Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2016 года
Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2016 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Масенковой И.В.
судей Глазкова Е.Г., Зайцевой Е.К.
при ведении протокола судебного заседания: Новожиловой Е.Г.
при участии:
Бойко А.Н.
рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам суда первой инстанции (регистрационный номер 13АП-7854/2016) (заявление) жалобу представителя собрания кредиторов ООО "МАО-Тур" Бойко А.Н. и ФНС России на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "МАО-тур" Яцкевич И.Н.,
Решением Арбитражного суда Калининградской области от 27.12.2010 по делу N А21-9027/2010 Общество с ограниченной ответственностью "МАО-Тур" (далее - ООО "МАО-Тур", Общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утверждена Яцкевич Ирина Николаевна.
В рамках процедуры конкурсного производства, 21.08.2015 Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по Калининградской области обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с жалобой на конкурсного управляющего Яцкевич И.Н., в которой просила признать ненадлежащим исполнение обязанностей арбитражного управляющего Яцкевич И.Н. при проведении банкротства конкурсного производства в отношении ООО "МАО-Тур". В обоснование заявления его податель сослался на то, что:
- - Яцкевич И.Н., являясь высшим органом управления и директором Открытого акционерного общества "Голубые озера", созданного в результате замещения активов должника, допустила неуплату обязательных платежей в бюджеты Российской Федерации всех уровней, в связи с чем, у ООО "Голубые озера" возникли признаки банкротства;
- - Яцкевич И.Н. не производила погашения требований кредиторов по текущим платежам, чем нарушила интересы уполномоченного органа в отношении получения текущих платежей на сумму 5534234,39 руб.
В дополнениях к жалобе уполномоченный орган указал на то, что ни в одном из отчетов о деятельности конкурсного управляющего не указано финансовое состояние ОАО "Голубые озера", информация о наличии признаков неплатежеспособности ОАО "Голубые озера" до сведения кредиторов ООО "МАО-Тур" не доведена. Со стороны конкурсного управляющего допущено злоупотребление правом.
Также, 31.07.2015, в Арбитражный суд Калининградской области обратился представитель собрания кредиторов ООО "МАО-Тур" Бойко А.Н., который просил признать неправомерными действия конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" Яцкевич Ирины Николаевны, выразившиеся в:
- - нарушении правил проведения собраний кредиторов, правил подготовки отчетов конкурсного управляющего и опубликования информации о проведении собрания кредиторов;
- - неисполнении конкурсным управляющим мероприятий по проведению в разумный срок инвентаризации, оценки и реализации имущества должника;
- - неэффективном использовании имущества должника, гостиничный комплекс осуществляет деятельность в отсутствие контроля управляющего;
- - бездействии по возврату имущества в конкурсную массу должника;
- - несогласовании с собранием кредиторов ООО "МАО-Тур" решений конкурсного управляющего Яцкевич И.Н., принимаемых в качестве единственного акционера ОАО "Голубые озера";
- - затягиванию конкурсного производства, что ведет к увеличению суммы вознаграждения конкурсного управляющего.
Заявитель просил отстранить Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" в связи с ненадлежащим исполнением ею обязанностей, и определить кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в качестве конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" - Исаева Михаила Юрьевича - члена "Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа".
В обоснование заявления представитель собрания кредиторов сослался на то, что конкурсный управляющий уклонился от проведения собрания кредиторов по требованию от 18.05.2015 КБ "Москоммерцбанк". Данное собрание проведено кредиторами 29.06.2015 в отсутствие конкурсного управляющего, и на собрании принято решение об обращении в суд с ходатайством об отстранении Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.
Заявитель указал на то, что в отчетах конкурсного управляющего, в том числе отчете от 28.05.2015, содержатся недостоверные сведения об имуществе должника, а именно: неверно определена рыночная стоимость имущества в размере 430522417,00 руб., в то время как уставный капитал ОАО "Голубые озера" сформирован в размере 74274282,00 руб.; сведения о передаче в конкурсную массу должника здания котельной не соответствуют действительности. В представленном суду отчете управляющего от 28.05.2015 отсутствуют сведения о проведении инвентаризации за период с 21.12.2010 по настоящее время, сведения о направленных запросах с целью выявления имущества должника. В отчете конкурсного управляющего имеется указание на то, что имущество передавалось ОАО "Голубые озера" при содействии ООО "Охранное предприятие "Страж", при этом не указаны основания для привлечения указанного лица. Инвентаризация имущества должника надлежащим образом не проведена, ссылки управляющего на отчеты об оценке, проведенные в 2010 году, не могут отражать действительной стоимости имущества должника, поскольку срок действия отчетов истек, за период с 28.05.2013 по настоящее время размер и объем имущества должника существенно изменился, в том числе имело место замещение активов должника путем учреждения ОАО "Голубые озера". С момента передачи на регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг ОАО "Голубые озера" какой-либо информации о дальнейших действиях конкурсного управляющего по реализации решения собрания кредиторов от 28.05.2013 собранию кредиторов не предоставлялось, в том числе документов о проведенной работе по эмиссии акций ОАО "Голубые озера", решения о выпуске акций, отчета об итогах выпуска акций и иных документов, связанных с указанной эмиссией акций). Решение собрания кредиторов от 26.09.2014 о досрочном прекращении полномочий Яцкевич И.Н. как генерального директора ОАО "Голубые озера" и избрании на должность генерального директора Олейникова Р.Н. не исполнено, Яцкевич И.Н. в регистрирующий орган с соответствующим заявлением не обратилась. Документы вновь назначенному генеральному директору не переданы. Конкурсным управляющим 14.10.2014 подписано решение о ликвидации ОАО "Голубые озера". При этом, учредительные документы ОАО "Голубые озера" переданы ликвидатору Опацкому В.В. Яцкевич И.Н. допустила совершение неправомерных действий как со своей стороны, так и со стороны ликвидатора Опацкого В.В. Решение об отмене ликвидации ОАО "Голубые озера" в материалы дела N А21-9352/2014 не направлено, действия Опацкого В.В. не обжалованы. Процесс ликвидации ОАО "Голубые озера" был остановлен действиями кредитора, а не Яцкевич И.Н. На собрании кредиторов 17.11.2015 конкурсный управляющий уклонился от включения в повестку дня собрания дополнительных вопросов, представленных конкурсным кредитором КБ "Москоммерцбанк". Собрание кредиторов было прервано, протокол собрания кредиторов не составлен. На собрании кредиторов 26.01.2015 на рассмотрение были поставлены вопросы об аренде имущества ОАО "Голубые озера", вступлении в должность генерального директора ОАО "Голубые озера". При этом, никакой информации для рассмотрения указанных вопросов не представлено. Голосование по основным вопросам повестки дня проведено не было, в журнал регистрации участников Яцкевич И.Н. внесла незаконные исправления, а именно, указала на присутствие на собрании кредиторов кредитора Бей А.Ф. На дату обращения с заявлением гостиничный комплекс осуществляет деятельность, при этом, денежные средства ни в конкурсную массу, ни ОАО "Голубые озера" не поступают. Какие-либо пояснения по этому поводу конкурсный управляющий не представил. Меры по принудительному выселению ООО "Зере-Зар" из гостиничного комплекса не предприняты. Со стороны конкурсного управляющего было допущено незаконное бездействие при рассмотрении дела N А21-1812/2014 о взыскании неосновательного обогащения с ООО "Зере-Зар". Конкурсный управляющий не предпринял мер по взысканию с ООО "Зере-Зар" задолженности в размере 2583456,84 руб. Требование об отстранении конкурсного управляющего обоснованно, в том числе, ссылкой на то, что совершение конкурсным управляющим неправомерных действий в рамках дела о несостоятельности установлено судебным актом Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2012 по рассматриваемому делу.
Заявления объединены для совместного рассмотрения.
Определением Арбитражного суда Калининградской области от 29.12.2015 требование представителя собрания кредиторов об отстранении Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего выделено в отдельное производство. Определением Арбитражного суда Калининградской области от 29.12.2015 принят отказ представителя собрания кредиторов ООО "МАО-Тур" от требования об отстранении Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. Производство по делу прекращено.
Определением Арбитражного суда Калининградской области от 30.12.2015 в удовлетворении заявлений отказано. Суд первой инстанции указал на то, что вопрос о проведении КБ "Москоммерцбанк" (АО) собрания кредиторов 29.06.2015 являлся предметом судебной оценки, были установлены нарушения со стороны кредитора при проведении собрания. Указанная в отчете конкурсного управляющего от 28.05.2015 рыночная стоимость имущества 430522417,00 руб. являлась суммой оценки, определенной оценщиком, после получения замечания от КБ "Москоммерцбанк" (АО) в отчетах конкурсный управляющий стал указывать сумму 76392545,82 руб., на основании определения суда об установлении начальной продажной цены имущества должника. Права КБ "Москоммерцбанк" (АО) не нарушены. Заявителем не представлено доказательств заключения конкурсным управляющим каких-либо договоров с ООО "Охранное предприятие "Страж", оплата в пользу указанного лица не производилась. Бездействие конкурсного управляющего в рамках дел N А21-655/2013 и А21-1812/2014 являлось предметом судебной оценки при вынесении определения от 11.02.2015, а также определения от 26.03.2014. Исполнительный лист по делу N А21-655/2013 направлен в службу судебных приставов. Решение Яцкевич И.Н. о ликвидации ОАО "Голубые озера" в тот же день ею отменено, и не может нарушать прав и законных интересов заявителей. В отчетах от 26.07.2013, 20.03.2014, 10.04.2014 и последующих отчетах имеются сведения о созданном ОАО "Голубые озера" и принятых мерах по избранию его генерального директора. Конкретные показатели финансовой деятельности ОАО "Голубые озера" отражаются в его бухгалтерской отчетности, с которой кредиторы ОАО "МАО-Тур" вправе знакомиться. Судом учтен тот факт, что кандидатуры генерального директора ОАО "Голубые озера" на протяжении 2013-2014 годов представлялись к утверждению собранию кредиторов, из которых 96,33% голосов в тот момент принадлежали ЗАО "Кар-Финанс", однако до октября 2014 ни одним из предложенных ЗАО "Кар-Финанс" в качестве генерального директора ОАО "Голубые озера" лицом не были приняты меры к реальному осуществлению полномочий директора. Доводы о том, что Яцкевич И.Н. допущено бездействие при рассмотрении дела N А21-1812/2014 отклонены с выводом о том, что с 15.10.2014 генеральным директором ОАО "Голубые озера являлся Олейников Р.Н., который реально приступил к исполнению своих обязанностей и представлял интересы данного лица в судебных заседаниях Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-6251/2010. У прежнего руководителя юридического лица не имеется обязанности по обращению в регистрирующий орган при смене руководителя должника. У Олейникова Р.Н. имелась возможность получить необходимые документы и обратиться с заявлением о регистрации в силу имеющихся у него полномочий руководителя ОАО "Голубые озера". Для проверки мероприятий по инвентаризации на предмет их соответствия Методическим указаниям по инвентаризации имущества и финансовых вложений, утвержденных приказом Министерства финансов РФ от 13.06.1995 N 49 (далее - Методические указания) необходимо наличие доказательств (инвентаризационных ведомостей и описей, приказов о начале инвентаризации). Довод заявителя об обязанности конкурсного управляющего провести повторную инвентаризацию имущества не подтвержден ссылкой на нормативный акт. Из протокола собрания кредиторов от 26.01.2015 следует, что собрание являлось продолжением собрания кредиторов от 17.11.2014, в собрании был объявлен перерыв до 17 часов и на рассмотрение собрания были поставлены предложенные КБ "Москоммерцбанк" (АО) дополнительные вопросы, однако собрание признано неправомочным по причине отсутствия кворума, так как указанный кредитор не явился. Доказательств внесения конкурсным управляющим незаконных исправлений в журнал регистрации кредиторов не представлено, представитель кредитора Бея А.Ф. подтвердил свою явку на собрание 26.01.2015 в 17 часов. Суд признал недостаточную активность и настойчивость конкурсного управляющего в вопросе внесения изменений в ЕГРЮЛ в отношении генерального директора ОАО "Голубые озера", регистрации эмиссии акций ОАО "Голубые озера", тем не менее, не счел возможным возложить вину за отсутствие регистрации эмиссии акций на Яцкевич И.Н., равно как и ответственность за то, что право собственности на недвижимое имущество до сих пор не зарегистрировано за ОАО "Голубые озера" с учетом того, что генеральными директорами ОАО "Голубые озера" назначались кандидатуры по предложению КБ "Москоммерцбанк" (АО).
На определение суда первой инстанции представителем собрания акционеров Бойко А.Н. подана апелляционная жалоба, в которой он просил отменить обжалуемое определение, и удовлетворить жалобу. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель сослался на то, что по вопросу непроведения Яцкевич И.Н. собрания кредиторов 29.06.2015, каких-либо доказательств, исключающих незаконное бездействие Яцкевич И.Н., не представлено, равно как и невозможности своевременного исполнения решения собрания кредиторов, в частности, передачи документов Олейникову Р.В. В отношении отсутствия в отчетах информации о стоимости имущества должника, о содействии ООО "Охранное предприятие "Страж", сокрытии заключенного договора с Эль Хомси Тарик, в пользу которого была взыскана задолженность за оказанные услуги конкурсным управляющим не представлено доказательств, подтверждающих невозможность исполнять надлежащим образом свои обязанности. По вопросу заключения договора с Эль Хомси Тарик суд оценки действиям конкурсного управляющего не дал. Яцкевич И.Н. по настоящее время не разместила в ЕФРСБ сведения о стоимости имущества должника. По вопросу проведения собрания кредиторов 26.01.2015 после перерыва, суд не дал надлежащей оценки бездействию конкурсного управляющего и игнорированию требований кредиторов о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов. Судом не учтено, что здание котельной ООО "ЗЗ-плюс" до сих пор не передано в конкурсную массу. Суд фактически признал нарушение Яцкевич И.Н. требований статей 129, 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.
При рассмотрении дела апелляционным судом установлен факт нарушения судом первой инстанции норм процессуального права, влекущего безусловную отмену судебного акта: рассмотрение дела незаконным составом суда. Определением от 16.05.2016 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.
Представителем собрания кредиторов представлены письменные объяснения, в которых он указал на следующие эпизоды нарушений, допущенных, по его мнению, конкурсным управляющим Яцкевич И.Н.:
- - за период с даты проведения собрания кредиторов, с 28.05.2013 и до 09.12.2015 конкурсным управляющим в уставный капитал ОАО "Голубые озера" внесено недвижимое имущество, являющееся предметом залога КБ "Москоммерцбанк" (АО), однако до сих пор не произведен выпуск акций, отсутствуют решения о выпуске акций, отчет об итогах выпуска акций, а также иные документы, касающиеся эмиссии ценных бумаг общества. До настоящего времени фактически не передано в конкурсную массу должника здание котельной, передача которого предусмотрена мировым соглашением между ООО "ЗЗ-плюс" и ООО "МАО-Тур", утвержденным определением от 17.04.2014 по делу N А21-9027/2010;
- - конкурсный управляющий уклонился от вынесения дополнительных вопросов, предложенных КБ "Москоммерцбанк" (ОАО) на собрании кредиторов 17.11.2014. После перерыва, объявленного конкурсным управляющим для подготовки бюллетеней, собрание продолжено не было, а 26.01.2015 назначено новое собрание кредиторов;
- - конкурсным управляющим не исполнено решение собрания кредиторов должника от 29.08.2014, а именно, не переданы документы должника вновь назначенному генеральному директору Олейникову Р.Н. в течение четырех месяцев, не представлены в регистрирующий орган документы, необходимые для смены генерального директора;
- - в материалы дела не представлены доказательства надлежащего и своевременного исполнения конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, в том числе, истребования имущества должника у третьих лиц и инвентаризации имущества должника.
Арбитражным управляющим Яцкевич И.Н. представлены письменные объяснения по жалобе представителя собрания кредиторов, в которых приведены доводы о том, что рыночная стоимость имущества должника в отчете конкурсного управляющего указана в соответствии с отчетом об оценке, выполненным ООО "Бюро судебных экспертиз", в размере 430522417,00 руб., а 74274282,00 руб. - начальная продажная цена имущества. Здание котельной передано в уставный капитал ОАО "Голубые озера" по акту приема-передачи. В отчете от 28.05.2015 имеются сведения об инвентаризации имущества должника. Яцкевич И.Н. передала генеральному директору ОАО "Голубые озера" Герасину В.А. учредительные документы и печать общества по акту приема-передачи документов от 16.07.2013. Обратно документы и печать Герасиным В.А. не возвращены, в связи с чем, Яцкевич И.Н. восстанавливала указанную документацию. Антипенко В.Е., кандидатура которого первоначально была предложена представителем КБ "Москоммерцбанк" (АО) и ЗАО "Кар-Финанс", на собрания акционеров ОАО "Голубые озера", на повестку дня которых был поставлен вопрос об избрании Антипенко В.Е. генеральным директором, не явился. После назначения генеральным директором Олейникова Р.И., последний на место работы не являлся, и у Яцкевич И.Н. не имелось возможности передать ему документацию должника. До 19.10.2015 все учредительные документы ОАО "Голубые озера" находились у представителя КБ "Москоммерцбанк" (АО) Герасина В.А., что позволяло Олейникову Р.Н. использовать их для внесения изменений в сведения в ЕГРЮЛ относительно назначения его генеральным директором ОАО "Голубые озера". Решение о выпуске ценных бумаг должно быть подписано единоличным исполнительным органом эмитента. Довод относительно принятия решения о ликвидации ОАО "Голубые озера" уже был предметом рассмотрения в рамках данного дела и ему дана оценка в определении Арбитражного суда Калининградской области по данному делу от 11.02.2015, оставленном без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 и постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.10.2015. В протоколе собрания кредиторов от 26.01.2015 указано, что собрание открыто 17.11.2014 и в 15-00 в проведении собрания объявлен технический перерыв в связи с поступлением от кредитора дополнительных вопросов. В период с 19.11.2014 по 22.12.2014 конкурсный управляющий Яцкевич И.Н. находилась на стационарном и амбулаторном лечении. После перерыва, 26.01.2015, проведение собрания было отложено до 17.00 в связи с проведением следственных мероприятий в ООО "Технолат", где Яцкевич И.Н. также была назначена конкурсным управляющим. После перерыва представитель КБ "Москоммерцбанк" (АО) на собрание не явился, и собрание признано несостоявшимся по причине отсутствия кворума. В протоколе собрания кредиторов отражен факт поступления дополнительных вопросов в повестку дня собрания. У конкурсного управляющего не имеется обязанности отражать в отчетах конкурсного управляющего сведения о договорах, заключенных ОАО "Голубые озера". Указанный довод был предметом рассмотрения в определении Арбитражного суда Калининградской области по рассматриваемому делу от 11.02.2015. В адрес ОАО КБ "Москоммерцбанк" было направлено письмо от 19.07.2013 с приложением акта приема-передачи учредительных документов ОАО "Голубые озера" и договора от 23.06.2013. В отчетах конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" от 25.08.2014, 19.09.2014, 17.11.2014, 23.03.2015, 27.04.2015, 28.05.2015 указано, что в адрес конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" и генерального директора ОАО "Голубые озера" поступило исковое заявление о взыскании с ООО "МАО-Тур" и ОАО "Голубые озера" задолженности по компенсации за неотделимые улучшения, также отражались сведения о финансово-хозяйственной деятельности ОАО "Голубые озера", представлялась бухгалтерская отчетность. Олейников Р.Н. приступил к исполнению обязанностей генерального директора, и мог самостоятельно получить все необходимые документы. Кроме того, заявление в регистрирующий орган должно было быть подписано Олейниковым Р.Н. За период работы в должности генерального директора ОАО "Голубые озера" Яцкевич И.Н. для осуществления регистрации эмиссии акций привлекла юридическое бюро Роменко А.В., было сдано заявление на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг; к собранию кредиторов от юридического бюро Роменко А.В. поступило письмо, в котором отражено, что внесена запись об окончании реорганизации организации. Яцкевич И.Н. 17.01.2014 сдала документы для формирования папки юридического лица ОАО "Голубые озера" в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра, картографии по Калининградской области; Яцкевич И.Н. 22.01.2014 поданы в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Калининградской области документы для регистрации перехода права собственности, на объекты недвижимости, внесенные в уставной капитал ОАО "Голубые озера"; 04.02.2014 регистрация прав была приостановлена, 05.02.2014 Яцкевич И.Н. были предоставлены дополнительные документы для регистрации, а на собрании кредиторов 07.02.2014 полномочия Яцкевич И.Н., как генерального директора ОАО "Голубые озера", прекращены. Также Яцкевич И.Н. обращалась с заявлением об устранении ошибки в свидетельствах о регистрации права собственности. Повторно документы на государственную регистрацию эмиссии акций направлялись конкурсным управляющим 18.08.2015. Конкурсная масса ООО "МАО-Тур" была сформирована за счет объектов недвижимости, впоследствии собранием кредиторов было принято решение о замещении активов должника. Конкурсный управляющий Яцкевич И.Н. 06.03.2014 обратилась с иском о взыскании неосновательного обогащения с ООО "Зере-Зар" в рамках дела N А21-1812/2014. Требования удовлетворены частично. Уточнение иска, подписанное Яцкевич И.Н. от имени ОАО "Голубые озера" не было принято судом, поскольку она на указанный момент не являлась генеральным директором последнего. Право пользования переданным ему имуществом возникло у ОАО "Голубые озера" лишь после регистрации права собственности на имущество. Сведения об избрании генеральным директором ОАО "Голубые озера" Шишело О.А. также в ЕГРЮЛ не внесены. Вопросы непринятия конкурсным управляющим Яцкевич И.Н. мер по принудительному исполнению решения суда по делу N А21-655/2013, непредставления уточненного иска по делу N А21-1812/2014, принятия решения о ликвидации ОАО "Голубые озера", отсутствие сведений о финансовом состоянии ОАО "Голубые озера" в отчетах конкурсного управляющего явились предметом судебной оценки при вынесении определения Арбитражного суда Калининградской области от 11.02.2015, а также определения суда первой инстанции от 26.03.2014. Документы на государственную регистрацию эмиссии акций направлялись.
В судебном заседании 15-22.08.2016 Бойко А.Н. поддержал доводы заявления. Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились. С учетом мнения представителя заявителя и в соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.
В судебном заседании 15.08.2016 был объявлен перерыв, в течение которого в материалы дела от Яцкевич И.Н. поступило ходатайство о возобновлении исследования доказательств, отложении судебного заседания и ознакомлении с материалами дела, рассмотрев которое после объявления судебного заседания продолженным, апелляционный суд не усмотрел оснований для его удовлетворения с учетом того, что в производстве апелляционного суда настоящий обособленный спор находится с апреля 2016, у участвующих в нем лиц было достаточно времени для заказа материалов к ознакомлению, которое в апелляционном суде осуществляется в порядке предварительной записи, т.е. стороны по делу не вправе самостоятельно определять дату и время для ознакомления с делом.
Заслушав объяснения представителя заявителя, оценив доводы заявлений, представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд считает, что жалоба представителя собрания кредиторов должника Бойко А.Н. на действия конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" Яцкевич И.Н. подлежит частичному удовлетворению.
Согласно положениям пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Как следует из материалов дела на собрании кредиторов ООО "МАО-Тур" 28.05.2013 приняты решения о проведении замещения активов ООО "МАО-Тур" в соответствии с положениями статьи 141 Закона о банкротстве, создании на базе активов должника ОАО "Голубые озера". Оплата акций вновь созданного общества должна была быть осуществлена за счет имущества: земельного участка, назначение - для размещения базы отдыха, по адресу - Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50-а, кадастровый номер 39:03:08:0805:0021, площадью 5500 кв. м, земельного участка, назначение - для размещения базы отдыха, по адресу - Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50, кадастровый номер 39:03:08:0805:0023, площадью 1100 кв. м, неоконченных строительством зданий по указанному адресу: здания сауны (литер В), площадью 127,8 кв. м с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:02627:209:002:000067450:003:00000, здания кафе (литер Б), площадью 2204,4 кв. м с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:0021-0000; здания мотеля (литер А), площадью 905,7 кв. м с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:27:209:002:000067450:00001:00000.
Размер уставного капитала названного общества составил 74274282,00 руб.
Решением единственного учредителя ОАО "Голубые озера" от 14.06.2013 утвержден устав данного общества и его уставной капитал. Генеральным директором ОАО "Голубые озера" назначен Герасин Вячеслав Александрович.
Имущество передано в уставный капитал ОАО "Голубые озера" по акту от 14.06.2013. Акт подписан конкурсным управляющим Яцкевич И.Н. и генеральным директором Герасиным В.А.
ЗАО "МАО-Тур", как единственным акционером ОАО "Голубые озера", принято решение от 27.09.2013 об освобождении Герасина В.А. от должности генерального директора ОАО "Голубые озера" и назначении с 27.09.2013 генеральным директором Яцкевич И.Н.
Решением единственного акционера ОАО "Голубые озера" от 26.09.2014 в лице Яцкевич И.Н. ее полномочия как генерального директора ОАО "Голубые озера" прекращены и генеральным директором с 15.10.2014 назначен Олейников Р.Н.
Впоследствии, ООО "МАО-Тур" в лице конкурсного управляющего Яцкевич И.Н. принято решение о ликвидации ОАО "Голубые озера" от 14.10.2014 со ссылкой на нецелесообразность продолжения деятельности юридического лица, председателем ликвидационной назначен Опацкий В.В.
Сообщение о ликвидации опубликовано 29.10.2014 в Вестнике государственной регистрации.
Уведомление о принятии решения о ликвидации ОАО "Голубые озера" представлено в Межрайонную ИФНС N 1 по Калининградской области 15.10.2014 Опацким В.В. Решением МИФНС N 1 по Калининградской области в государственной регистрации сведений о ликвидации отказано.
Согласно положениям статьи 141 Закона о банкротстве, на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего.
Величина уставных капиталов указанных акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала этих обществ имущества должника.
Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и подлежат продаже на открытых торгах в порядке, установленном статьей 139 Закона о банкротстве.
Таким образом, оценка подлежащего внесению в уставной капитал имущества должника осуществляется собранием кредиторов, и ее несовпадение с ранее определенной конкурсным управляющим рыночной стоимостью имущества должника на основании отчета об оценке, не может свидетельствовать о нарушении требований закона со стороны конкурсного управляющего.
Доказательств, что в каком-либо отчете конкурсного управляющего была указана недостоверная или произвольная оценка имущества должника материалы дела не содержат.
Как следует из смысла приведенного выше положения, основной задачей процедуры замещения активов должника является реализация полученных в результате создания акционерного общества акций, а не управление вновь созданным обществом и не извлечение прибыли из его деятельности.
При таких обстоятельствах, убыточность деятельности вновь созданного общества не может быть квалифицирована как ненадлежащее осуществление своих полномочий конкурсным управляющим должника. Ни одним из заявителей не указано, какие именно действия Яцкевич И.Н. могли повлечь невозможность извлечения прибыли вновь созданным ОАО "Голубые озера", принимая во внимание, что, с учетом инициативы КБ "Москоммерцбанк" как кредитора, владеющего большинством голосов кредиторов ООО "МАО-Тур", обязанности единоличного исполнительного органа ОАО "Голубые озера" возлагались на разных лиц, а не только на Яцкевич И.Н.
Кроме того, возникновение просроченной задолженности по обязательствам ОАО "Голубые озера" имело место в ходе его хозяйственной деятельности, а не в рамках дела о несостоятельности ООО "МАО-Тур", следовательно, ответственность за это обстоятельство, при наличии оснований такой ответственности, Яцкевич И.Н. должна нести как единоличный исполнительный орган ОАО "Голубые озера", то есть организатор его текущей деятельности, но не как конкурсный управляющий ООО "МАО-Тур". Акционер хозяйственного общества, интересы которого представляла Яцкевич И.Н. как конкурсный управляющий должником, не имеет полномочий для руководства текущей деятельностью акционерного общества, и может влиять на указанную деятельность лишь путем формирования его органов управления.
В данном случае, как указано выше, органы управления ОАО "Голубые озера" формировались фактически по инициативе кредиторов должника, а не конкурсного управляющего.
Положениями закона не оговорен срок, в течение которого подлежат передаче документы хозяйственного общества вновь назначенному генеральному директору, соответственно, не может быть сделан вывод о том, что указанный срок был нарушен Яцкевич И.Н. Кроме того, это нарушение, если оно имело место, было допущено в рамках корпоративных правоотношений по управлению ОАО "Голубые озера", а не правоотношений в рамках рассматриваемого дела о несостоятельности.
В нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ, заявитель не указал, каким образом задержка передачи документации ОАО "Голубые озера" на четыре месяца могла воспрепятствовать его хозяйственной деятельности, если она осуществлялась. При отсутствии таких доказательств, не может быть сделан вывод о том, что такая задержка, если она и имела место, повлекла нарушение прав и законных интересов кредиторов Общества. Между тем, по смыслу положений статьи 60 Закона о банкротстве, нарушение прав кредиторов является обязательным условием удовлетворения жалобы на действия конкурсного управляющего.
С учетом того, что после назначения Олейникова Р.Н. именно он являлся уполномоченным руководителем ОАО "Голубые озера", в силу положений статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" он же являлся уполномоченным лицом для обращения в регистрирующий орган о внесении соответствующих изменений. При этом, в силу положений статьи 17 Федерального закона N 129-ФЗ, представления учредительных документов или иных документов ОАО "Голубые озера" для такого обращения не требовалось.
Доводы о незаконном принятии Яцкевич И.Н. решения о ликвидации ОАО "Голубые озера", равно как о ненадлежащем указании в отчетах конкурсного управляющего сведений об ОАО "Голубые озера" были оценены и отклонены определением Арбитражного суда Калининградской области от 11.02.2015, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда 25.06.2015 и постановлением кассационного суда.
В силу положений статьи 16 АПК РФ, указанные выводы переоценке не подлежат.
Указанными судебными актами также признано отсутствие нарушений со стороны конкурсного управляющего Яцкевич И.Н. при рассмотрении иска о взыскании неосновательного обогащения в рамках дела N А21-1812/2014. Доказательств того, что Яцкевич И.Н. могла предпринять какие-либо действия, которые привели бы к принятию иного решения по указанному делу, заявителями не представлено. Следовательно, ссылка подателей жалоб на ненадлежащее представление Яцкевич И.Н. интересов должника в рамках дела N А21-1812/2014 не может быть принята.
Открытое акционерное общество "Голубые озера" зарегистрировано в качестве юридического лица, акции указанного общества получены должником, который реализует принадлежащие ему права единственного акционера Общества. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что выпуск и размещение акций ОАО "Голубые озера" произведено надлежащим образом.
В силу положений статьи 25 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в Банк России отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, а при соблюдении условий, указанных в пункте 2 настоящей статьи, вместо отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) вправе представить уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
По смыслу приведенного положения указанное действие завершает процедуру эмиссии акций.
В материалы дела представлены доказательства направления Яцкевич И.Н. заявления на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг от 23.12.2013 в Центральный Банк РФ (л.д. 198 т. 1), заявление принято за вх. N 72-12-2509/Ж. О фальсификации указанного доказательства не заявлено.
Письмо об отсутствии в Северо-Западном главном управлении ЦБ РФ сведений о поступлении документов ОАО "Голубые озера" на государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг не исключает категорически факт такого обращения.
С прекращением полномочий Яцкевич И.Н. в качестве генерального директора ОАО "Голубые озера" у нее прекратилась и возможность контролировать результаты рассмотрения обращения о государственной регистрации отчета выпуска ценных бумаг.
Также в материалы дела представлены выписки из ЕГРП, подтверждающие регистрацию 11.07.2014 права собственности ОАО "Голубые озера" на имущество, внесенное в его уставный капитал.
Заявителем не указано, какие именно нарушения со стороны эмитента допущены при создании ОАО "Голубые озера" по вине Яцкевич И.Н., тем более, что на момент учреждения указанного юридического лица и выпуска акций она единоличным исполнительным органом данного общества, имеющим право действовать от его имени, в том числе при оформлении эмиссии акций, не являлась.
Также в материалы дела не представлены доказательства нарушения очередности расчетов с кредиторами по текущим платежам. Само по себе наличие у должника непогашенных текущих платежей о нарушении прав кредиторов виновными действиями конкурсного управляющего не свидетельствует, вывод о нарушении может быть сделан лишь в том случае, если какому-либо из кредиторов оказано предпочтение при расчетах, то есть, расчеты произведены с нарушением положений статьи 134 Закона о банкротстве.
Таких доказательств ФНС России не представлено.
Как отражено в Акте внеплановой проверки деятельности члена МСО ПАУ Яцкевич И.Н. от 24.09.2015, проведенной по жалобе ФНС России на Яцкевич И.Н., факта нарушения порядка расчетов с кредитором по текущим требованиям не установлено по причине отсутствия ликвидного имущества в конкурсной массе должника.
Также в указанном акте проверки отмечено и отсутствие вины Яцкевич И.Н. в отсутствие надлежащего руководства ОАО "Голубые озера".
Специальными положениями статьи 129 Закона о банкротстве проведение повторной инвентаризации имущества должника в зависимости от срока осуществления процедуры по делу о несостоятельности не предусмотрено. Как следует из жалобы представителя собрания кредиторов, инвентаризация имущества должника при утверждении конкурсного управляющего проведена.
Сообщение о проведении собрания кредиторов с повесткой дня, предложенной КБ "Москоммерцбанк" (АО) в требовании, направленном в адрес конкурсного управляющего посредством почтовой связи 18.05.2015, опубликовано в ЕФРСБ 23.07.2015, проведение собрания было назначено на 07.08.2015.
В силу положений пункта 3 статьи 14 Закона о банкротстве, срок на проведение собрания кредиторов по требованию конкурсного кредитора исчисляется с момента получения такого требования конкурсным управляющим. Сведений о том, когда конкурсному управляющему вручено требование от 18.05.2015 материалы дела не содержат. Собрание кредиторов с указанной повесткой дня назначено. Оснований для вывода о нарушениях со стороны конкурсного управляющего по данному эпизоду не имеется.
Вопреки утверждению заявителя, в протоколе собрания кредиторов от 26.01.2015 указано, что собрание открыто 17.11.2014 в 15.00, то есть, данное собрание являлось продолжением собрания кредиторов 17.11.2014, на котором были представлены к рассмотрению дополнительные вопросы в повестку дня.
При этом, голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов производилось 26.01.2015, после 17.00. Представитель КБ "Москоммерцбанк", извещенной о времени голосования, что подтверждается протоколом собрания кредиторов от 26.01.2015, в котором отражено, что названный представитель присутствовал при объявлении перерыва в собрании до 17.00, на голосование не явился. Доказательств, опровергающих данное обстоятельство, заявителем не представлено, соответственно не представлено и подтверждения, что конкурсный кредитор Бей А.Ф. не обеспечивал явку на собрание кредиторов 26.01.2015, после 17.00 как это было отмечено в журнале регистрации.
Отсутствие КБ "Москоммерцбанк" (АО), обладающего большинством голосов на собрании кредиторов, препятствовало его проведению ввиду отсутствия кворума, следовательно, не могли быть рассмотрены как дополнительные вопросы, так и вопрос о внесении дополнительных вопросов в повестку дня.
При таких обстоятельствах, нарушения со стороны конкурсного управляющего при проведении собрания кредиторов 26.01.2015 не доказаны.
Определением Арбитражного суда Калининградской области от 17.04.2014 по рассматриваемому делу утверждено мировое соглашение, по условиям которого в конкурсную массу ООО "МАО-Тур" должно быть передано здание котельной литер Г, этажность 1, площадью 56,6 кв. м, с кадастровым номером 39-39-01/256/2007-544 по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, на земельном участке площадью 2955 кв. м, с кадастровым номером 39:03:080805:53.
Между тем, доказательства такой передачи в материалах дела отсутствуют. Акт приема-передачи котельной, на который ссылается в письменных объяснениях Яцкевич И.Н., не представлен. Равным образом отсутствуют сведения о мерах, предпринятых Яцкевич И.Н. для исполнения условий мирового соглашения.
Согласно имеющихся в материалах дела выписках из ЕГРП от 23.07.2015 и от 11.11.2015 право собственности на здание котельной зарегистрировано за ООО "ЗЗ-плюс".
Апелляционный суд приходит к выводу о том, что по данному эпизоду бездействие арбитражного управляющего Яцкевич И.Н. нельзя признать добросовестным и законным, жалоба представителя собрания кредиторов в этой части подлежит удовлетворению. Конкурсным управляющим не исполнена обязанность, предусмотренная статьей 129 Закона о банкротстве по истребованию имущества должника у третьих лиц.
Из материалов дела не следует, что к исполнению обязанностей конкурсного управляющего в рамках дела о несостоятельности было привлечено в качестве специалиста ООО "Охранное предприятие "Страж", ссылка на участие указанной организации относилась к деятельности ОАО "Голубые озера", а не к деятельности должника. При таких обстоятельствах, у конкурсного управляющего не имелось оснований указывать на привлечение данного лица в отчетах конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур".
В жалобах заявителей, в том числе с учетом уточнения жалобы представителем собрания кредиторов в апелляционном суде не указано на совершение конкурсным управляющим каких-либо нарушений в связи с обращением с требованиями к должнику Эль Хомси Т. В материалах дела имеются постановления Калининградского областного суда от 07.12.2015 об отказе Эль Хомси Т. в принятии заявления о выдаче судебного приказа о взыскании задолженности с ОАО "Голубые озера".
Оснований для вывода о том, что по данному эпизоду конкурсным управляющим допущены какие-либо нарушения, не имеется.
Учитывая изложенное, жалобу представителя собрания кредиторов Бойко А.Н. следует удовлетворить частично, признать факт бездействия конкурсного управляющего по возврату в конкурсную массу имущества должника, выразившееся в бездействии в принятии мер по возврату от ООО "ЗЗ-плюс" здания котельной литер Г, этажность 1, площадью 56,6 кв. м, с кадастровым номером 39-39-01/256/2007-544 по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, на земельном участке площадью 2955 кв. м, с кадастровым номером 39:03:080805:53.
В остальной части в удовлетворении жалобы представителя Бойко А.Н. и в удовлетворении жалобы ФНС России следует отказать.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
Определение Арбитражного суда Калининградской области от 29.12.2015 по делу N А21-9027/2010 отменить.
Жалобу представителя собрания кредиторов Бойко А.Н. удовлетворить частично: признать факт бездействия конкурсного управляющего по возврату в конкурсную массу имущества должника, выразившееся в бездействии в принятии мер по возврату от ООО "ЗЗ-плюс" здания котельной литер Г, этажность 1, площадью 56,6 кв. м, с кадастровым номером 39-39-01/256/2007-544 по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, на земельном участке площадью 2955 кв. м, с кадастровым номером 39:03:080805:53.
В остальной части в удовлетворении жалобы представителя Бойко А.Н. и в удовлетворении жалобы ФНС России отказать.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРИНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 25.08.2016 N 13АП-7854/2016 ПО ДЕЛУ N А21-9027/2010
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 августа 2016 г. N 13АП-7854/2016
Дело N А21-9027/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2016 года
Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2016 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Масенковой И.В.
судей Глазкова Е.Г., Зайцевой Е.К.
при ведении протокола судебного заседания: Новожиловой Е.Г.
при участии:
Бойко А.Н.
рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам суда первой инстанции (регистрационный номер 13АП-7854/2016) (заявление) жалобу представителя собрания кредиторов ООО "МАО-Тур" Бойко А.Н. и ФНС России на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "МАО-тур" Яцкевич И.Н.,
установил:
Решением Арбитражного суда Калининградской области от 27.12.2010 по делу N А21-9027/2010 Общество с ограниченной ответственностью "МАО-Тур" (далее - ООО "МАО-Тур", Общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утверждена Яцкевич Ирина Николаевна.
В рамках процедуры конкурсного производства, 21.08.2015 Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по Калининградской области обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с жалобой на конкурсного управляющего Яцкевич И.Н., в которой просила признать ненадлежащим исполнение обязанностей арбитражного управляющего Яцкевич И.Н. при проведении банкротства конкурсного производства в отношении ООО "МАО-Тур". В обоснование заявления его податель сослался на то, что:
- - Яцкевич И.Н., являясь высшим органом управления и директором Открытого акционерного общества "Голубые озера", созданного в результате замещения активов должника, допустила неуплату обязательных платежей в бюджеты Российской Федерации всех уровней, в связи с чем, у ООО "Голубые озера" возникли признаки банкротства;
- - Яцкевич И.Н. не производила погашения требований кредиторов по текущим платежам, чем нарушила интересы уполномоченного органа в отношении получения текущих платежей на сумму 5534234,39 руб.
В дополнениях к жалобе уполномоченный орган указал на то, что ни в одном из отчетов о деятельности конкурсного управляющего не указано финансовое состояние ОАО "Голубые озера", информация о наличии признаков неплатежеспособности ОАО "Голубые озера" до сведения кредиторов ООО "МАО-Тур" не доведена. Со стороны конкурсного управляющего допущено злоупотребление правом.
Также, 31.07.2015, в Арбитражный суд Калининградской области обратился представитель собрания кредиторов ООО "МАО-Тур" Бойко А.Н., который просил признать неправомерными действия конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" Яцкевич Ирины Николаевны, выразившиеся в:
- - нарушении правил проведения собраний кредиторов, правил подготовки отчетов конкурсного управляющего и опубликования информации о проведении собрания кредиторов;
- - неисполнении конкурсным управляющим мероприятий по проведению в разумный срок инвентаризации, оценки и реализации имущества должника;
- - неэффективном использовании имущества должника, гостиничный комплекс осуществляет деятельность в отсутствие контроля управляющего;
- - бездействии по возврату имущества в конкурсную массу должника;
- - несогласовании с собранием кредиторов ООО "МАО-Тур" решений конкурсного управляющего Яцкевич И.Н., принимаемых в качестве единственного акционера ОАО "Голубые озера";
- - затягиванию конкурсного производства, что ведет к увеличению суммы вознаграждения конкурсного управляющего.
Заявитель просил отстранить Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" в связи с ненадлежащим исполнением ею обязанностей, и определить кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в качестве конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" - Исаева Михаила Юрьевича - члена "Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа".
В обоснование заявления представитель собрания кредиторов сослался на то, что конкурсный управляющий уклонился от проведения собрания кредиторов по требованию от 18.05.2015 КБ "Москоммерцбанк". Данное собрание проведено кредиторами 29.06.2015 в отсутствие конкурсного управляющего, и на собрании принято решение об обращении в суд с ходатайством об отстранении Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.
Заявитель указал на то, что в отчетах конкурсного управляющего, в том числе отчете от 28.05.2015, содержатся недостоверные сведения об имуществе должника, а именно: неверно определена рыночная стоимость имущества в размере 430522417,00 руб., в то время как уставный капитал ОАО "Голубые озера" сформирован в размере 74274282,00 руб.; сведения о передаче в конкурсную массу должника здания котельной не соответствуют действительности. В представленном суду отчете управляющего от 28.05.2015 отсутствуют сведения о проведении инвентаризации за период с 21.12.2010 по настоящее время, сведения о направленных запросах с целью выявления имущества должника. В отчете конкурсного управляющего имеется указание на то, что имущество передавалось ОАО "Голубые озера" при содействии ООО "Охранное предприятие "Страж", при этом не указаны основания для привлечения указанного лица. Инвентаризация имущества должника надлежащим образом не проведена, ссылки управляющего на отчеты об оценке, проведенные в 2010 году, не могут отражать действительной стоимости имущества должника, поскольку срок действия отчетов истек, за период с 28.05.2013 по настоящее время размер и объем имущества должника существенно изменился, в том числе имело место замещение активов должника путем учреждения ОАО "Голубые озера". С момента передачи на регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг ОАО "Голубые озера" какой-либо информации о дальнейших действиях конкурсного управляющего по реализации решения собрания кредиторов от 28.05.2013 собранию кредиторов не предоставлялось, в том числе документов о проведенной работе по эмиссии акций ОАО "Голубые озера", решения о выпуске акций, отчета об итогах выпуска акций и иных документов, связанных с указанной эмиссией акций). Решение собрания кредиторов от 26.09.2014 о досрочном прекращении полномочий Яцкевич И.Н. как генерального директора ОАО "Голубые озера" и избрании на должность генерального директора Олейникова Р.Н. не исполнено, Яцкевич И.Н. в регистрирующий орган с соответствующим заявлением не обратилась. Документы вновь назначенному генеральному директору не переданы. Конкурсным управляющим 14.10.2014 подписано решение о ликвидации ОАО "Голубые озера". При этом, учредительные документы ОАО "Голубые озера" переданы ликвидатору Опацкому В.В. Яцкевич И.Н. допустила совершение неправомерных действий как со своей стороны, так и со стороны ликвидатора Опацкого В.В. Решение об отмене ликвидации ОАО "Голубые озера" в материалы дела N А21-9352/2014 не направлено, действия Опацкого В.В. не обжалованы. Процесс ликвидации ОАО "Голубые озера" был остановлен действиями кредитора, а не Яцкевич И.Н. На собрании кредиторов 17.11.2015 конкурсный управляющий уклонился от включения в повестку дня собрания дополнительных вопросов, представленных конкурсным кредитором КБ "Москоммерцбанк". Собрание кредиторов было прервано, протокол собрания кредиторов не составлен. На собрании кредиторов 26.01.2015 на рассмотрение были поставлены вопросы об аренде имущества ОАО "Голубые озера", вступлении в должность генерального директора ОАО "Голубые озера". При этом, никакой информации для рассмотрения указанных вопросов не представлено. Голосование по основным вопросам повестки дня проведено не было, в журнал регистрации участников Яцкевич И.Н. внесла незаконные исправления, а именно, указала на присутствие на собрании кредиторов кредитора Бей А.Ф. На дату обращения с заявлением гостиничный комплекс осуществляет деятельность, при этом, денежные средства ни в конкурсную массу, ни ОАО "Голубые озера" не поступают. Какие-либо пояснения по этому поводу конкурсный управляющий не представил. Меры по принудительному выселению ООО "Зере-Зар" из гостиничного комплекса не предприняты. Со стороны конкурсного управляющего было допущено незаконное бездействие при рассмотрении дела N А21-1812/2014 о взыскании неосновательного обогащения с ООО "Зере-Зар". Конкурсный управляющий не предпринял мер по взысканию с ООО "Зере-Зар" задолженности в размере 2583456,84 руб. Требование об отстранении конкурсного управляющего обоснованно, в том числе, ссылкой на то, что совершение конкурсным управляющим неправомерных действий в рамках дела о несостоятельности установлено судебным актом Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2012 по рассматриваемому делу.
Заявления объединены для совместного рассмотрения.
Определением Арбитражного суда Калининградской области от 29.12.2015 требование представителя собрания кредиторов об отстранении Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего выделено в отдельное производство. Определением Арбитражного суда Калининградской области от 29.12.2015 принят отказ представителя собрания кредиторов ООО "МАО-Тур" от требования об отстранении Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. Производство по делу прекращено.
Определением Арбитражного суда Калининградской области от 30.12.2015 в удовлетворении заявлений отказано. Суд первой инстанции указал на то, что вопрос о проведении КБ "Москоммерцбанк" (АО) собрания кредиторов 29.06.2015 являлся предметом судебной оценки, были установлены нарушения со стороны кредитора при проведении собрания. Указанная в отчете конкурсного управляющего от 28.05.2015 рыночная стоимость имущества 430522417,00 руб. являлась суммой оценки, определенной оценщиком, после получения замечания от КБ "Москоммерцбанк" (АО) в отчетах конкурсный управляющий стал указывать сумму 76392545,82 руб., на основании определения суда об установлении начальной продажной цены имущества должника. Права КБ "Москоммерцбанк" (АО) не нарушены. Заявителем не представлено доказательств заключения конкурсным управляющим каких-либо договоров с ООО "Охранное предприятие "Страж", оплата в пользу указанного лица не производилась. Бездействие конкурсного управляющего в рамках дел N А21-655/2013 и А21-1812/2014 являлось предметом судебной оценки при вынесении определения от 11.02.2015, а также определения от 26.03.2014. Исполнительный лист по делу N А21-655/2013 направлен в службу судебных приставов. Решение Яцкевич И.Н. о ликвидации ОАО "Голубые озера" в тот же день ею отменено, и не может нарушать прав и законных интересов заявителей. В отчетах от 26.07.2013, 20.03.2014, 10.04.2014 и последующих отчетах имеются сведения о созданном ОАО "Голубые озера" и принятых мерах по избранию его генерального директора. Конкретные показатели финансовой деятельности ОАО "Голубые озера" отражаются в его бухгалтерской отчетности, с которой кредиторы ОАО "МАО-Тур" вправе знакомиться. Судом учтен тот факт, что кандидатуры генерального директора ОАО "Голубые озера" на протяжении 2013-2014 годов представлялись к утверждению собранию кредиторов, из которых 96,33% голосов в тот момент принадлежали ЗАО "Кар-Финанс", однако до октября 2014 ни одним из предложенных ЗАО "Кар-Финанс" в качестве генерального директора ОАО "Голубые озера" лицом не были приняты меры к реальному осуществлению полномочий директора. Доводы о том, что Яцкевич И.Н. допущено бездействие при рассмотрении дела N А21-1812/2014 отклонены с выводом о том, что с 15.10.2014 генеральным директором ОАО "Голубые озера являлся Олейников Р.Н., который реально приступил к исполнению своих обязанностей и представлял интересы данного лица в судебных заседаниях Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-6251/2010. У прежнего руководителя юридического лица не имеется обязанности по обращению в регистрирующий орган при смене руководителя должника. У Олейникова Р.Н. имелась возможность получить необходимые документы и обратиться с заявлением о регистрации в силу имеющихся у него полномочий руководителя ОАО "Голубые озера". Для проверки мероприятий по инвентаризации на предмет их соответствия Методическим указаниям по инвентаризации имущества и финансовых вложений, утвержденных приказом Министерства финансов РФ от 13.06.1995 N 49 (далее - Методические указания) необходимо наличие доказательств (инвентаризационных ведомостей и описей, приказов о начале инвентаризации). Довод заявителя об обязанности конкурсного управляющего провести повторную инвентаризацию имущества не подтвержден ссылкой на нормативный акт. Из протокола собрания кредиторов от 26.01.2015 следует, что собрание являлось продолжением собрания кредиторов от 17.11.2014, в собрании был объявлен перерыв до 17 часов и на рассмотрение собрания были поставлены предложенные КБ "Москоммерцбанк" (АО) дополнительные вопросы, однако собрание признано неправомочным по причине отсутствия кворума, так как указанный кредитор не явился. Доказательств внесения конкурсным управляющим незаконных исправлений в журнал регистрации кредиторов не представлено, представитель кредитора Бея А.Ф. подтвердил свою явку на собрание 26.01.2015 в 17 часов. Суд признал недостаточную активность и настойчивость конкурсного управляющего в вопросе внесения изменений в ЕГРЮЛ в отношении генерального директора ОАО "Голубые озера", регистрации эмиссии акций ОАО "Голубые озера", тем не менее, не счел возможным возложить вину за отсутствие регистрации эмиссии акций на Яцкевич И.Н., равно как и ответственность за то, что право собственности на недвижимое имущество до сих пор не зарегистрировано за ОАО "Голубые озера" с учетом того, что генеральными директорами ОАО "Голубые озера" назначались кандидатуры по предложению КБ "Москоммерцбанк" (АО).
На определение суда первой инстанции представителем собрания акционеров Бойко А.Н. подана апелляционная жалоба, в которой он просил отменить обжалуемое определение, и удовлетворить жалобу. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель сослался на то, что по вопросу непроведения Яцкевич И.Н. собрания кредиторов 29.06.2015, каких-либо доказательств, исключающих незаконное бездействие Яцкевич И.Н., не представлено, равно как и невозможности своевременного исполнения решения собрания кредиторов, в частности, передачи документов Олейникову Р.В. В отношении отсутствия в отчетах информации о стоимости имущества должника, о содействии ООО "Охранное предприятие "Страж", сокрытии заключенного договора с Эль Хомси Тарик, в пользу которого была взыскана задолженность за оказанные услуги конкурсным управляющим не представлено доказательств, подтверждающих невозможность исполнять надлежащим образом свои обязанности. По вопросу заключения договора с Эль Хомси Тарик суд оценки действиям конкурсного управляющего не дал. Яцкевич И.Н. по настоящее время не разместила в ЕФРСБ сведения о стоимости имущества должника. По вопросу проведения собрания кредиторов 26.01.2015 после перерыва, суд не дал надлежащей оценки бездействию конкурсного управляющего и игнорированию требований кредиторов о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов. Судом не учтено, что здание котельной ООО "ЗЗ-плюс" до сих пор не передано в конкурсную массу. Суд фактически признал нарушение Яцкевич И.Н. требований статей 129, 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.
При рассмотрении дела апелляционным судом установлен факт нарушения судом первой инстанции норм процессуального права, влекущего безусловную отмену судебного акта: рассмотрение дела незаконным составом суда. Определением от 16.05.2016 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.
Представителем собрания кредиторов представлены письменные объяснения, в которых он указал на следующие эпизоды нарушений, допущенных, по его мнению, конкурсным управляющим Яцкевич И.Н.:
- - за период с даты проведения собрания кредиторов, с 28.05.2013 и до 09.12.2015 конкурсным управляющим в уставный капитал ОАО "Голубые озера" внесено недвижимое имущество, являющееся предметом залога КБ "Москоммерцбанк" (АО), однако до сих пор не произведен выпуск акций, отсутствуют решения о выпуске акций, отчет об итогах выпуска акций, а также иные документы, касающиеся эмиссии ценных бумаг общества. До настоящего времени фактически не передано в конкурсную массу должника здание котельной, передача которого предусмотрена мировым соглашением между ООО "ЗЗ-плюс" и ООО "МАО-Тур", утвержденным определением от 17.04.2014 по делу N А21-9027/2010;
- - конкурсный управляющий уклонился от вынесения дополнительных вопросов, предложенных КБ "Москоммерцбанк" (ОАО) на собрании кредиторов 17.11.2014. После перерыва, объявленного конкурсным управляющим для подготовки бюллетеней, собрание продолжено не было, а 26.01.2015 назначено новое собрание кредиторов;
- - конкурсным управляющим не исполнено решение собрания кредиторов должника от 29.08.2014, а именно, не переданы документы должника вновь назначенному генеральному директору Олейникову Р.Н. в течение четырех месяцев, не представлены в регистрирующий орган документы, необходимые для смены генерального директора;
- - в материалы дела не представлены доказательства надлежащего и своевременного исполнения конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, в том числе, истребования имущества должника у третьих лиц и инвентаризации имущества должника.
Арбитражным управляющим Яцкевич И.Н. представлены письменные объяснения по жалобе представителя собрания кредиторов, в которых приведены доводы о том, что рыночная стоимость имущества должника в отчете конкурсного управляющего указана в соответствии с отчетом об оценке, выполненным ООО "Бюро судебных экспертиз", в размере 430522417,00 руб., а 74274282,00 руб. - начальная продажная цена имущества. Здание котельной передано в уставный капитал ОАО "Голубые озера" по акту приема-передачи. В отчете от 28.05.2015 имеются сведения об инвентаризации имущества должника. Яцкевич И.Н. передала генеральному директору ОАО "Голубые озера" Герасину В.А. учредительные документы и печать общества по акту приема-передачи документов от 16.07.2013. Обратно документы и печать Герасиным В.А. не возвращены, в связи с чем, Яцкевич И.Н. восстанавливала указанную документацию. Антипенко В.Е., кандидатура которого первоначально была предложена представителем КБ "Москоммерцбанк" (АО) и ЗАО "Кар-Финанс", на собрания акционеров ОАО "Голубые озера", на повестку дня которых был поставлен вопрос об избрании Антипенко В.Е. генеральным директором, не явился. После назначения генеральным директором Олейникова Р.И., последний на место работы не являлся, и у Яцкевич И.Н. не имелось возможности передать ему документацию должника. До 19.10.2015 все учредительные документы ОАО "Голубые озера" находились у представителя КБ "Москоммерцбанк" (АО) Герасина В.А., что позволяло Олейникову Р.Н. использовать их для внесения изменений в сведения в ЕГРЮЛ относительно назначения его генеральным директором ОАО "Голубые озера". Решение о выпуске ценных бумаг должно быть подписано единоличным исполнительным органом эмитента. Довод относительно принятия решения о ликвидации ОАО "Голубые озера" уже был предметом рассмотрения в рамках данного дела и ему дана оценка в определении Арбитражного суда Калининградской области по данному делу от 11.02.2015, оставленном без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 и постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.10.2015. В протоколе собрания кредиторов от 26.01.2015 указано, что собрание открыто 17.11.2014 и в 15-00 в проведении собрания объявлен технический перерыв в связи с поступлением от кредитора дополнительных вопросов. В период с 19.11.2014 по 22.12.2014 конкурсный управляющий Яцкевич И.Н. находилась на стационарном и амбулаторном лечении. После перерыва, 26.01.2015, проведение собрания было отложено до 17.00 в связи с проведением следственных мероприятий в ООО "Технолат", где Яцкевич И.Н. также была назначена конкурсным управляющим. После перерыва представитель КБ "Москоммерцбанк" (АО) на собрание не явился, и собрание признано несостоявшимся по причине отсутствия кворума. В протоколе собрания кредиторов отражен факт поступления дополнительных вопросов в повестку дня собрания. У конкурсного управляющего не имеется обязанности отражать в отчетах конкурсного управляющего сведения о договорах, заключенных ОАО "Голубые озера". Указанный довод был предметом рассмотрения в определении Арбитражного суда Калининградской области по рассматриваемому делу от 11.02.2015. В адрес ОАО КБ "Москоммерцбанк" было направлено письмо от 19.07.2013 с приложением акта приема-передачи учредительных документов ОАО "Голубые озера" и договора от 23.06.2013. В отчетах конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" от 25.08.2014, 19.09.2014, 17.11.2014, 23.03.2015, 27.04.2015, 28.05.2015 указано, что в адрес конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" и генерального директора ОАО "Голубые озера" поступило исковое заявление о взыскании с ООО "МАО-Тур" и ОАО "Голубые озера" задолженности по компенсации за неотделимые улучшения, также отражались сведения о финансово-хозяйственной деятельности ОАО "Голубые озера", представлялась бухгалтерская отчетность. Олейников Р.Н. приступил к исполнению обязанностей генерального директора, и мог самостоятельно получить все необходимые документы. Кроме того, заявление в регистрирующий орган должно было быть подписано Олейниковым Р.Н. За период работы в должности генерального директора ОАО "Голубые озера" Яцкевич И.Н. для осуществления регистрации эмиссии акций привлекла юридическое бюро Роменко А.В., было сдано заявление на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг; к собранию кредиторов от юридического бюро Роменко А.В. поступило письмо, в котором отражено, что внесена запись об окончании реорганизации организации. Яцкевич И.Н. 17.01.2014 сдала документы для формирования папки юридического лица ОАО "Голубые озера" в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра, картографии по Калининградской области; Яцкевич И.Н. 22.01.2014 поданы в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Калининградской области документы для регистрации перехода права собственности, на объекты недвижимости, внесенные в уставной капитал ОАО "Голубые озера"; 04.02.2014 регистрация прав была приостановлена, 05.02.2014 Яцкевич И.Н. были предоставлены дополнительные документы для регистрации, а на собрании кредиторов 07.02.2014 полномочия Яцкевич И.Н., как генерального директора ОАО "Голубые озера", прекращены. Также Яцкевич И.Н. обращалась с заявлением об устранении ошибки в свидетельствах о регистрации права собственности. Повторно документы на государственную регистрацию эмиссии акций направлялись конкурсным управляющим 18.08.2015. Конкурсная масса ООО "МАО-Тур" была сформирована за счет объектов недвижимости, впоследствии собранием кредиторов было принято решение о замещении активов должника. Конкурсный управляющий Яцкевич И.Н. 06.03.2014 обратилась с иском о взыскании неосновательного обогащения с ООО "Зере-Зар" в рамках дела N А21-1812/2014. Требования удовлетворены частично. Уточнение иска, подписанное Яцкевич И.Н. от имени ОАО "Голубые озера" не было принято судом, поскольку она на указанный момент не являлась генеральным директором последнего. Право пользования переданным ему имуществом возникло у ОАО "Голубые озера" лишь после регистрации права собственности на имущество. Сведения об избрании генеральным директором ОАО "Голубые озера" Шишело О.А. также в ЕГРЮЛ не внесены. Вопросы непринятия конкурсным управляющим Яцкевич И.Н. мер по принудительному исполнению решения суда по делу N А21-655/2013, непредставления уточненного иска по делу N А21-1812/2014, принятия решения о ликвидации ОАО "Голубые озера", отсутствие сведений о финансовом состоянии ОАО "Голубые озера" в отчетах конкурсного управляющего явились предметом судебной оценки при вынесении определения Арбитражного суда Калининградской области от 11.02.2015, а также определения суда первой инстанции от 26.03.2014. Документы на государственную регистрацию эмиссии акций направлялись.
В судебном заседании 15-22.08.2016 Бойко А.Н. поддержал доводы заявления. Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились. С учетом мнения представителя заявителя и в соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.
В судебном заседании 15.08.2016 был объявлен перерыв, в течение которого в материалы дела от Яцкевич И.Н. поступило ходатайство о возобновлении исследования доказательств, отложении судебного заседания и ознакомлении с материалами дела, рассмотрев которое после объявления судебного заседания продолженным, апелляционный суд не усмотрел оснований для его удовлетворения с учетом того, что в производстве апелляционного суда настоящий обособленный спор находится с апреля 2016, у участвующих в нем лиц было достаточно времени для заказа материалов к ознакомлению, которое в апелляционном суде осуществляется в порядке предварительной записи, т.е. стороны по делу не вправе самостоятельно определять дату и время для ознакомления с делом.
Заслушав объяснения представителя заявителя, оценив доводы заявлений, представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд считает, что жалоба представителя собрания кредиторов должника Бойко А.Н. на действия конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур" Яцкевич И.Н. подлежит частичному удовлетворению.
Согласно положениям пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Как следует из материалов дела на собрании кредиторов ООО "МАО-Тур" 28.05.2013 приняты решения о проведении замещения активов ООО "МАО-Тур" в соответствии с положениями статьи 141 Закона о банкротстве, создании на базе активов должника ОАО "Голубые озера". Оплата акций вновь созданного общества должна была быть осуществлена за счет имущества: земельного участка, назначение - для размещения базы отдыха, по адресу - Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50-а, кадастровый номер 39:03:08:0805:0021, площадью 5500 кв. м, земельного участка, назначение - для размещения базы отдыха, по адресу - Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50, кадастровый номер 39:03:08:0805:0023, площадью 1100 кв. м, неоконченных строительством зданий по указанному адресу: здания сауны (литер В), площадью 127,8 кв. м с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:02627:209:002:000067450:003:00000, здания кафе (литер Б), площадью 2204,4 кв. м с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:0021-0000; здания мотеля (литер А), площадью 905,7 кв. м с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:27:209:002:000067450:00001:00000.
Размер уставного капитала названного общества составил 74274282,00 руб.
Решением единственного учредителя ОАО "Голубые озера" от 14.06.2013 утвержден устав данного общества и его уставной капитал. Генеральным директором ОАО "Голубые озера" назначен Герасин Вячеслав Александрович.
Имущество передано в уставный капитал ОАО "Голубые озера" по акту от 14.06.2013. Акт подписан конкурсным управляющим Яцкевич И.Н. и генеральным директором Герасиным В.А.
ЗАО "МАО-Тур", как единственным акционером ОАО "Голубые озера", принято решение от 27.09.2013 об освобождении Герасина В.А. от должности генерального директора ОАО "Голубые озера" и назначении с 27.09.2013 генеральным директором Яцкевич И.Н.
Решением единственного акционера ОАО "Голубые озера" от 26.09.2014 в лице Яцкевич И.Н. ее полномочия как генерального директора ОАО "Голубые озера" прекращены и генеральным директором с 15.10.2014 назначен Олейников Р.Н.
Впоследствии, ООО "МАО-Тур" в лице конкурсного управляющего Яцкевич И.Н. принято решение о ликвидации ОАО "Голубые озера" от 14.10.2014 со ссылкой на нецелесообразность продолжения деятельности юридического лица, председателем ликвидационной назначен Опацкий В.В.
Сообщение о ликвидации опубликовано 29.10.2014 в Вестнике государственной регистрации.
Уведомление о принятии решения о ликвидации ОАО "Голубые озера" представлено в Межрайонную ИФНС N 1 по Калининградской области 15.10.2014 Опацким В.В. Решением МИФНС N 1 по Калининградской области в государственной регистрации сведений о ликвидации отказано.
Согласно положениям статьи 141 Закона о банкротстве, на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
Решением собрания кредиторов может быть предусмотрено создание одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ имущества должника определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов по предложению конкурсного управляющего.
Величина уставных капиталов указанных акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке рыночной стоимости вносимого в оплату уставного капитала этих обществ имущества должника.
Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и подлежат продаже на открытых торгах в порядке, установленном статьей 139 Закона о банкротстве.
Таким образом, оценка подлежащего внесению в уставной капитал имущества должника осуществляется собранием кредиторов, и ее несовпадение с ранее определенной конкурсным управляющим рыночной стоимостью имущества должника на основании отчета об оценке, не может свидетельствовать о нарушении требований закона со стороны конкурсного управляющего.
Доказательств, что в каком-либо отчете конкурсного управляющего была указана недостоверная или произвольная оценка имущества должника материалы дела не содержат.
Как следует из смысла приведенного выше положения, основной задачей процедуры замещения активов должника является реализация полученных в результате создания акционерного общества акций, а не управление вновь созданным обществом и не извлечение прибыли из его деятельности.
При таких обстоятельствах, убыточность деятельности вновь созданного общества не может быть квалифицирована как ненадлежащее осуществление своих полномочий конкурсным управляющим должника. Ни одним из заявителей не указано, какие именно действия Яцкевич И.Н. могли повлечь невозможность извлечения прибыли вновь созданным ОАО "Голубые озера", принимая во внимание, что, с учетом инициативы КБ "Москоммерцбанк" как кредитора, владеющего большинством голосов кредиторов ООО "МАО-Тур", обязанности единоличного исполнительного органа ОАО "Голубые озера" возлагались на разных лиц, а не только на Яцкевич И.Н.
Кроме того, возникновение просроченной задолженности по обязательствам ОАО "Голубые озера" имело место в ходе его хозяйственной деятельности, а не в рамках дела о несостоятельности ООО "МАО-Тур", следовательно, ответственность за это обстоятельство, при наличии оснований такой ответственности, Яцкевич И.Н. должна нести как единоличный исполнительный орган ОАО "Голубые озера", то есть организатор его текущей деятельности, но не как конкурсный управляющий ООО "МАО-Тур". Акционер хозяйственного общества, интересы которого представляла Яцкевич И.Н. как конкурсный управляющий должником, не имеет полномочий для руководства текущей деятельностью акционерного общества, и может влиять на указанную деятельность лишь путем формирования его органов управления.
В данном случае, как указано выше, органы управления ОАО "Голубые озера" формировались фактически по инициативе кредиторов должника, а не конкурсного управляющего.
Положениями закона не оговорен срок, в течение которого подлежат передаче документы хозяйственного общества вновь назначенному генеральному директору, соответственно, не может быть сделан вывод о том, что указанный срок был нарушен Яцкевич И.Н. Кроме того, это нарушение, если оно имело место, было допущено в рамках корпоративных правоотношений по управлению ОАО "Голубые озера", а не правоотношений в рамках рассматриваемого дела о несостоятельности.
В нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ, заявитель не указал, каким образом задержка передачи документации ОАО "Голубые озера" на четыре месяца могла воспрепятствовать его хозяйственной деятельности, если она осуществлялась. При отсутствии таких доказательств, не может быть сделан вывод о том, что такая задержка, если она и имела место, повлекла нарушение прав и законных интересов кредиторов Общества. Между тем, по смыслу положений статьи 60 Закона о банкротстве, нарушение прав кредиторов является обязательным условием удовлетворения жалобы на действия конкурсного управляющего.
С учетом того, что после назначения Олейникова Р.Н. именно он являлся уполномоченным руководителем ОАО "Голубые озера", в силу положений статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" он же являлся уполномоченным лицом для обращения в регистрирующий орган о внесении соответствующих изменений. При этом, в силу положений статьи 17 Федерального закона N 129-ФЗ, представления учредительных документов или иных документов ОАО "Голубые озера" для такого обращения не требовалось.
Доводы о незаконном принятии Яцкевич И.Н. решения о ликвидации ОАО "Голубые озера", равно как о ненадлежащем указании в отчетах конкурсного управляющего сведений об ОАО "Голубые озера" были оценены и отклонены определением Арбитражного суда Калининградской области от 11.02.2015, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда 25.06.2015 и постановлением кассационного суда.
В силу положений статьи 16 АПК РФ, указанные выводы переоценке не подлежат.
Указанными судебными актами также признано отсутствие нарушений со стороны конкурсного управляющего Яцкевич И.Н. при рассмотрении иска о взыскании неосновательного обогащения в рамках дела N А21-1812/2014. Доказательств того, что Яцкевич И.Н. могла предпринять какие-либо действия, которые привели бы к принятию иного решения по указанному делу, заявителями не представлено. Следовательно, ссылка подателей жалоб на ненадлежащее представление Яцкевич И.Н. интересов должника в рамках дела N А21-1812/2014 не может быть принята.
Открытое акционерное общество "Голубые озера" зарегистрировано в качестве юридического лица, акции указанного общества получены должником, который реализует принадлежащие ему права единственного акционера Общества. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что выпуск и размещение акций ОАО "Голубые озера" произведено надлежащим образом.
В силу положений статьи 25 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в Банк России отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, а при соблюдении условий, указанных в пункте 2 настоящей статьи, вместо отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) вправе представить уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
По смыслу приведенного положения указанное действие завершает процедуру эмиссии акций.
В материалы дела представлены доказательства направления Яцкевич И.Н. заявления на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг от 23.12.2013 в Центральный Банк РФ (л.д. 198 т. 1), заявление принято за вх. N 72-12-2509/Ж. О фальсификации указанного доказательства не заявлено.
Письмо об отсутствии в Северо-Западном главном управлении ЦБ РФ сведений о поступлении документов ОАО "Голубые озера" на государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг не исключает категорически факт такого обращения.
С прекращением полномочий Яцкевич И.Н. в качестве генерального директора ОАО "Голубые озера" у нее прекратилась и возможность контролировать результаты рассмотрения обращения о государственной регистрации отчета выпуска ценных бумаг.
Также в материалы дела представлены выписки из ЕГРП, подтверждающие регистрацию 11.07.2014 права собственности ОАО "Голубые озера" на имущество, внесенное в его уставный капитал.
Заявителем не указано, какие именно нарушения со стороны эмитента допущены при создании ОАО "Голубые озера" по вине Яцкевич И.Н., тем более, что на момент учреждения указанного юридического лица и выпуска акций она единоличным исполнительным органом данного общества, имеющим право действовать от его имени, в том числе при оформлении эмиссии акций, не являлась.
Также в материалы дела не представлены доказательства нарушения очередности расчетов с кредиторами по текущим платежам. Само по себе наличие у должника непогашенных текущих платежей о нарушении прав кредиторов виновными действиями конкурсного управляющего не свидетельствует, вывод о нарушении может быть сделан лишь в том случае, если какому-либо из кредиторов оказано предпочтение при расчетах, то есть, расчеты произведены с нарушением положений статьи 134 Закона о банкротстве.
Таких доказательств ФНС России не представлено.
Как отражено в Акте внеплановой проверки деятельности члена МСО ПАУ Яцкевич И.Н. от 24.09.2015, проведенной по жалобе ФНС России на Яцкевич И.Н., факта нарушения порядка расчетов с кредитором по текущим требованиям не установлено по причине отсутствия ликвидного имущества в конкурсной массе должника.
Также в указанном акте проверки отмечено и отсутствие вины Яцкевич И.Н. в отсутствие надлежащего руководства ОАО "Голубые озера".
Специальными положениями статьи 129 Закона о банкротстве проведение повторной инвентаризации имущества должника в зависимости от срока осуществления процедуры по делу о несостоятельности не предусмотрено. Как следует из жалобы представителя собрания кредиторов, инвентаризация имущества должника при утверждении конкурсного управляющего проведена.
Сообщение о проведении собрания кредиторов с повесткой дня, предложенной КБ "Москоммерцбанк" (АО) в требовании, направленном в адрес конкурсного управляющего посредством почтовой связи 18.05.2015, опубликовано в ЕФРСБ 23.07.2015, проведение собрания было назначено на 07.08.2015.
В силу положений пункта 3 статьи 14 Закона о банкротстве, срок на проведение собрания кредиторов по требованию конкурсного кредитора исчисляется с момента получения такого требования конкурсным управляющим. Сведений о том, когда конкурсному управляющему вручено требование от 18.05.2015 материалы дела не содержат. Собрание кредиторов с указанной повесткой дня назначено. Оснований для вывода о нарушениях со стороны конкурсного управляющего по данному эпизоду не имеется.
Вопреки утверждению заявителя, в протоколе собрания кредиторов от 26.01.2015 указано, что собрание открыто 17.11.2014 в 15.00, то есть, данное собрание являлось продолжением собрания кредиторов 17.11.2014, на котором были представлены к рассмотрению дополнительные вопросы в повестку дня.
При этом, голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов производилось 26.01.2015, после 17.00. Представитель КБ "Москоммерцбанк", извещенной о времени голосования, что подтверждается протоколом собрания кредиторов от 26.01.2015, в котором отражено, что названный представитель присутствовал при объявлении перерыва в собрании до 17.00, на голосование не явился. Доказательств, опровергающих данное обстоятельство, заявителем не представлено, соответственно не представлено и подтверждения, что конкурсный кредитор Бей А.Ф. не обеспечивал явку на собрание кредиторов 26.01.2015, после 17.00 как это было отмечено в журнале регистрации.
Отсутствие КБ "Москоммерцбанк" (АО), обладающего большинством голосов на собрании кредиторов, препятствовало его проведению ввиду отсутствия кворума, следовательно, не могли быть рассмотрены как дополнительные вопросы, так и вопрос о внесении дополнительных вопросов в повестку дня.
При таких обстоятельствах, нарушения со стороны конкурсного управляющего при проведении собрания кредиторов 26.01.2015 не доказаны.
Определением Арбитражного суда Калининградской области от 17.04.2014 по рассматриваемому делу утверждено мировое соглашение, по условиям которого в конкурсную массу ООО "МАО-Тур" должно быть передано здание котельной литер Г, этажность 1, площадью 56,6 кв. м, с кадастровым номером 39-39-01/256/2007-544 по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, на земельном участке площадью 2955 кв. м, с кадастровым номером 39:03:080805:53.
Между тем, доказательства такой передачи в материалах дела отсутствуют. Акт приема-передачи котельной, на который ссылается в письменных объяснениях Яцкевич И.Н., не представлен. Равным образом отсутствуют сведения о мерах, предпринятых Яцкевич И.Н. для исполнения условий мирового соглашения.
Согласно имеющихся в материалах дела выписках из ЕГРП от 23.07.2015 и от 11.11.2015 право собственности на здание котельной зарегистрировано за ООО "ЗЗ-плюс".
Апелляционный суд приходит к выводу о том, что по данному эпизоду бездействие арбитражного управляющего Яцкевич И.Н. нельзя признать добросовестным и законным, жалоба представителя собрания кредиторов в этой части подлежит удовлетворению. Конкурсным управляющим не исполнена обязанность, предусмотренная статьей 129 Закона о банкротстве по истребованию имущества должника у третьих лиц.
Из материалов дела не следует, что к исполнению обязанностей конкурсного управляющего в рамках дела о несостоятельности было привлечено в качестве специалиста ООО "Охранное предприятие "Страж", ссылка на участие указанной организации относилась к деятельности ОАО "Голубые озера", а не к деятельности должника. При таких обстоятельствах, у конкурсного управляющего не имелось оснований указывать на привлечение данного лица в отчетах конкурсного управляющего ООО "МАО-Тур".
В жалобах заявителей, в том числе с учетом уточнения жалобы представителем собрания кредиторов в апелляционном суде не указано на совершение конкурсным управляющим каких-либо нарушений в связи с обращением с требованиями к должнику Эль Хомси Т. В материалах дела имеются постановления Калининградского областного суда от 07.12.2015 об отказе Эль Хомси Т. в принятии заявления о выдаче судебного приказа о взыскании задолженности с ОАО "Голубые озера".
Оснований для вывода о том, что по данному эпизоду конкурсным управляющим допущены какие-либо нарушения, не имеется.
Учитывая изложенное, жалобу представителя собрания кредиторов Бойко А.Н. следует удовлетворить частично, признать факт бездействия конкурсного управляющего по возврату в конкурсную массу имущества должника, выразившееся в бездействии в принятии мер по возврату от ООО "ЗЗ-плюс" здания котельной литер Г, этажность 1, площадью 56,6 кв. м, с кадастровым номером 39-39-01/256/2007-544 по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, на земельном участке площадью 2955 кв. м, с кадастровым номером 39:03:080805:53.
В остальной части в удовлетворении жалобы представителя Бойко А.Н. и в удовлетворении жалобы ФНС России следует отказать.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Определение Арбитражного суда Калининградской области от 29.12.2015 по делу N А21-9027/2010 отменить.
Жалобу представителя собрания кредиторов Бойко А.Н. удовлетворить частично: признать факт бездействия конкурсного управляющего по возврату в конкурсную массу имущества должника, выразившееся в бездействии в принятии мер по возврату от ООО "ЗЗ-плюс" здания котельной литер Г, этажность 1, площадью 56,6 кв. м, с кадастровым номером 39-39-01/256/2007-544 по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, на земельном участке площадью 2955 кв. м, с кадастровым номером 39:03:080805:53.
В остальной части в удовлетворении жалобы представителя Бойко А.Н. и в удовлетворении жалобы ФНС России отказать.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.
Председательствующий
И.В.МАСЕНКОВА
И.В.МАСЕНКОВА
Судьи
Е.Г.ГЛАЗКОВ
Е.К.ЗАЙЦЕВА
Е.Г.ГЛАЗКОВ
Е.К.ЗАЙЦЕВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)