Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2015 года
Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2015 года
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Кувшинова В.Е., судей Бажана П.В., Рогалевой Е.М.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Меликян О.В.,
с участием в судебном заседании:
представителя открытого акционерного общества "Газпром" - Карпенко П.А. (доверенность от 03.04.2014 N 01/04/04-166д),
представителя Центрального банка Российской Федерации, в лице отделения по Самарской области Волго-Вятского Главного Управления Центрального банка Российской Федерации - Ивлевой Т.А. (доверенность от 02.10.2014 N 17-6/23245),
представитель открытого акционерного общества "РОСНЕФТЕГАЗ" - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Пенза" - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель Центрального Банка Российской Федерации - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель Карягина Леонида Геннадьевича - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель Куликова Николая Эдуардовича - не явился, извещен надлежащим образом,
рассмотрев в открытом судебном заседании 29 июня 2015 года в помещении суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Газпром"
на решение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года по делу N А55-17501/2014 (судья Харламов А.Ю.),
по заявлению открытого акционерного общества "Газпром" (ОГРН 1027700070518, ИНН 7736050003), г. Москва,
к Центральному банку Российской Федерации, в лице отделения по Самарской области Волго-Вятского Главного Управления Центрального банка Российской Федерации (ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133), г. Москва,
третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:
открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" (ОГРН 1047796902966, ИНН 7705630445), г. Москва,
открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Оренбург" (ОГРН 1025601022512, ИНН 5610010369), г. Оренбург,
открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Пенза" (ОГРН 1025801359858, ИНН 5836611971), г. Пенза,
Центральный Банк Российской Федерации, г. Москва,
Карягин Леонид Геннадьевич, г. Калининград,
Куликов Николай Эдуардович, г. Москва,
о признании недействительным предписания от 24 июля 2014 года,
установил:
открытое акционерное общество "Газпром" (далее - заявитель, общество, ОАО "Газпром") обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением к Главному управлению по Самарской области Центрального банка Российской Федерации о признании недействительным Предписания Главного управления Банка России по Самарской области от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 (т. 1 л.д. 6-10).
Определением суда первой инстанции от 15.04.2015, в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, произведена замена заинтересованного лица - Главного управления по Самарской области Центрального банка Российской Федерации на его правопреемника - Центральный банк Российской Федерации, в лице Отделения по Самарской области Волго-Вятского главного управления (т. 5 л.д. 60-61).
Суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц: открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ", открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Оренбург", открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Пенза", Центральный Банк Российской Федерации, Карягина Леонида Геннадьевича, Куликова Николая Эдуардовича.
Решением Арбитражного суда Самарской области от 20.04.2015 по делу N А55-17501/2014 в удовлетворении заявленных требований отказано (т. 5 л.д. 63-67).
В апелляционной жалобе заявитель просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (т. 5 л.д. 100-104).
Открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее.
Карягин Леонид Геннадьевич апелляционную жалобу отклонил по основаниям, изложенным в отзыве на нее.
Главное управление по Самарской области Центрального банка Российской Федерации апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в письменных пояснениях на нее.
Остальные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.
На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.
В судебном заседании представитель общества поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.
Представитель Главного управления по Самарской области Центрального банка Российской Федерации отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в письменных пояснениях.
Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзывах на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Как следует из материалов дела, Службой Банка России по финансовым рынкам направлено в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе обращение Карягина Л.Г. от 20.12.2013 и от 23.12.2013 относительно приобретения акций ОАО "Самарагаз", ОАО "Оренбургоблгаз", ОАО "Пензагазификация" для рассмотрения в пределах компетенции (от 09.01.2014 входящий номер МУ50-9-42-14-22/ф, от 09.01.2014 входящий номер МУ50-9-42-14-3/ж), а также Службой по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Главное управление Банка России по Самарской области направлено для рассмотрения обращение Куликова Н.Э. от 27.03.2014 вход. N 0-365) в отношении ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" (т. 3 л.д. 127-137, т. 4 л.д. 30-36).
Согласно представленным ОАО "Газпромбанк" документам, 23.04.2014 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 26 878 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург", что составляет 35% от общего количества акций общества, на основании договора от 09.04.2013 N П/Д-2013 РНГ "Купли-продажи акций".
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных пункте 1 статьи 84.1 названного закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней, с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - "обязательное предложение").
Руководствуясь требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ОАО "Газпром" обязано направить акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" обязательное предложение в течение 35 дней, с момента внесения соответствующей приходной записи по счету депо (с 23.04.2013).
Согласно сведениям, представленным ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" (от 24.02.2014 вход. N МУ50-9-42-14-2476), обязательные предложения о приобретении ценных бумаг за период с 01.01.2013 по 14.02.2014 в адрес ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" не поступали.
Следовательно, ОАО "Газпром" в отношении акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" нарушена процедура приобретения более 30% акций, установленная главой XI.I Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в связи с чем, Главным управлением Банка России по Самарской области в адрес ОАО "Газпром" направлено Предписание от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 "Об устранении нарушения законодательства Российской Федерации" (т. 1 л.д. 24-28).
По результатам проведенной проверки в отношении процедуры приобретения ОАО "Газпром" акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза" на предмет соблюдения эмитентом законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, в части изложенных в обращении сведений заинтересованным лицом установлено следующее.
Согласно представленным ОАО "Газпромбанк" документам, 23.04.2014 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 8 825 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", что составляет 25,491% от общего количества акций общества, на основании договора от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ "Купли-продажи акций".
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Пенза" по состоянию на 30.06.2013, опубликованном на странице общества в сети Internet, используемой для раскрытия информации - http://disclosure.1prime.гu/portal/default.aspx?emId=5836611971:
- - ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" с долей участия в уставном капитале общества 25,49% исключено из списка аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Пенза";
- - ОАО "Газпром" включено в список аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Пенза" с долей участия в уставном капитале общества 25,49% (основания, в силу которых лицо признается аффилированным - "лицо имеет право распоряжаться более чем 20% голосующих акций общества", дата наступления основания - 23.04.2013);
- - ОАО "Газпром газораспределение" является акционером общества с долей участия в уставном капитале общества 50,003% (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "лицо имеет право распоряжаться более чем 20% голосующих акций общества", дата наступления основания - 03.10.2005).
Представленными заинтересованным лицом в материалы настоящего дела документами (доказательствами) подтверждается, что в соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром" по состоянию, соответственно: на 30.06.2013, на 30.09.2013 и на 31.12.2013, опубликованном на странице ОАО "Газпром" в сети Internet, используемой для раскрытия информации (http://www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=934), ОАО "Газпром" является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "принадлежит к группе лиц ОАО "Газпром", дата наступления основания - 01.10.2004).
Следовательно, с учетом изложенного, ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром газораспределение" на момент приобретения ОАО "Газпром" 25,49% акций, ОАО "Газпром газораспределение Пенза" являлись аффилированными лицами и в результате приобретения стали совместно владеть 75,493% от общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", в связи с чем, в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ОАО "Газпром" обязано было направить акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза" обязательное предложение в течение 35 дней, с момента внесения соответствующей приходной записи по счету депо (с 23.04.2013).
Согласно сведениям, представленным ОАО "Газпром газораспределение Пенза" (от 19.02.2014 вход. N МУ50-9-42-14-2173), обязательные предложения о приобретении ценных бумаг за период с 01.01.2013 по 14.02.2014 в адрес ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" не поступали.
Таким образом, ОАО "Газпром" в отношении акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза" нарушена процедура приобретения более 30 процентов акций, установленная главой XI.I Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Именно указанное юридически значимое обстоятельство послужило основанием для оформления заинтересованным лицом и выдачи заявителю Предписания от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 "Об устранении нарушения законодательства Российской Федерации", которым последнему предписано в срок - не позднее 30 дней, с момента получения Предписания, устранить нарушения законодательства Российской Федерации в отношении процедуры приобретения более 30% акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза".
ОАО "Газпром" не согласилось с оспариваемым предписанием заинтересованного лица и обратилось с заявлением в арбитражный суд.
Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.
В соответствии с Федеральным законом от 23.07.2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, Контролю и надзору в сфере финансовых рынков" с 01.09.2013 Банку России передаются полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков.
Согласно пункту 1 статьи 49 данного нормативного правового акта до вступления в силу нормативных актов Банка России, принятие которых отнесено к компетенции Банка России Федеральным законом, применяются нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации.
В соответствии со статьей 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющем регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Действия Банка России, направленные на реализацию указанной государственной функции, осуществляются в установленном законодательством порядке.
Исполнение государственной функции государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ регламентировано Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.08.2012 N 12-71/пз-н "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ".
Согласно пунктом 5 статьи 32 Федерального закона N 208-ФЗ при исполнении государственной функции государственный контроль осуществляется, в том числе, за приобретением (выкупом) акций открытых акционерных обществ, предоставляющих право голоса (пункт 5 Административного регламента).
В соответствии с пунктом 8 указанного Административного регламента исполнение государственной функции осуществляется в отношении обязательного предложения об отдельных групп, а всех акционеров общества. Если нарастание прав корпоративного контроля со стороны лица, которое приобрело крупный пакет акций, не соответствует экономическим интересам миноритарных акционеров, они имеют возможность покинуть компанию и вернуть свои инвестиции посредством акцепта публичной оферты.
Ограничения, установленные Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в части реализации прав, предоставляемых приобретенными акциями, на которые ссылается заявитель, указывая на наличие "status quo", являются ограничениями для участников гражданско-правовых отношений и не исключает необходимость осуществления Банком России действий регулирующего характера в рамках осуществления государственной функции.
Основанием для начала административной процедуры являются поступление в Федеральную службу по финансовым рынкам (региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; обнаружение (выявление) нарушения законодательства Российской Федерации, связанного с неисполнением лицом, в отношении которого осуществляется исполнение государственной функции, обязанности представить обязательное предложение, изменения в добровольное или обязательное предложение, предусмотренные пунктом 2 статьи 84.4 Федерального закона N 208-ФЗ, отчет об итогах принятия добровольного или обязательного предложения или уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 27 Административного регламента).
В случае выявления Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение указанного предписания документов и принятие по ним решений осуществляется региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в установленном пунктами 33 - 44 Административного регламента порядке (пункт 45 Административного регламента).
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона N 208-ФЗ (то есть обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Закона), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам-владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций открытого акционерного общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций. В этом случае установленные пунктом 6 этой статьи ограничения распространяются только на вновь приобретенные акции, превышающие соответствующую долю (пункт 7 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ).
Исходя из изложенного, лицо, приобретшее более определенного количества акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, в целях соблюдения прав миноритарных акционеров обязано направить остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями, предложение о покупке таких акций.
Из положений пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ следует, что возникновение такой обязанности связывается не только с моментом фактического приобретения акций (зачисления их на лицевой счет), но и с моментом, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.
Иное толкование положений пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ означало бы, что в различных по формальным признакам условиях (в одном случае - приобретение акций, а в другом - возникновение оснований аффилированности без непосредственного приобретения акций), но при одинаковых по своей сути последствиях (возникновение существенной степени корпоративного контроля над открытым акционерным обществом как в том, так и в другом случае) у крупнейшего акционера наступала либо не наступала обязанность по направлению обязательного предложения.
Такая ситуация противоречит смыслу положения, регулирующего основания и порядок направления обязательного предложения.
Обоснованным является вывод суда первой инстанции, что ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром распределение", став после 24.04.2013 обладателями акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" в количестве, превышающем 35% от общего количества голосующих акций каждого, а также совместно обладать акциями ОАО "Газпром газораспределение Пенза", что составляет 75,493% от общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", следовательно обязаны были выполнить требование части 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ и направить акционерам-владельцам остальных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" обязательные предложение о выкупе акций.
В нарушение требований действующего законодательства ни ОАО "Газпром", ни ОАО "Газпром распределение" не направили ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" и РО ФСФР России в ПриФО, МУ СБР в ПФО обязательное предложение, соответствующее требованиям Федерального закона N 208-ФЗ.
Таким образом, у уполномоченного органа имелись основания для выдачи заявителю предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.
Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы заявителя о наличии аффилированности между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Согласно пункту 8 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" требования данной правовой нормы не применяются, в том числе, при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования.
В обоснование довода наличия аффилированности между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", заявитель ссылается на положение статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в соответствии с которым аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.
Заинтересованное лицо указывает, что рассматривая вопрос об отсутствии аффилированности между ОАО Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" Банк России руководствовался, разъяснениями Федеральной антимонопольной службы, которая является государственным органом, уполномоченным давать разъяснения по вопросам применения антимонопольного законодательства.
Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы, содержащимся в Письме от 05.11.2013 N ИА/43690-ПР/13 ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не являются участниками одной группы лиц (не являются аффилированными).
Рассматриваемое обстоятельство о том, что ОАО Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" в период совершения вышеуказанной сделки нельзя признать аффилированными лицами в смысле статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", согласно которой аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, являлось предметом рассмотрения Арбитражного суда города Москвы в рамках дела N А40-97919/2013 (вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2012 по делу N А40-97919/2013).
Как указано во вступившем в законную силу решении Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2012 по делу N А40-97919/2013 единоличным исполнительным органом ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Тувгаз" являлось одно и то же лицо - Густов СВ., при этом ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром газораспределение" являлись аффилированными лицами, а также ОАО "Тувгаз" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" входили в одну группу. При этом Арбитражным судом города Москвы было установлено отсутствие аффилированности между ОАО Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", так как, являясь единоличным исполнительным органом в 2 юридических лицах (ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Тувгаз"), каждое из которых контролируется самостоятельно разными юридическими лицами (ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" соответственно) у Густова СВ. отсутствует возможность определять условия ведения предпринимательской деятельности названных контролирующих юридических лиц.
Аналогичный вывод также сделан относительно группы ОАО "Газпром", ОАО "Дальтрансгаз", ОАО "Камчатгазпром", ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 4 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", совпадающие члены коллегиального исполнительного органа в 2 юридических лицах (ОАО "Дальтрансгаз" и ОАО "Камчатгазпром") каждое из которых контролируется самостоятельно, разными юридическими лицами (ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" и ОАО "Газпром") не имеют возможности определять условия ведения предпринимательской деятельности названных контролирующих юридических лиц. Установлено отсутствие аффилированности ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" через ОАО "Чеченгаз", поскольку ОАО "Газпром" не направляло в адрес ОАО "Чеченгаз" предложения о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО "Чеченгаз" в соответствии со статьей 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Аналогичные выводы применимы и в отношении указанной в рассматриваемом заявлении "группы лиц ОАО "Газпром", ОАО "Чеченгазпром", ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", то есть, отсутствуют письменные доказательства избрания более 50% количественного состава совета директоров ОАО "Чеченгазпром" по предложению ОАО "Газпром".
Заинтересованное лицо указало, что по вопросу наличия группы лиц - ОАО "Газпром", ОАО "Курскгаз" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", члены коллегиального органа управления ОАО "Курскгаз", избранные по предложению ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не определяют условия ведения предпринимательской деятельности контролирующего это общество лица (ОАО "Газпром"), что исключает взаимное влияние, а следовательно аффилированность, ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" с ОАО "Газпром" через членов Совета директоров ОАО "Курскгаз".
Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что по указанным обстоятельствам ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не оказывают влияния на деятельность друг друга, не определяют условия деятельности. При этом являясь конкурентами на товарном рынке добычи нефти и газа, данные лица не могут являться группой лиц единого хозяйствующего субъекта, действующего в едином экономическом интересе ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Суд первой инстанции правомерно отклонил довод заявителя о вынесении заинтересованным лицом оспариваемого Предписания за пределами срока, возможного для его вынесения.
В целях осуществления государственной функции регулирования, контроля и надзора в сфере финансовых рынков в соответствии с абзацем 2 и 3 статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации" Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами. При этом порядок проведения проверок и порядок применения иных мер устанавливаются нормативными актами Банка России.
В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.
Согласно части 1 статьи 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Порядок привлечения к административной ответственности регулируется Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, при этом выдача предписаний во исполнение надзорных функций не поставлена законодательством в зависимость от привлечения лица к административной ответственности. Понятие срок давности привлечения к административной ответственности применяется исключительно в рамках административного производства. Действующее законодательство Российской Федерации не содержит понятие "срок давности выдачи предписаний", а, следовательно, выдача предписаний осуществляется в рамках законодательно установленных процедур в целях эффективного и обоснованного исполнения контрольно-надзорных полномочий Банка России.
Предписание Банка России является одним из предусмотренных Законом правовых инструментов Банка России, применяемых в целях предотвращения и пресечения нарушений законодательства, регулирующего корпоративные отношения в акционерных обществах, в том числе, по вопросам приобретения ценных бумаг (статья 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", статья 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").
Предписания по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России, направляются, в том числе, по итогам рассмотрения жалоб и обращений граждан и организаций, по результатам проверок организаций, осуществление контроля за которыми возложено на Банк России.
Приказом ФСФР России от 09.08.2012 N 12-71/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ, который определяет сроки и последовательность административных процедур (действий) ФСФР России и территориальных органов ФСФР России (далее - региональные отделения ФСФР России, РО ФСФР России), порядок взаимодействия между структурными подразделениями и должностными лицами ФСФР России и РО ФСФР России, а также порядок взаимодействия ФСФР России и РО ФСФР России с другими федеральными органами исполнительной власти, юридическими и физическими лицами при исполнении государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ.
Приказом ФСФР России от 21.05.2013 N 13-44/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции проведения проверок организаций, осуществление полномочий по контролю и надзору за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам, за исключением субъектов страхового дела, микрофинансовых организаций, кредитных потребительских кооперативов.
Положения вышеуказанных Регламентов (пункт 3.10.6.1 Регламента, утвержденного Приказом ФСФР России от 21.05.2013 N 13-44/пз-н, пункт 45 Регламента, утвержденного Приказом ФСФР России от 09.08.2012 N 12-71/пз-н) предусматривают полномочия указанных органов (функции которых переданы Банку России) по выдаче предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.
Согласно статье 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" государственный контроль за приобретением акций открытого общества возложен на Банк России.
Исходя из изложенного, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что отсутствуют основания для удовлетворения обществу заявленных требований и признания недействительным оспариваемого предписания Главного управления Банка России по Самарской области от 17.06.2014 N 15-2-11/11735.
В апелляционной жалобе заявитель указывает в обоснование требований о признании Предписания от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 не подлежащим исполнению, что в отношении ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" до 01.09.2014 не начата процедура обязательного предложения о выкупе ценных бумаг акционерного общества.
В связи с вступлением с 01.09.2014 в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" понятия типов акционерных обществ - закрытых и открытых исключены, и введены понятия публичных и непубличных акционерных обществ.
В соответствии с положениями статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Данные новые положения законодательства не отменяют правила, установленные Федеральным законом "Об акционерных обществах" в отношении процедуры приобретения крупных пакетов акций.
В письме Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что процедура приобретения или выкупа ценных бумаг, начатая до даты вступления в силу изменений в ГК РФ, должна быть завершена.
Согласно документам, представленным ОАО "Газпромбанк", 23.04.2013 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "Роснефтегаз" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 26 878 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург", что составляет 35% от общего количества акций общества, на основании договора купли-продажи акций от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ.
Согласно документам, представленным ОАО "Газпромбанк", 23.04.2013 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "Роснефтегаз" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 8 825 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", что составляет 25,491% от общего количества акций общества, на основании договора купли-продажи акций от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ.
Обязательное предложение во исполнение установленной законом обязанности ОАО "Газпром" в адрес ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" не направлялось, что является незаконным бездействием лица, в связи с чем осуществлялись действия Банка России, направленные на устранение нарушения в рамках реализации государственной функции по контролю и надзору за приобретением акций открытых акционерных обществ.
Предписание об устранении нарушения законодательства РФ N 15-2-11/11735 в отношении ОАО "Газпром" вынесено 17.06.2014, то есть до 01.09.2014.
Бездействие лица, обязанного направить обязательное предложение не может расцениваться как отсутствие начала процедуры приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества.
Таким образом, фактические обстоятельства дела, свидетельствуют о том, что процедура в отношении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза", начата и должна быть завершена.
Данная правовая позиция подтверждается выводами, изложенными в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015, которым отказано в передаче кассационной жалобы ОАО "Газпром" по делу N А43-7265/2014 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.
В указанном Определении отмечено, что доводы заявителя, основанные на изменении с 01.04.2014 норм гражданского законодательства об акционерных обществах правомерно отклонены судами, так как они не имеют правового значения для настоящего спора. Суды правильно оценивали предписании банка на соответствие законодательству на момент их выдачи.
В апелляционной жалобе апеллянт указывает, что ОАО "Газпром газораспределение Пенза" является непубличным акционерным обществом, поэтому в отношении его акций не может быть направлено обязательное предложение.
Согласно Федеральному закону от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов" (вступил в силу с 01.09.2014 года) из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
Исходя из признаков, устанавливаемых пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ в редакции Закона, публичными являются акционерные общества, осуществлявшие публичное размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) или акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) которых публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах, до вступления в силу Закона. Вместе с тем погашение до вступления в силу Закона указанных ценных бумаг акционерного общества, в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение, означает отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества.
В соответствии с Решением Комитета по управлению государственным имуществом Пензенской области от 28.12.1993 N 610 производственное объединение "Пензагазификация" преобразовано в акционерное общество открытого типа АО "Пензагазификация".
Заявитель в жалобе указывает, что в соответствии с пунктом 4.2. Постановления ФКЦБ РФ от 17.09.1996 N 19 "Об утверждении Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии" решение должно содержать указание на способ размещения (открытая или закрытая подписка), срок, цену и иные условия размещения.
Преобразование в акционерное общество происходило до вступления в силу Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и указанных Стандартов эмиссии, то есть указанные требования в рассматриваемый период не действовали, в связи с чем в материалах дела N 03-2-07 по регистрации ценных бумаг ПО "Пензагазификация" 1995 года информация, предусмотренная Стандартами, на которую ссылается заявитель, отсутствует.
По данным, имеющимся в Отделении по Самарской области, согласно Отчету об итогах выпуска ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Пенза", зарегистрированному Самарским РО ФКЦБ 21.05.1998 (государственный регистрационный номер 55-1п-413), размещение акций осуществлялось в соответствии с Планом приватизации, утвержденным решением КУГИ Пензенской области от 13.05.1995 N 119. Пакет акций, составляющий 900 шт. обыкновенных акций Общества размещался на аукционе, то есть путем свободной продажи на аукционе, то есть неограниченному кругу лиц.
ОАО "Газпром газораспределение Пенза" ссылается, что согласно протокола от 27.11.1996 N 2 (т. 5 л.д. 47) заседания комиссии по проведению закрытого аукциона по продаже акций АО "Пензагазификация", была продана небольшая часть акций. Акции АО "Пензагазификация" в количестве 900 шт. продавались на аукционе единым лотом (одновременно все акции продавались одному лицу - победителю аукциона), а приобретателем данных акций (победителем аукциона) явилось одно лицо - ЧИФ "Надежда" (т. 5 л.д. 25-26).
Согласно разъяснениям ЦБ РФ от 18.08.2015 N 05-52/6680 "О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", признаками публичного акционерного общества являются публичное размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение). Акционерные общества, созданные до вступления в силу Закона N 99-ФЗ и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами.
Таким образом, ОАО "Газпром газораспределение Пенза" обладает признаками публичного акционерного общества.
Согласно пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 года N 06-52/9527 "О применении законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса РФ", начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Закона) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Закона об акционерных обществах).
Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно, начатая в соответствии с главой XI.1 Закона об акционерных обществах до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. Вместе с тем, после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с ГК РФ в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.
Принимая во внимание разъяснения, изложенные в указанном письме Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527, учитывая, что ОАО "Газпром газораспределение Пенза" является публичным акционерным обществом, суд апелляционной инстанции, полагает, что оспариваемое предписание соответствует закону.
Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.
При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права. Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.
Таким образом, обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.
Руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции
постановил:
Решение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года по делу N А55-17501/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Газпром" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.
Председательствующий
В.Е.КУВШИНОВ
Судьи
П.В.БАЖАН
Е.М.РОГАЛЕВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ОДИННАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 30.06.2015 N 11АП-7507/2015 ПО ДЕЛУ N А55-17501/2014
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 30 июня 2015 г. по делу N А55-17501/2014
Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2015 года
Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2015 года
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Кувшинова В.Е., судей Бажана П.В., Рогалевой Е.М.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Меликян О.В.,
с участием в судебном заседании:
представителя открытого акционерного общества "Газпром" - Карпенко П.А. (доверенность от 03.04.2014 N 01/04/04-166д),
представителя Центрального банка Российской Федерации, в лице отделения по Самарской области Волго-Вятского Главного Управления Центрального банка Российской Федерации - Ивлевой Т.А. (доверенность от 02.10.2014 N 17-6/23245),
представитель открытого акционерного общества "РОСНЕФТЕГАЗ" - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Пенза" - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель Центрального Банка Российской Федерации - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель Карягина Леонида Геннадьевича - не явился, извещен надлежащим образом,
представитель Куликова Николая Эдуардовича - не явился, извещен надлежащим образом,
рассмотрев в открытом судебном заседании 29 июня 2015 года в помещении суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Газпром"
на решение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года по делу N А55-17501/2014 (судья Харламов А.Ю.),
по заявлению открытого акционерного общества "Газпром" (ОГРН 1027700070518, ИНН 7736050003), г. Москва,
к Центральному банку Российской Федерации, в лице отделения по Самарской области Волго-Вятского Главного Управления Центрального банка Российской Федерации (ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133), г. Москва,
третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:
открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" (ОГРН 1047796902966, ИНН 7705630445), г. Москва,
открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Оренбург" (ОГРН 1025601022512, ИНН 5610010369), г. Оренбург,
открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Пенза" (ОГРН 1025801359858, ИНН 5836611971), г. Пенза,
Центральный Банк Российской Федерации, г. Москва,
Карягин Леонид Геннадьевич, г. Калининград,
Куликов Николай Эдуардович, г. Москва,
о признании недействительным предписания от 24 июля 2014 года,
установил:
открытое акционерное общество "Газпром" (далее - заявитель, общество, ОАО "Газпром") обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением к Главному управлению по Самарской области Центрального банка Российской Федерации о признании недействительным Предписания Главного управления Банка России по Самарской области от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 (т. 1 л.д. 6-10).
Определением суда первой инстанции от 15.04.2015, в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, произведена замена заинтересованного лица - Главного управления по Самарской области Центрального банка Российской Федерации на его правопреемника - Центральный банк Российской Федерации, в лице Отделения по Самарской области Волго-Вятского главного управления (т. 5 л.д. 60-61).
Суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц: открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ", открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Оренбург", открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Пенза", Центральный Банк Российской Федерации, Карягина Леонида Геннадьевича, Куликова Николая Эдуардовича.
Решением Арбитражного суда Самарской области от 20.04.2015 по делу N А55-17501/2014 в удовлетворении заявленных требований отказано (т. 5 л.д. 63-67).
В апелляционной жалобе заявитель просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (т. 5 л.д. 100-104).
Открытое акционерное общество "РОСНЕФТЕГАЗ" апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее.
Карягин Леонид Геннадьевич апелляционную жалобу отклонил по основаниям, изложенным в отзыве на нее.
Главное управление по Самарской области Центрального банка Российской Федерации апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в письменных пояснениях на нее.
Остальные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.
На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.
В судебном заседании представитель общества поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.
Представитель Главного управления по Самарской области Центрального банка Российской Федерации отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в письменных пояснениях.
Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзывах на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Как следует из материалов дела, Службой Банка России по финансовым рынкам направлено в Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе обращение Карягина Л.Г. от 20.12.2013 и от 23.12.2013 относительно приобретения акций ОАО "Самарагаз", ОАО "Оренбургоблгаз", ОАО "Пензагазификация" для рассмотрения в пределах компетенции (от 09.01.2014 входящий номер МУ50-9-42-14-22/ф, от 09.01.2014 входящий номер МУ50-9-42-14-3/ж), а также Службой по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Главное управление Банка России по Самарской области направлено для рассмотрения обращение Куликова Н.Э. от 27.03.2014 вход. N 0-365) в отношении ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" (т. 3 л.д. 127-137, т. 4 л.д. 30-36).
Согласно представленным ОАО "Газпромбанк" документам, 23.04.2014 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 26 878 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург", что составляет 35% от общего количества акций общества, на основании договора от 09.04.2013 N П/Д-2013 РНГ "Купли-продажи акций".
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных пункте 1 статьи 84.1 названного закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней, с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - "обязательное предложение").
Руководствуясь требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ОАО "Газпром" обязано направить акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" обязательное предложение в течение 35 дней, с момента внесения соответствующей приходной записи по счету депо (с 23.04.2013).
Согласно сведениям, представленным ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" (от 24.02.2014 вход. N МУ50-9-42-14-2476), обязательные предложения о приобретении ценных бумаг за период с 01.01.2013 по 14.02.2014 в адрес ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" не поступали.
Следовательно, ОАО "Газпром" в отношении акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" нарушена процедура приобретения более 30% акций, установленная главой XI.I Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в связи с чем, Главным управлением Банка России по Самарской области в адрес ОАО "Газпром" направлено Предписание от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 "Об устранении нарушения законодательства Российской Федерации" (т. 1 л.д. 24-28).
По результатам проведенной проверки в отношении процедуры приобретения ОАО "Газпром" акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза" на предмет соблюдения эмитентом законодательства Российской Федерации об акционерных обществах, в части изложенных в обращении сведений заинтересованным лицом установлено следующее.
Согласно представленным ОАО "Газпромбанк" документам, 23.04.2014 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 8 825 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", что составляет 25,491% от общего количества акций общества, на основании договора от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ "Купли-продажи акций".
В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Пенза" по состоянию на 30.06.2013, опубликованном на странице общества в сети Internet, используемой для раскрытия информации - http://disclosure.1prime.гu/portal/default.aspx?emId=5836611971:
- - ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" с долей участия в уставном капитале общества 25,49% исключено из списка аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Пенза";
- - ОАО "Газпром" включено в список аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Пенза" с долей участия в уставном капитале общества 25,49% (основания, в силу которых лицо признается аффилированным - "лицо имеет право распоряжаться более чем 20% голосующих акций общества", дата наступления основания - 23.04.2013);
- - ОАО "Газпром газораспределение" является акционером общества с долей участия в уставном капитале общества 50,003% (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "лицо имеет право распоряжаться более чем 20% голосующих акций общества", дата наступления основания - 03.10.2005).
Представленными заинтересованным лицом в материалы настоящего дела документами (доказательствами) подтверждается, что в соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром" по состоянию, соответственно: на 30.06.2013, на 30.09.2013 и на 31.12.2013, опубликованном на странице ОАО "Газпром" в сети Internet, используемой для раскрытия информации (http://www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=934), ОАО "Газпром" является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение" (основание, в силу которого лицо признается аффилированным - "принадлежит к группе лиц ОАО "Газпром", дата наступления основания - 01.10.2004).
Следовательно, с учетом изложенного, ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром газораспределение" на момент приобретения ОАО "Газпром" 25,49% акций, ОАО "Газпром газораспределение Пенза" являлись аффилированными лицами и в результате приобретения стали совместно владеть 75,493% от общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", в связи с чем, в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ОАО "Газпром" обязано было направить акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза" обязательное предложение в течение 35 дней, с момента внесения соответствующей приходной записи по счету депо (с 23.04.2013).
Согласно сведениям, представленным ОАО "Газпром газораспределение Пенза" (от 19.02.2014 вход. N МУ50-9-42-14-2173), обязательные предложения о приобретении ценных бумаг за период с 01.01.2013 по 14.02.2014 в адрес ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" не поступали.
Таким образом, ОАО "Газпром" в отношении акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза" нарушена процедура приобретения более 30 процентов акций, установленная главой XI.I Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Именно указанное юридически значимое обстоятельство послужило основанием для оформления заинтересованным лицом и выдачи заявителю Предписания от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 "Об устранении нарушения законодательства Российской Федерации", которым последнему предписано в срок - не позднее 30 дней, с момента получения Предписания, устранить нарушения законодательства Российской Федерации в отношении процедуры приобретения более 30% акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза".
ОАО "Газпром" не согласилось с оспариваемым предписанием заинтересованного лица и обратилось с заявлением в арбитражный суд.
Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.
В соответствии с Федеральным законом от 23.07.2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, Контролю и надзору в сфере финансовых рынков" с 01.09.2013 Банку России передаются полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков.
Согласно пункту 1 статьи 49 данного нормативного правового акта до вступления в силу нормативных актов Банка России, принятие которых отнесено к компетенции Банка России Федеральным законом, применяются нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации.
В соответствии со статьей 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющем регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Действия Банка России, направленные на реализацию указанной государственной функции, осуществляются в установленном законодательством порядке.
Исполнение государственной функции государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ регламентировано Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.08.2012 N 12-71/пз-н "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ".
Согласно пунктом 5 статьи 32 Федерального закона N 208-ФЗ при исполнении государственной функции государственный контроль осуществляется, в том числе, за приобретением (выкупом) акций открытых акционерных обществ, предоставляющих право голоса (пункт 5 Административного регламента).
В соответствии с пунктом 8 указанного Административного регламента исполнение государственной функции осуществляется в отношении обязательного предложения об отдельных групп, а всех акционеров общества. Если нарастание прав корпоративного контроля со стороны лица, которое приобрело крупный пакет акций, не соответствует экономическим интересам миноритарных акционеров, они имеют возможность покинуть компанию и вернуть свои инвестиции посредством акцепта публичной оферты.
Ограничения, установленные Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в части реализации прав, предоставляемых приобретенными акциями, на которые ссылается заявитель, указывая на наличие "status quo", являются ограничениями для участников гражданско-правовых отношений и не исключает необходимость осуществления Банком России действий регулирующего характера в рамках осуществления государственной функции.
Основанием для начала административной процедуры являются поступление в Федеральную службу по финансовым рынкам (региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; обнаружение (выявление) нарушения законодательства Российской Федерации, связанного с неисполнением лицом, в отношении которого осуществляется исполнение государственной функции, обязанности представить обязательное предложение, изменения в добровольное или обязательное предложение, предусмотренные пунктом 2 статьи 84.4 Федерального закона N 208-ФЗ, отчет об итогах принятия добровольного или обязательного предложения или уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 27 Административного регламента).
В случае выявления Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение указанного предписания документов и принятие по ним решений осуществляется региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в установленном пунктами 33 - 44 Административного регламента порядке (пункт 45 Административного регламента).
Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Федерального закона N 208-ФЗ (то есть обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Закона), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам-владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций открытого акционерного общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций. В этом случае установленные пунктом 6 этой статьи ограничения распространяются только на вновь приобретенные акции, превышающие соответствующую долю (пункт 7 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ).
Исходя из изложенного, лицо, приобретшее более определенного количества акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, в целях соблюдения прав миноритарных акционеров обязано направить остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями, предложение о покупке таких акций.
Из положений пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ следует, что возникновение такой обязанности связывается не только с моментом фактического приобретения акций (зачисления их на лицевой счет), но и с моментом, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.
Иное толкование положений пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ означало бы, что в различных по формальным признакам условиях (в одном случае - приобретение акций, а в другом - возникновение оснований аффилированности без непосредственного приобретения акций), но при одинаковых по своей сути последствиях (возникновение существенной степени корпоративного контроля над открытым акционерным обществом как в том, так и в другом случае) у крупнейшего акционера наступала либо не наступала обязанность по направлению обязательного предложения.
Такая ситуация противоречит смыслу положения, регулирующего основания и порядок направления обязательного предложения.
Обоснованным является вывод суда первой инстанции, что ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром распределение", став после 24.04.2013 обладателями акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" в количестве, превышающем 35% от общего количества голосующих акций каждого, а также совместно обладать акциями ОАО "Газпром газораспределение Пенза", что составляет 75,493% от общего количества обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", следовательно обязаны были выполнить требование части 1 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ и направить акционерам-владельцам остальных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" обязательные предложение о выкупе акций.
В нарушение требований действующего законодательства ни ОАО "Газпром", ни ОАО "Газпром распределение" не направили ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" и РО ФСФР России в ПриФО, МУ СБР в ПФО обязательное предложение, соответствующее требованиям Федерального закона N 208-ФЗ.
Таким образом, у уполномоченного органа имелись основания для выдачи заявителю предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.
Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы заявителя о наличии аффилированности между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Согласно пункту 8 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" требования данной правовой нормы не применяются, в том числе, при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования.
В обоснование довода наличия аффилированности между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", заявитель ссылается на положение статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в соответствии с которым аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.
Заинтересованное лицо указывает, что рассматривая вопрос об отсутствии аффилированности между ОАО Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" Банк России руководствовался, разъяснениями Федеральной антимонопольной службы, которая является государственным органом, уполномоченным давать разъяснения по вопросам применения антимонопольного законодательства.
Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы, содержащимся в Письме от 05.11.2013 N ИА/43690-ПР/13 ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не являются участниками одной группы лиц (не являются аффилированными).
Рассматриваемое обстоятельство о том, что ОАО Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" в период совершения вышеуказанной сделки нельзя признать аффилированными лицами в смысле статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", согласно которой аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо, являлось предметом рассмотрения Арбитражного суда города Москвы в рамках дела N А40-97919/2013 (вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2012 по делу N А40-97919/2013).
Как указано во вступившем в законную силу решении Арбитражного суда города Москвы от 20.02.2012 по делу N А40-97919/2013 единоличным исполнительным органом ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Тувгаз" являлось одно и то же лицо - Густов СВ., при этом ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром газораспределение" являлись аффилированными лицами, а также ОАО "Тувгаз" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" входили в одну группу. При этом Арбитражным судом города Москвы было установлено отсутствие аффилированности между ОАО Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", так как, являясь единоличным исполнительным органом в 2 юридических лицах (ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Тувгаз"), каждое из которых контролируется самостоятельно разными юридическими лицами (ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" соответственно) у Густова СВ. отсутствует возможность определять условия ведения предпринимательской деятельности названных контролирующих юридических лиц.
Аналогичный вывод также сделан относительно группы ОАО "Газпром", ОАО "Дальтрансгаз", ОАО "Камчатгазпром", ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 4 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", совпадающие члены коллегиального исполнительного органа в 2 юридических лицах (ОАО "Дальтрансгаз" и ОАО "Камчатгазпром") каждое из которых контролируется самостоятельно, разными юридическими лицами (ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" и ОАО "Газпром") не имеют возможности определять условия ведения предпринимательской деятельности названных контролирующих юридических лиц. Установлено отсутствие аффилированности ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" через ОАО "Чеченгаз", поскольку ОАО "Газпром" не направляло в адрес ОАО "Чеченгаз" предложения о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО "Чеченгаз" в соответствии со статьей 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Аналогичные выводы применимы и в отношении указанной в рассматриваемом заявлении "группы лиц ОАО "Газпром", ОАО "Чеченгазпром", ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", то есть, отсутствуют письменные доказательства избрания более 50% количественного состава совета директоров ОАО "Чеченгазпром" по предложению ОАО "Газпром".
Заинтересованное лицо указало, что по вопросу наличия группы лиц - ОАО "Газпром", ОАО "Курскгаз" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ", члены коллегиального органа управления ОАО "Курскгаз", избранные по предложению ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не определяют условия ведения предпринимательской деятельности контролирующего это общество лица (ОАО "Газпром"), что исключает взаимное влияние, а следовательно аффилированность, ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" с ОАО "Газпром" через членов Совета директоров ОАО "Курскгаз".
Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что по указанным обстоятельствам ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" не оказывают влияния на деятельность друг друга, не определяют условия деятельности. При этом являясь конкурентами на товарном рынке добычи нефти и газа, данные лица не могут являться группой лиц единого хозяйствующего субъекта, действующего в едином экономическом интересе ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ".
Суд первой инстанции правомерно отклонил довод заявителя о вынесении заинтересованным лицом оспариваемого Предписания за пределами срока, возможного для его вынесения.
В целях осуществления государственной функции регулирования, контроля и надзора в сфере финансовых рынков в соответствии с абзацем 2 и 3 статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации" Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами. При этом порядок проведения проверок и порядок применения иных мер устанавливаются нормативными актами Банка России.
В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.
Согласно части 1 статьи 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Порядок привлечения к административной ответственности регулируется Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, при этом выдача предписаний во исполнение надзорных функций не поставлена законодательством в зависимость от привлечения лица к административной ответственности. Понятие срок давности привлечения к административной ответственности применяется исключительно в рамках административного производства. Действующее законодательство Российской Федерации не содержит понятие "срок давности выдачи предписаний", а, следовательно, выдача предписаний осуществляется в рамках законодательно установленных процедур в целях эффективного и обоснованного исполнения контрольно-надзорных полномочий Банка России.
Предписание Банка России является одним из предусмотренных Законом правовых инструментов Банка России, применяемых в целях предотвращения и пресечения нарушений законодательства, регулирующего корпоративные отношения в акционерных обществах, в том числе, по вопросам приобретения ценных бумаг (статья 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", статья 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").
Предписания по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России, направляются, в том числе, по итогам рассмотрения жалоб и обращений граждан и организаций, по результатам проверок организаций, осуществление контроля за которыми возложено на Банк России.
Приказом ФСФР России от 09.08.2012 N 12-71/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ, который определяет сроки и последовательность административных процедур (действий) ФСФР России и территориальных органов ФСФР России (далее - региональные отделения ФСФР России, РО ФСФР России), порядок взаимодействия между структурными подразделениями и должностными лицами ФСФР России и РО ФСФР России, а также порядок взаимодействия ФСФР России и РО ФСФР России с другими федеральными органами исполнительной власти, юридическими и физическими лицами при исполнении государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ.
Приказом ФСФР России от 21.05.2013 N 13-44/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции проведения проверок организаций, осуществление полномочий по контролю и надзору за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам, за исключением субъектов страхового дела, микрофинансовых организаций, кредитных потребительских кооперативов.
Положения вышеуказанных Регламентов (пункт 3.10.6.1 Регламента, утвержденного Приказом ФСФР России от 21.05.2013 N 13-44/пз-н, пункт 45 Регламента, утвержденного Приказом ФСФР России от 09.08.2012 N 12-71/пз-н) предусматривают полномочия указанных органов (функции которых переданы Банку России) по выдаче предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.
Согласно статье 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" государственный контроль за приобретением акций открытого общества возложен на Банк России.
Исходя из изложенного, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что отсутствуют основания для удовлетворения обществу заявленных требований и признания недействительным оспариваемого предписания Главного управления Банка России по Самарской области от 17.06.2014 N 15-2-11/11735.
В апелляционной жалобе заявитель указывает в обоснование требований о признании Предписания от 17.06.2014 N 15-2-11/11735 не подлежащим исполнению, что в отношении ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" до 01.09.2014 не начата процедура обязательного предложения о выкупе ценных бумаг акционерного общества.
В связи с вступлением с 01.09.2014 в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" понятия типов акционерных обществ - закрытых и открытых исключены, и введены понятия публичных и непубличных акционерных обществ.
В соответствии с положениями статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Данные новые положения законодательства не отменяют правила, установленные Федеральным законом "Об акционерных обществах" в отношении процедуры приобретения крупных пакетов акций.
В письме Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что процедура приобретения или выкупа ценных бумаг, начатая до даты вступления в силу изменений в ГК РФ, должна быть завершена.
Согласно документам, представленным ОАО "Газпромбанк", 23.04.2013 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "Роснефтегаз" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 26 878 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Оренбург", что составляет 35% от общего количества акций общества, на основании договора купли-продажи акций от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ.
Согласно документам, представленным ОАО "Газпромбанк", 23.04.2013 проведена операция по переводу со счета депо N 201582 ОАО "Роснефтегаз" на счет депо N 1685 ОАО "Газпром" 8 825 штук обыкновенных именных акций ОАО "Газпром газораспределение Пенза", что составляет 25,491% от общего количества акций общества, на основании договора купли-продажи акций от 09.04.2013 N 11/Д-2013 РНГ.
Обязательное предложение во исполнение установленной законом обязанности ОАО "Газпром" в адрес ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза" не направлялось, что является незаконным бездействием лица, в связи с чем осуществлялись действия Банка России, направленные на устранение нарушения в рамках реализации государственной функции по контролю и надзору за приобретением акций открытых акционерных обществ.
Предписание об устранении нарушения законодательства РФ N 15-2-11/11735 в отношении ОАО "Газпром" вынесено 17.06.2014, то есть до 01.09.2014.
Бездействие лица, обязанного направить обязательное предложение не может расцениваться как отсутствие начала процедуры приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества.
Таким образом, фактические обстоятельства дела, свидетельствуют о том, что процедура в отношении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Оренбург" и ОАО "Газпром газораспределение Пенза", начата и должна быть завершена.
Данная правовая позиция подтверждается выводами, изложенными в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015, которым отказано в передаче кассационной жалобы ОАО "Газпром" по делу N А43-7265/2014 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.
В указанном Определении отмечено, что доводы заявителя, основанные на изменении с 01.04.2014 норм гражданского законодательства об акционерных обществах правомерно отклонены судами, так как они не имеют правового значения для настоящего спора. Суды правильно оценивали предписании банка на соответствие законодательству на момент их выдачи.
В апелляционной жалобе апеллянт указывает, что ОАО "Газпром газораспределение Пенза" является непубличным акционерным обществом, поэтому в отношении его акций не может быть направлено обязательное предложение.
Согласно Федеральному закону от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов" (вступил в силу с 01.09.2014 года) из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).
Исходя из признаков, устанавливаемых пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ в редакции Закона, публичными являются акционерные общества, осуществлявшие публичное размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) или акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) которых публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах, до вступления в силу Закона. Вместе с тем погашение до вступления в силу Закона указанных ценных бумаг акционерного общества, в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение, означает отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества.
В соответствии с Решением Комитета по управлению государственным имуществом Пензенской области от 28.12.1993 N 610 производственное объединение "Пензагазификация" преобразовано в акционерное общество открытого типа АО "Пензагазификация".
Заявитель в жалобе указывает, что в соответствии с пунктом 4.2. Постановления ФКЦБ РФ от 17.09.1996 N 19 "Об утверждении Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии" решение должно содержать указание на способ размещения (открытая или закрытая подписка), срок, цену и иные условия размещения.
Преобразование в акционерное общество происходило до вступления в силу Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и указанных Стандартов эмиссии, то есть указанные требования в рассматриваемый период не действовали, в связи с чем в материалах дела N 03-2-07 по регистрации ценных бумаг ПО "Пензагазификация" 1995 года информация, предусмотренная Стандартами, на которую ссылается заявитель, отсутствует.
По данным, имеющимся в Отделении по Самарской области, согласно Отчету об итогах выпуска ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Пенза", зарегистрированному Самарским РО ФКЦБ 21.05.1998 (государственный регистрационный номер 55-1п-413), размещение акций осуществлялось в соответствии с Планом приватизации, утвержденным решением КУГИ Пензенской области от 13.05.1995 N 119. Пакет акций, составляющий 900 шт. обыкновенных акций Общества размещался на аукционе, то есть путем свободной продажи на аукционе, то есть неограниченному кругу лиц.
ОАО "Газпром газораспределение Пенза" ссылается, что согласно протокола от 27.11.1996 N 2 (т. 5 л.д. 47) заседания комиссии по проведению закрытого аукциона по продаже акций АО "Пензагазификация", была продана небольшая часть акций. Акции АО "Пензагазификация" в количестве 900 шт. продавались на аукционе единым лотом (одновременно все акции продавались одному лицу - победителю аукциона), а приобретателем данных акций (победителем аукциона) явилось одно лицо - ЧИФ "Надежда" (т. 5 л.д. 25-26).
Согласно разъяснениям ЦБ РФ от 18.08.2015 N 05-52/6680 "О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", признаками публичного акционерного общества являются публичное размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение). Акционерные общества, созданные до вступления в силу Закона N 99-ФЗ и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами.
Таким образом, ОАО "Газпром газораспределение Пенза" обладает признаками публичного акционерного общества.
Согласно пункта 3 письма Банка России от 01.12.2014 года N 06-52/9527 "О применении законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса РФ", начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Закона) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Закона об акционерных обществах).
Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно, начатая в соответствии с главой XI.1 Закона об акционерных обществах до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. Вместе с тем, после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с ГК РФ в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.
Принимая во внимание разъяснения, изложенные в указанном письме Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527, учитывая, что ОАО "Газпром газораспределение Пенза" является публичным акционерным обществом, суд апелляционной инстанции, полагает, что оспариваемое предписание соответствует закону.
Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.
При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права. Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.
Таким образом, обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.
Руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции
постановил:
Решение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года по делу N А55-17501/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Газпром" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.
Председательствующий
В.Е.КУВШИНОВ
Судьи
П.В.БАЖАН
Е.М.РОГАЛЕВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)