содержащимся в списке аффилированных лиц ОАО "Тулаоблгаз" по состоянию на 30.06.2013 (Раздел II. Изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц за период с 01.04.2013 по 30.06.2013), опубликованном обществом на странице общества в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" с долей участия в уставном капитале общества 34,03% исключено из списка аффилированных лиц ОАО "Тулаоблгаз", а ОАО "Газпром" включено в список аффилированных лиц ОАО "Тулаоблгаз" с долей участия в уставном капитале общества 34,03% (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество - 23.04.2013).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц открытого акционерного общества "Газпром газораспределение" (далее по тексту - ОАО "Газпром газораспределение") по состоянию на 31.12.2013, опубликованном на странице ОАО "Газпром газораспределение" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Газпром" является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" (основанием, в силу которого лицо признается аффилированным - "принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит общество", дата наступления основания - 01.10.2004).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром" по состоянию на 31.12.2013, опубликованном на странице ОАО "Газпром" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Газпром газораспределение" является аффилированным лицом ОАО "Газпром" (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "принадлежит к группе лиц ОАО "Газпром", дата наступления основания - 01.10.2004).
С учетом изложенного 23.04.2013 ОАО "Газпром" совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" стали владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Калугаоблгаз", а именно 75,63% уставного капитала ОАО "Калугаоблгаз" и владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Тулаоблгаз", а именно 85,61% уставного капитала ОАО "Тулаоблгаз".
Согласно документам, представленным ОАО "Газпром газораспределение Калуга" (прежнее наименование - ОАО "Калугаоблгаз") в ТО МУ СБР в ЦФО (г. Тула), в период с 06.02.2009 по 22.01.2014 публичная оферта о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Калуга" от ОАО "Газпром газораспределение", ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", ОАО "Газпром" не поступала.
По состоянию на 12.11.2014 и на 26.11.2014 сведениями о направлении ОАО "Газпром" или ОАО "Газпром газораспределение" обязательного предложения в отношении ценных бумаг ОАО "Калугаоблгаз" и ОАО "Тулаоблгаз" в порядке статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" Тульское отделение не располагает.
С учетом этого банк посчитал, что ОАО "Газпром" или его аффилированное лицо ОАО "Газпром газораспределение" обязаны направить обязательное предложение в отношении ценных бумаг ОАО "Калугаоблгаз" и ОАО "Тулаоблгаз" в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Тульским отделением Главного управления ЦБ РФ по ЦФО 12.11.2014 и 26.11.2014 в адрес ОАО "Газпром" вынесены предписания N 74-26-12/11715 и N 74-26-12/12360 соответственно об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, которым ОАО "Газпром" предписано в срок не позднее 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушение требований законодательства Российской Федерации, а именно: принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности ОАО "Газпром" нарушение законодательства Российской Федерации, подобных указанному в устанавливающей части предписания, предоставить в Отделение Тула отчет об исполнении настоящего предписания с приложением копий подтверждающих документов.
Полагая, что указанные предписания незаконно возлагают на заявителя дополнительные, не предусмотренные законодательством Российской Федерации обязательства, ОАО "Газпром" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
При этом ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно не соответствие его закону или иному нормативному правовому акту и нарушение им прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Основанием для вынесения Банком России оспариваемых в рамках настоящего дела предписаний от 12.11.2014 N 74-26-12/11715 и от 26.11.2014 N 74-26-12/12360 послужило нарушение ОАО "Газпром" требований статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее по тексту - Закон об акционерных обществах), выразившееся в ненаправлении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Калуга".
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона об акционерных общества лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
Приобретение акций (долей) хозяйственных обществ - это покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям (пункт 16 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции").
Таким образом, как справедливо отмечено судом первой инстанции, пункт 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах предписывает направлять обязательное предложение только лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся в его собственности с учетом акций принадлежащих аффилированным с ним лицам, если их количество превысило установленные статьей 84.2 Закона об акционерных обществах лимиты, а не всем владельцам акций, аффилированным с приобретателем.
В предписаниях от 12.11.2014 и от 26.11.2014 отражено, что согласно информации, содержащейся в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром" 23.04.2013 совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" стали владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Калугаоблгаз", а именно 75,63% уставного капитала ОАО "Калугаоблгаз" и владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Тулаоблгаз", а именно 85,61% уставного капитала ОАО "Тулаоблгаз".
Вместе с тем вопреки положениям статьи 84.2 Закона об акционерных обществах государственный орган сделал вывод о том, что обязанность по направлению обязательного предложения возникает в результате появления оснований аффилированности между несколькими лицами, владеющими акциями открытого общества, такая обязанность распространяется на каждое аффилированное лицо.
Согласно пункту 1 статьи 93 Закона об акционерных обществах лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами юридического лица, в частности, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, а также лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица (статья 4 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности).
В пункте 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах указано, что правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона об акционерных обществах), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества.
Признаки отнесения физических и юридических лиц к одной группе лиц определены частью 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.
Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:
- - хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
- - хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Судом первой инстанции сделано обоснованное заключение о том, что ОАО "Газпром" и ОАО "Роснефтегаз", ОАО "Роснефтегаз" и ОАО "Газпром газораспределение" не образуют группу лиц, исходя из смысла положений пунктов 1, 2 статьи 9 Закона о защите конкуренции.
Как установлено судом, 10.01.2008 в должность генерального директора ОАО "Газпром газораспределение" вступил Густов С.В.
Густов С.В. 04.05.2008 избран также генеральным директором ОАО "Тувгаз", 100 процентов акций которого принадлежало Российской Федерации.
В соответствии с распоряжением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 22.12.2008 N 2413-р, принятым в связи с осуществлением указанным органом полномочий общего собрания акционеров ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", акции которого находятся в государственной собственности, 62 969 обыкновенных именных акций ОАО "Тувгаз" (100 процентов минус одна акция) были внесены в уставный капитал ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Из анализа статьи 105 ГК РФ следует, что дочерние общества не могут влиять на деятельность материнских (основных) компаний.
ОАО "Тувгаз" выступало по отношению к ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" дочерним обществом.
Следовательно, единоличный исполнительный орган ОАО "Тувгаз" не мог использоваться ОАО "Газпром" для легитимного влияния на предпринимательскую деятельность ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Согласно уставу ОАО "Газпром газораспределение" ОАО "Газпром" вправе давать этой компании обязательные для исполнения указания, ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Газпром" принадлежали к одной группе лиц в силу пункта 3 части 1 статьи 9 Закона о конкуренции.
Таким образом, в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 9 Закона о конкуренции ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Газпром".
ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" 23.04.2013 заключили договор купли-продажи акций ОАО "Газпром газораспределение Калуга".
У ОАО "Газпром" отсутствуют инструменты влияния на деятельность ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", такие как участие в акционерном капитале, осуществление полномочий единоличного исполнительного органа и др. Отсутствуют также такие инструменты и у ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" в отношении ОАО "Газпром".
В данном случае следует согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" являются конкурентами на товарном рынке добычи нефти и газа, что, в частности, признается Федеральной антимонопольной службой России и Центральным Банком Российской Федерации, являющимися контролирующими органами в области финансовых рынков, в силу чего данные лица не могут составлять одну группу лиц, выступать "единым" хозяйствующим субъектом", преследующим единый экономический интерес.
Доказательств того, что ОАО "Газпром", ОАО "Газпром газораспределение" способно оказывать влияние на деятельность ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", в материалы дела не представлено.
С учетом вышеизложенного суд апелляционной инстанции считает правильной позицию суда первой инстанции о том, что ОАО "Газпром", ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не являются участниками одной группы лиц, то есть не являются аффилированными.
Обязанность направления обязательного предложения предусмотрена пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и не может быть истолкована произвольно.
Признавая необоснованной позицию банка о том, что обязанность по направлению обязательного предложения у ОАО "Газпром" возникла 23.04.2013, то есть в день заключения договора купли-продажи между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", суд первой инстанции правомерно указал, что ответчиком не представлены доказательства внесение приходной записи по лицевому счету ОАО "Газпром" 23.04.2013, равно как и не подтверждено, что 23.04.2013 ОАО "Газпром" узнало, что совместно с аффилированными лицами владеет более 75, 63% акций ОАО "Калугаоблгаз" и 85,61% акций ОАО "Тулаоблгаз".
Суд апелляционной инстанции также находит обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что ОАО "Калугаоблгаз" и ОАО "Тулаоблгаз" не отвечает указанным в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (в новой редакции) признакам публичного акционерного общества.
В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (вступил в силу с 01.09.2014) закон исключает из ГК РФ понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и вводит понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
В силу пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции ГК РФ" после 01.09.2014 обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с отсутствием у него публичного статуса.
Судом первой инстанции сделано обоснованное заключение о том, что в силу прямого указания части 2 статьи 66.3 ГК РФ данные общества являются непубличными вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым (определяющим обстоятельством является, прежде всего, наличие (отсутствие) признаков публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ).
Ввиду того, что ОАО "Газпром" ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Тула" оспариваемые предписания, вынесенные после 01.09.2014 (12.11.2014 и 26.11.2014), не подлежат исполнению.
Суд первой инстанции также правомерно принял во внимание, что при вынесении предписания о понуждении направить обязательное предложение о выкупе акций Банк России действует исключительно в интересах и в защиту прав акционеров, в адрес которых не было направлено обязательное предложение о выкупе акций.
Согласно статье 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Таким образом, круг субъектов, в адрес которых ЦБ РФ может быть вынесено предписание, ограничен и является исчерпывающим, как ограничена и сфера деятельности.
В соответствии с пунктом 18.4 статьи 4 Закона о Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовых рынках.
Согласно пункту 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 06.07.2010 N 929-О-О: "Возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом".
В соответствии с определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.09.2011 N ВАС-11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441: "Цель данной нормы заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров заключается в правовой неопределенности, которую влечет за собой смена контроля над обществом, в виде возможного изменения стратегии и основных направлений в деятельности общества".
В качестве правового последствия неисполнения обязанности направить обязательное предложение в соответствии с положениями статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицом, которое приобрело более 30, 50 и 75 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункты 6 и 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах). Кроме того, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 названного Закона, действующее законодательство не предусматривает.
При этом полномочия Банка России в соответствии с пунктом 18.4 статьи 4 Закона о Центральном банке Российской Федерации (Банке России) как органа, осуществляющего регулирование, контроль и надзор за соблюдением требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, и имеющего права выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений действующего законодательства в указанной сфере, ограничены целями защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
В соответствии с частью 2 статьи 11 ГК РФ какое-либо вмешательство административного органа в гражданские отношения третьих лиц (защита гражданских прав в административном порядке) возможно только с целью самой защиты гражданских прав, то есть при наличии нарушенного гражданского права одной из сторон данного правоотношения.
Таким образом, при вынесении предписания Банк России как административный орган обязан указать конкретные права и законные интересы третьих лиц, которые являются нарушенными и подлежат восстановлению в порядке исполнения такого предписания, что им не выполнено.
Судом первой инстанции установлено отсутствие нарушений прав акционеров. Указанный вывод основан на непосредственной оценке обстоятельств дела с учетом исследованных доказательств и не подлежат переоценке судом апелляционной инстанции.
С учетом вышеизложенного суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования.
Доводы апелляционной жалобы Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу являлись обоснованием позиции ответчика по делу, они не опровергают выводов суда, а направлены на переоценку фактических обстоятельств и доказательств, исследованных судом и получивших надлежащую правовую оценку.
Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд
решение Арбитражного суда Тульской области от 30.11.2015 по делу N А68-3137/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме посредством направления кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции в порядке, установленном частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДВАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 27.03.2016 N 20АП-52/2016 ПО ДЕЛУ N А68-3137/2015
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 27 марта 2016 г. по делу N А68-3137/2015
Резолютивная часть постановления объявлена 21.03.2016
Постановление изготовлено в полном объеме 27.03.2016
Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Еремичевой Н.В., судей Заикиной Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Федосеевой Ю.А., при участии от ответчика - Центрального банка Российской Федерации (г. Москва, ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133) в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу - Колесник Д.П. (доверенность от 16.10.2015), от третьего лица - открытого акционерного общества "РОСНЕФТЕГАЗ" (г. Москва, ОГРН 1047796902966, ИНН 7705630445) - Оборкиной М.В. (доверенность от 25.12.2015 N ЛК-15/56/Д), в отсутствие представителей заявителя - открытого акционерного общества "Газпром" (г. Москва, ОГРН 1027700070518, ИНН 7736050003), извещенного надлежащим образом о времени и месту судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу на решение Арбитражного суда Тульской области от 30.11.2015 по делу N А68-3137/2015 (судья Андреева Е.В.),
установил:
следующее.
Открытое акционерное общество "Газпром" (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании недействительными предписаний Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу (далее по тексту - ответчик, банк) от 12.11.2014 N 74-26-12/11715, от 26.11.2014 N 74-26-12/12360 об устранении нарушений законодательства.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ".
Решением Арбитражного суда Тульской области от 30.11.2015 заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что у банка не имелось правовых оснований для вынесения оспариваемых предписаний.
В апелляционной жалобе Центральный банк Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу просит данное решение суда, как необоснованное и незаконное, отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции указывает, что ОАО "Газпром" на основании известных ему сведений признает наличие оснований аффилированности с ОАО "Газпром газораспределение" в соответствии с требованиями законодательства. Считает, что оспариваемые предписания об устранении нарушений действующего законодательства Российской Федерации вынесены в пределах своей компетенции.
В отзыве на апелляционную жалобу открытое акционерное общество "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ, опровергая доводы жалобы, считают, что судом первой инстанции сделаны правильные выводы, и просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.
Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены решения суда первой инстанции ввиду следующего.
Как следует из материалов дела, в отделение по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу (далее по тексту - Тульское отделение Главного управления ЦБ РФ по ЦФО) поступили обращения акционеров ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Тула" о возможном нарушении законодательства Российской Федерации со стороны ОАО "Газпром".
В ходе рассмотрения данных обращений Тульским отделением Главного управления ЦБ РФ по ЦФО установлено следующее.
В информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством (лента новостей), 21.05.2013 ОАО "Газпром" опубликовано сообщение "О приобретении акционерным обществом более 20 процентов 2 голосующих акций другого акционерного общества", согласно которому ОАО "Газпром" 23.04.2013 приобретено 25,50% голосующих акций открытого акционерного общества "Калугаоблгаз" (далее - ОАО "Калугаоблгаз"), 23.04.2013 приобретено 34,03% голосующий акций ОАО по газификации и эксплуатации газового хозяйства Тульской области "Тулаоблгаз".
Согласно сведениям, содержащимся в списке аффилированных лиц ОАО "Калугаоблгаз" по состоянию на 30.06.2013 (Раздел II. Изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц за период с 31.03.2013 по 30.06.2013), опубликованном обществом на странице общества в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" с долей участия в уставном капитале общества 25,50% исключено из списка аффилированных лиц ОАО "Калугаоблгаз", а ОАО "Газпром" включено в список аффилированных лиц ОАО "Калугаоблгаз" с долей участия в уставном капитале общества 25,50% (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество - 23.04.2013).
Согласно сведениям, содержащимся в списке аффилированных лиц ОАО "Тулаоблгаз" по состоянию на 30.06.2013 (Раздел II. Изменения, произошедшие в списке аффилированных лиц за период с 01.04.2013 по 30.06.2013), опубликованном обществом на странице общества в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" с долей участия в уставном капитале общества 34,03% исключено из списка аффилированных лиц ОАО "Тулаоблгаз", а ОАО "Газпром" включено в список аффилированных лиц ОАО "Тулаоблгаз" с долей участия в уставном капитале общества 34,03% (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "лицо принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество - 23.04.2013).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц открытого акционерного общества "Газпром газораспределение" (далее по тексту - ОАО "Газпром газораспределение") по состоянию на 31.12.2013, опубликованном на странице ОАО "Газпром газораспределение" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Газпром" является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" (основанием, в силу которого лицо признается аффилированным - "принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит общество", дата наступления основания - 01.10.2004).
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром" по состоянию на 31.12.2013, опубликованном на странице ОАО "Газпром" в сети Интернет, используемой для раскрытия информации, ОАО "Газпром газораспределение" является аффилированным лицом ОАО "Газпром" (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "принадлежит к группе лиц ОАО "Газпром", дата наступления основания - 01.10.2004).
С учетом изложенного 23.04.2013 ОАО "Газпром" совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" стали владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Калугаоблгаз", а именно 75,63% уставного капитала ОАО "Калугаоблгаз" и владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Тулаоблгаз", а именно 85,61% уставного капитала ОАО "Тулаоблгаз".
Согласно документам, представленным ОАО "Газпром газораспределение Калуга" (прежнее наименование - ОАО "Калугаоблгаз") в ТО МУ СБР в ЦФО (г. Тула), в период с 06.02.2009 по 22.01.2014 публичная оферта о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Калуга" от ОАО "Газпром газораспределение", ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", ОАО "Газпром" не поступала.
По состоянию на 12.11.2014 и на 26.11.2014 сведениями о направлении ОАО "Газпром" или ОАО "Газпром газораспределение" обязательного предложения в отношении ценных бумаг ОАО "Калугаоблгаз" и ОАО "Тулаоблгаз" в порядке статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" Тульское отделение не располагает.
С учетом этого банк посчитал, что ОАО "Газпром" или его аффилированное лицо ОАО "Газпром газораспределение" обязаны направить обязательное предложение в отношении ценных бумаг ОАО "Калугаоблгаз" и ОАО "Тулаоблгаз" в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Тульским отделением Главного управления ЦБ РФ по ЦФО 12.11.2014 и 26.11.2014 в адрес ОАО "Газпром" вынесены предписания N 74-26-12/11715 и N 74-26-12/12360 соответственно об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, которым ОАО "Газпром" предписано в срок не позднее 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушение требований законодательства Российской Федерации, а именно: принять меры, направленные на недопущение в дальнейшей деятельности ОАО "Газпром" нарушение законодательства Российской Федерации, подобных указанному в устанавливающей части предписания, предоставить в Отделение Тула отчет об исполнении настоящего предписания с приложением копий подтверждающих документов.
Полагая, что указанные предписания незаконно возлагают на заявителя дополнительные, не предусмотренные законодательством Российской Федерации обязательства, ОАО "Газпром" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
При этом ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно не соответствие его закону или иному нормативному правовому акту и нарушение им прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Основанием для вынесения Банком России оспариваемых в рамках настоящего дела предписаний от 12.11.2014 N 74-26-12/11715 и от 26.11.2014 N 74-26-12/12360 послужило нарушение ОАО "Газпром" требований статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее по тексту - Закон об акционерных обществах), выразившееся в ненаправлении обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Калуга".
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона об акционерных общества лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
Приобретение акций (долей) хозяйственных обществ - это покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям (пункт 16 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции").
Таким образом, как справедливо отмечено судом первой инстанции, пункт 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах предписывает направлять обязательное предложение только лицу, в результате действий которого количество акций, находящихся в его собственности с учетом акций принадлежащих аффилированным с ним лицам, если их количество превысило установленные статьей 84.2 Закона об акционерных обществах лимиты, а не всем владельцам акций, аффилированным с приобретателем.
В предписаниях от 12.11.2014 и от 26.11.2014 отражено, что согласно информации, содержащейся в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром" 23.04.2013 совместно с аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" стали владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Калугаоблгаз", а именно 75,63% уставного капитала ОАО "Калугаоблгаз" и владельцами более 30% общего количества обыкновенных акций ОАО "Тулаоблгаз", а именно 85,61% уставного капитала ОАО "Тулаоблгаз".
Вместе с тем вопреки положениям статьи 84.2 Закона об акционерных обществах государственный орган сделал вывод о том, что обязанность по направлению обязательного предложения возникает в результате появления оснований аффилированности между несколькими лицами, владеющими акциями открытого общества, такая обязанность распространяется на каждое аффилированное лицо.
Согласно пункту 1 статьи 93 Закона об акционерных обществах лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами юридического лица, в частности, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, а также лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица (статья 4 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности).
В пункте 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах указано, что правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона об акционерных обществах), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества.
Признаки отнесения физических и юридических лиц к одной группе лиц определены частью 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.
Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:
- - хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
- - хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Судом первой инстанции сделано обоснованное заключение о том, что ОАО "Газпром" и ОАО "Роснефтегаз", ОАО "Роснефтегаз" и ОАО "Газпром газораспределение" не образуют группу лиц, исходя из смысла положений пунктов 1, 2 статьи 9 Закона о защите конкуренции.
Как установлено судом, 10.01.2008 в должность генерального директора ОАО "Газпром газораспределение" вступил Густов С.В.
Густов С.В. 04.05.2008 избран также генеральным директором ОАО "Тувгаз", 100 процентов акций которого принадлежало Российской Федерации.
В соответствии с распоряжением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 22.12.2008 N 2413-р, принятым в связи с осуществлением указанным органом полномочий общего собрания акционеров ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", акции которого находятся в государственной собственности, 62 969 обыкновенных именных акций ОАО "Тувгаз" (100 процентов минус одна акция) были внесены в уставный капитал ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Из анализа статьи 105 ГК РФ следует, что дочерние общества не могут влиять на деятельность материнских (основных) компаний.
ОАО "Тувгаз" выступало по отношению к ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" дочерним обществом.
Следовательно, единоличный исполнительный орган ОАО "Тувгаз" не мог использоваться ОАО "Газпром" для легитимного влияния на предпринимательскую деятельность ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Согласно уставу ОАО "Газпром газораспределение" ОАО "Газпром" вправе давать этой компании обязательные для исполнения указания, ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Газпром" принадлежали к одной группе лиц в силу пункта 3 части 1 статьи 9 Закона о конкуренции.
Таким образом, в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 9 Закона о конкуренции ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Газпром".
ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" 23.04.2013 заключили договор купли-продажи акций ОАО "Газпром газораспределение Калуга".
У ОАО "Газпром" отсутствуют инструменты влияния на деятельность ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", такие как участие в акционерном капитале, осуществление полномочий единоличного исполнительного органа и др. Отсутствуют также такие инструменты и у ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" в отношении ОАО "Газпром".
В данном случае следует согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" являются конкурентами на товарном рынке добычи нефти и газа, что, в частности, признается Федеральной антимонопольной службой России и Центральным Банком Российской Федерации, являющимися контролирующими органами в области финансовых рынков, в силу чего данные лица не могут составлять одну группу лиц, выступать "единым" хозяйствующим субъектом", преследующим единый экономический интерес.
Доказательств того, что ОАО "Газпром", ОАО "Газпром газораспределение" способно оказывать влияние на деятельность ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", в материалы дела не представлено.
С учетом вышеизложенного суд апелляционной инстанции считает правильной позицию суда первой инстанции о том, что ОАО "Газпром", ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не являются участниками одной группы лиц, то есть не являются аффилированными.
Обязанность направления обязательного предложения предусмотрена пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и не может быть истолкована произвольно.
Признавая необоснованной позицию банка о том, что обязанность по направлению обязательного предложения у ОАО "Газпром" возникла 23.04.2013, то есть в день заключения договора купли-продажи между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", суд первой инстанции правомерно указал, что ответчиком не представлены доказательства внесение приходной записи по лицевому счету ОАО "Газпром" 23.04.2013, равно как и не подтверждено, что 23.04.2013 ОАО "Газпром" узнало, что совместно с аффилированными лицами владеет более 75, 63% акций ОАО "Калугаоблгаз" и 85,61% акций ОАО "Тулаоблгаз".
Суд апелляционной инстанции также находит обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что ОАО "Калугаоблгаз" и ОАО "Тулаоблгаз" не отвечает указанным в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (в новой редакции) признакам публичного акционерного общества.
В соответствии с подпунктом "ч" пункта 24 статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (вступил в силу с 01.09.2014) закон исключает из ГК РФ понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и вводит понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
В силу пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции ГК РФ" после 01.09.2014 обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с отсутствием у него публичного статуса.
Судом первой инстанции сделано обоснованное заключение о том, что в силу прямого указания части 2 статьи 66.3 ГК РФ данные общества являются непубличными вне зависимости от указания в его фирменном наименовании и уставе на то, что общество является непубличным, а также вне зависимости от того, являлось ли ранее данное общество открытым или закрытым (определяющим обстоятельством является, прежде всего, наличие (отсутствие) признаков публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ).
Ввиду того, что ОАО "Газпром" ни до, ни после 01.09.2014 не начинало процедуру направления предложения о выкупе акций ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Тула" оспариваемые предписания, вынесенные после 01.09.2014 (12.11.2014 и 26.11.2014), не подлежат исполнению.
Суд первой инстанции также правомерно принял во внимание, что при вынесении предписания о понуждении направить обязательное предложение о выкупе акций Банк России действует исключительно в интересах и в защиту прав акционеров, в адрес которых не было направлено обязательное предложение о выкупе акций.
Согласно статье 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Таким образом, круг субъектов, в адрес которых ЦБ РФ может быть вынесено предписание, ограничен и является исчерпывающим, как ограничена и сфера деятельности.
В соответствии с пунктом 18.4 статьи 4 Закона о Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовых рынках.
Согласно пункту 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 06.07.2010 N 929-О-О: "Возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом".
В соответствии с определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.09.2011 N ВАС-11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441: "Цель данной нормы заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров заключается в правовой неопределенности, которую влечет за собой смена контроля над обществом, в виде возможного изменения стратегии и основных направлений в деятельности общества".
В качестве правового последствия неисполнения обязанности направить обязательное предложение в соответствии с положениями статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицом, которое приобрело более 30, 50 и 75 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункты 6 и 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах). Кроме того, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 названного Закона, действующее законодательство не предусматривает.
При этом полномочия Банка России в соответствии с пунктом 18.4 статьи 4 Закона о Центральном банке Российской Федерации (Банке России) как органа, осуществляющего регулирование, контроль и надзор за соблюдением требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, и имеющего права выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений действующего законодательства в указанной сфере, ограничены целями защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
В соответствии с частью 2 статьи 11 ГК РФ какое-либо вмешательство административного органа в гражданские отношения третьих лиц (защита гражданских прав в административном порядке) возможно только с целью самой защиты гражданских прав, то есть при наличии нарушенного гражданского права одной из сторон данного правоотношения.
Таким образом, при вынесении предписания Банк России как административный орган обязан указать конкретные права и законные интересы третьих лиц, которые являются нарушенными и подлежат восстановлению в порядке исполнения такого предписания, что им не выполнено.
Судом первой инстанции установлено отсутствие нарушений прав акционеров. Указанный вывод основан на непосредственной оценке обстоятельств дела с учетом исследованных доказательств и не подлежат переоценке судом апелляционной инстанции.
С учетом вышеизложенного суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования.
Доводы апелляционной жалобы Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу являлись обоснованием позиции ответчика по делу, они не опровергают выводов суда, а направлены на переоценку фактических обстоятельств и доказательств, исследованных судом и получивших надлежащую правовую оценку.
Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Тульской области от 30.11.2015 по делу N А68-3137/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Центрального банка Российской Федерации в лице отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме посредством направления кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции в порядке, установленном частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий
Н.В.ЕРЕМИЧЕВА
Н.В.ЕРЕМИЧЕВА
Судьи
Н.В.ЗАИКИНА
В.Н.СТАХАНОВА
Н.В.ЗАИКИНА
В.Н.СТАХАНОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)