Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2014 года
Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2014 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Москвиной Л.А.,
судей: Захарова С.Л., Цымбаренко И.Б.,
при ведении протокола помощником судьи Артюковой О.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу Кузьминова М.А.
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2014 года по делу N А40-87478/2014 (21-765)
по заявлению Кузьминовой М.А.
к ГУ Банка России по Центральному федеральному округу
третьи лица: 1) ООО "Баркат", 2) ЗАО "Геотур", 3) ОАО Банк ИТБ
о признании незаконным решения
при участии:
- от заявителя: Паньков П.В. по дов. от 02.10.2013 N 77АБ1050341;
- от ответчика: Красношапка Е.С. по дов. от 23.01.2014;
- от третьих лиц: не явились, извещены;
- установил:
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2014, принятым по настоящему делу, отказано в удовлетворении требований Кузьминовой Марии Андреевны о признании незаконным решения заместителя начальника Главного управления по Центральному федеральному округу г. Москва Центрального Банка Российской Федерации Рожковой Н.В. от 21.04.2014 об отказе в выдаче Кузьминовой Марии Андреевне последующего согласия Банка России на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО) в составе группы лиц, обязании Банк России выдать Кузьминовой Марии Андреевне согласие на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО) в составе группы лиц в течение 10 дней с момента вынесения решения арбитражным судом.
В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на то, что факт нарушения оспариваемыми действиями конкретных прав и законных интересов заявителя материалами дела не подтвержден. Указал, что отсутствует совокупность предусмотренных АПК РФ условий для удовлетворения заявленных требований.
Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, заявитель в апелляционной жалобе просит его отменить, считая, что судом неправильно применены нормы материального права. При этом ссылается на неполное исследование судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, а также на неправильное применение норм материального права.
В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.
Представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.
Представители третьих лиц, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились. При указанных обстоятельствах, с учетом своевременного размещения информации о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе разъяснений, данных в п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 г. N 12 "О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в АПК РФ", рассмотрел дело в отсутствие указанных лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.
Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.
Изучив все представленные в деле доказательства, выслушав представителей заявителя и ответчика, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.
В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) госоргана недействительными (незаконными), необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие ненормативного правового акта, действий (бездействия) закону и наличие нарушения ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.
При рассмотрении настоящего дела совокупности указанных обстоятельств не установлено.
По мнению заявителя, при вынесении решения об отказе в выдаче заявителю последующего согласия на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО) Банк России нарушил требования п. 5.7 Положения Банка России от 19.06.2009 N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (акционеров) кредитной организации" (действовавшего на момент подачи заявителем документов и вынесения обжалуемого решения).
На основании ст. 61 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" если иное не установлено федеральными законами, приобретение (за исключением случая, если акции (доли) кредитной организации приобретаются при ее учреждении), и (или) получение в доверительное управление (далее - приобретение) в результате осуществления одной сделки или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом более 1 процента акций (долей) кредитной организации требуют уведомления Банка России, а более 10 процентов - предварительного согласия Банка России.
В соответствии с ч. 15 ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" порядок получения предварительного согласия и последующего согласия Банка России на совершение сделки (сделок), направленной на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, и порядок уведомления Банка России о приобретении более одного процента акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.
Таким нормативным актом является Инструкция Банка России от 25.10.2013 N 146-И "О порядке получения согласия Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации" (далее по тексту - Инструкция N 146-И).
Заявитель 21.03.2014 обратился в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу с ходатайством о получении последующего согласия Банка России на приобретение более 10% акций кредитной организации БАНК ИТБ (ОАО) в составе группы лиц с ООО "Баркат".
Как следует из представленного ходатайства и приложенных к нему документов, заявителем на вторичном рынке приобретено 4 030 000 шт. акций БАНКА ИТБ (ОАО) номинальной стоимостью 1 акция-1 рубль (процентное отношение к величине уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО) - 1,465%), а именно:
- - по договору купли-продажи акций БАНКА ИТБ (ОАО) от 22.11.2013 N 01-11/13, заключенному с ЗАО "ГЕОТУР", в количестве 3 725 000 штук;
- - по договору купли-продажи акций БАНКА ИТБ (ОАО) от 22.11.2013 N 02-11/13, заключенному с ЗАО "ЛАНАД", в количестве 305 000 штук.
При этом, как указывает заявитель, она является единоличным исполнительным органом (генеральным директором) ООО "Баркат", доля в уставном капитале БАНКА ИТБ (ОАО) которого (до приобретения Кузьминовой М.А. акций банка) составляла 18,182%.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона "О защите конкуренции" группой лиц признаются, помимо прочего, хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Таким образом, группу лиц составляют Кузьминова М.А. (1,465% доли уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО)) и ООО "Баркат" (18,182% доли уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО)), что в совокупности образует 19,647% доли уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО).
Особенности получения согласия Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации группой лиц установлены в главе 5 Инструкции N 146-И, согласно п. 5.2 которой ходатайство о выдаче предварительного или последующего согласия Банка России представляется, в частности лицом, приобретающим (которое приобрело) акции кредитной организации, входящим в группу лиц, в том числе в группу лиц, образующуюся в результате приобретения акций кредитной организации.
В соответствии с п. 5.4 Инструкции N 146-И в случае, если приобретение акций кредитной организации, в том числе на вторичном рынке, осуществляет (осуществил) один из участников существующей группы лиц, для получения последующего согласия Банка России документы, предусмотренные нормативными актами Банка России для проведения оценки финансового положения, представляются приобретателем, входящим в группу лиц.
Пунктом 4.2 Инструкции N 146-И установлено, что оценка финансового положения приобретателей - физических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном нормативным актом Банка России, устанавливающим порядок и критерии оценки финансового положения физических лиц. В рассматриваемой ситуации - Положением Банка России от 19.06.2009 N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц-учредителей (участников) кредитной организации" (действовавшим на момент представления заявителем документов и принятия заинтересованным лицом обжалуемого решения).
В соответствии с п. 1.1 Положения N 338-П финансовое положение физического лица, представившего ходатайство для оценки финансового положения в целях приобретения акций кредитной организации, признается удовлетворительным, если собственных средств (имущества) физического лица достаточно для приобретения акций кредитной организации и отсутствуют иные основания, предусмотренные законодательством Российской Федерации для признания его финансового положения неудовлетворительным.
При определении достаточности собственных средств (имущества), которые могут рассматриваться как источник приобретения акций кредитной организации, величина собственных средств (имущества) физических лиц, рассчитанная в соответствии с п. 5.8 Положения N 338-П, должна быть не меньше (п. 5.5 Положения N 338-П):
а) стоимости приобретаемых акций кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, рассчитанной исходя из цены размещения (реализации) одной акции и количества акций;
б) величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации (в случаях, указанных в пп. 4.1.3 - 4.1.5 п. 4.1 Положения N 338-П).
В соответствии с пп. 4.1.3 п. 4.1 Положения N 338-П величина собственных средств (имущества) физического лица, приобретающего акции кредитной организации на вторичном рынке, признается достаточной, если она не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную месячную дату, предшествующую дате представления документов в территориальное учреждение Банка России, пропорциональной размеру доли, которую приобретаемые акции составляют в уставном капитале кредитной организации.
Согласно отчетности БАНКА ИТБ (ОАО) по форме 0409134 "Расчет собственных средств (капитала)" (публикуемая, в том числе на официальном сайте Банка России в сети Интернет), по состоянию на 01.11.2013 собственные средства (капитал) кредитной организации составили 419 362 тыс. руб.
Таким образом, часть собственных средств кредитной организации, пропорциональная размеру доли, которую приобретаемые акции составляют в уставном капитале БАНКА ИТБ (ОАО) на 01.11.2013, равна 6 145 560 рублей.
В соответствии с п. 6.1 Положения N 338-П проверка достаточности собственных средств (имущества) физического лица, включая полученные им доходы, и оценка удовлетворительности финансового положения физического лица осуществляются на основании представляемых физическим лицом "Сведений для оценки финансового положения физического лица" (составляемых в соответствии с приложением к Положению N 338-П) (далее по тексту - Сведения) и документов, указанных в п. 6.2 Положения для подтверждения информации, указанной физическим лицом в Сведениях.
В настоящем случае судом установлено и материалами дела подтверждается, в представленных заявителем в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу Сведениях, для подтверждения своих доходов в размере 29 892 тыс. руб. (строка 7 Главы А Раздела III Сведений) заявитель указал, помимо прочего, доходы от продажи акций (строка 6 Главы А Раздела III Сведений) в размере 28 703 тыс. руб. Указанные доходы заявитель подтвердил представленными копиями договоров купли-продажи акций, договоров дарения. Кроме того, указанный доход от операций с ценными бумагами подтверждается представленной заявителем налоговой декларацией за 2013 год (форма 3-НДФЛ).
Для определения достаточности собственных средств (имущества) физического лица для приобретения акций кредитной организации п. 5.7 Положения 338-П установлен перечень сумм, на которые подлежит уменьшению величина источников собственных средств (имущества) физического лица, определенных п. 5.1 и 5.2 Положения N 338-П.
В соответствии с пп. ж) п. 5.7 Положения N 338-П величина собственных средств (имущества) физического лица подлежит уменьшению на величину фактически произведенных физическим лицом расходов с начала периода, за который представляются Сведения, до окончания этого периода на основании данных налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц в случае ее представления в Банк России (без учета сумм уплаченных налогов).
Указанное требование также корреспондирует с порядком заполнения представляемых физическим лицом Сведений, составляемых в соответствии с приложением к Положению N 338-П.
Так, строкой 15 Главы Б раздела III Сведений предусмотрено отражение иных фактически произведенных расходов. Данная строка заполняется в случае представления налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц и отражает сумму фактически произведенных расходов без учета сумм уплаченных налогов.
В представленной заявителем налоговой декларации за 2013 год сумма расходов по операциям с ценными бумагами составляет 28 701 тыс. рублей.
При этом, в нарушение пп. ж) п. 5.7 Положения N 338-П (а также учитывая требования по составлению Сведений) при указании своих расходов заявитель не отразил данные расходы по операциям с ценными бумагами в размере 28 701 тыс. руб. в Сведениях (учитывая, что данная сумма отражена в представленной им налоговой декларации за 2013 год) и не принял их в расчет при определении итоговой суммы своих расходов (строка 16 ИТОГО по Главе Б Раздел III Сведений), что привело к искажению реального финансового положения заявителя.
В связи с этим доводы заявителя о нарушении заинтересованным лицом п. 5.7 Положения N 338-П и вынесении незаконного решения необоснованны и не основаны на фактических обстоятельствах.
В соответствии с п. 1.3 Положения N 338-П, ГУ Банка России по Центральному федеральному округу была проведена оценка финансового положения заявителя. С учетом корректировки суммы расходов, указанной в Сведениях заявителя, на основании представленной налоговой декларации за 2013 год сумма расходов составила 33 029 тыс. рублей.
При оценке финансового положения физического лица (п. 5.8 Положения N 338-П) принимается во внимание, что стоимость приобретаемых акций кредитной организации и часть собственных средств (капитала) кредитной организации (в случае приобретения акций на вторичном рынке и рассчитанная в соответствии с пп. 4.1.3 п. 4.1 Положения N 338-П) не должны быть меньше: а) денежной оценки заявленного необремененного имущества, которым располагает физическое лицо; и б) величины превышения доходов над расходами.
С учетом корректировки суммы расходов заявителя, величина превышения доходов над расходами (графа 3 строки 17 главы Б Сведений) составляет отрицательную величину: "-3 137 тыс. руб.") (расчет: строка 7 главы А минус строка 16 раздела Б: 29 892 тыс. руб. - 33 029 тыс. руб. = -3 137 тыс. руб.).
Таким образом, величина превышения доходов над расходами является недостаточной (имеет отрицательную величину) для приобретения акций кредитной организации и в соответствии с п. 5.8 Положения N 338-П финансовое положение заявителя нельзя признать удовлетворительным, а заявленную величину собственных средств (имущества) - достаточной для приобретения акций БАНКА ИТБ (ОАО).
В соответствии с п. 8.1 Инструкции N 146-И Банк России отказывает в выдаче последующего согласия на приобретение акций кредитной организации, в том числе в случае установления неудовлетворительного финансового положения приобретателя.
Руководствуясь ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", в соответствии с п. 8.1 Инструкции N 146-И Банк России в лице ГУ Банка России по Центральному федеральному округу решением от 21.04.2014 N 28-1-04/47374 отказал заявителю в выдаче последующего согласия Банка России на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО).
С учетом изложенного апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что обжалуемое решение от 21.04.2014 соответствует закону и вынесено в пределах предоставленных заинтересованному лицу действующим законодательством полномочий, а доводы заявителя основаны исключительно на неправильном толковании им норм права.
При таких обстоятельствах факт нарушения конкретных прав и законных интересов заявителя имеющимися в материалах дела документами не подтвержден.
Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены принятого по делу судебного акта.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.
Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2014 года по делу N А40-87478/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
Л.А.МОСКВИНА
Судьи
С.Л.ЗАХАРОВ
И.Б.ЦЫМБАРЕНКО
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 20.11.2014 N 09АП-44906/2014 ПО ДЕЛУ N А40-87478/2014
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 20 ноября 2014 г. N 09АП-44906/2014
Дело N А40-87478/2014
Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2014 года
Постановление изготовлено в полном объеме 20 ноября 2014 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Москвиной Л.А.,
судей: Захарова С.Л., Цымбаренко И.Б.,
при ведении протокола помощником судьи Артюковой О.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу Кузьминова М.А.
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2014 года по делу N А40-87478/2014 (21-765)
по заявлению Кузьминовой М.А.
к ГУ Банка России по Центральному федеральному округу
третьи лица: 1) ООО "Баркат", 2) ЗАО "Геотур", 3) ОАО Банк ИТБ
о признании незаконным решения
при участии:
- от заявителя: Паньков П.В. по дов. от 02.10.2013 N 77АБ1050341;
- от ответчика: Красношапка Е.С. по дов. от 23.01.2014;
- от третьих лиц: не явились, извещены;
- установил:
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2014, принятым по настоящему делу, отказано в удовлетворении требований Кузьминовой Марии Андреевны о признании незаконным решения заместителя начальника Главного управления по Центральному федеральному округу г. Москва Центрального Банка Российской Федерации Рожковой Н.В. от 21.04.2014 об отказе в выдаче Кузьминовой Марии Андреевне последующего согласия Банка России на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО) в составе группы лиц, обязании Банк России выдать Кузьминовой Марии Андреевне согласие на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО) в составе группы лиц в течение 10 дней с момента вынесения решения арбитражным судом.
В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на то, что факт нарушения оспариваемыми действиями конкретных прав и законных интересов заявителя материалами дела не подтвержден. Указал, что отсутствует совокупность предусмотренных АПК РФ условий для удовлетворения заявленных требований.
Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, заявитель в апелляционной жалобе просит его отменить, считая, что судом неправильно применены нормы материального права. При этом ссылается на неполное исследование судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, а также на неправильное применение норм материального права.
В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.
Представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.
Представители третьих лиц, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились. При указанных обстоятельствах, с учетом своевременного размещения информации о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе разъяснений, данных в п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 г. N 12 "О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в АПК РФ", рассмотрел дело в отсутствие указанных лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.
Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.
Изучив все представленные в деле доказательства, выслушав представителей заявителя и ответчика, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.
В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) госоргана недействительными (незаконными), необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие ненормативного правового акта, действий (бездействия) закону и наличие нарушения ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.
При рассмотрении настоящего дела совокупности указанных обстоятельств не установлено.
По мнению заявителя, при вынесении решения об отказе в выдаче заявителю последующего согласия на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО) Банк России нарушил требования п. 5.7 Положения Банка России от 19.06.2009 N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (акционеров) кредитной организации" (действовавшего на момент подачи заявителем документов и вынесения обжалуемого решения).
На основании ст. 61 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" если иное не установлено федеральными законами, приобретение (за исключением случая, если акции (доли) кредитной организации приобретаются при ее учреждении), и (или) получение в доверительное управление (далее - приобретение) в результате осуществления одной сделки или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом более 1 процента акций (долей) кредитной организации требуют уведомления Банка России, а более 10 процентов - предварительного согласия Банка России.
В соответствии с ч. 15 ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" порядок получения предварительного согласия и последующего согласия Банка России на совершение сделки (сделок), направленной на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, и порядок уведомления Банка России о приобретении более одного процента акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.
Таким нормативным актом является Инструкция Банка России от 25.10.2013 N 146-И "О порядке получения согласия Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации" (далее по тексту - Инструкция N 146-И).
Заявитель 21.03.2014 обратился в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу с ходатайством о получении последующего согласия Банка России на приобретение более 10% акций кредитной организации БАНК ИТБ (ОАО) в составе группы лиц с ООО "Баркат".
Как следует из представленного ходатайства и приложенных к нему документов, заявителем на вторичном рынке приобретено 4 030 000 шт. акций БАНКА ИТБ (ОАО) номинальной стоимостью 1 акция-1 рубль (процентное отношение к величине уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО) - 1,465%), а именно:
- - по договору купли-продажи акций БАНКА ИТБ (ОАО) от 22.11.2013 N 01-11/13, заключенному с ЗАО "ГЕОТУР", в количестве 3 725 000 штук;
- - по договору купли-продажи акций БАНКА ИТБ (ОАО) от 22.11.2013 N 02-11/13, заключенному с ЗАО "ЛАНАД", в количестве 305 000 штук.
При этом, как указывает заявитель, она является единоличным исполнительным органом (генеральным директором) ООО "Баркат", доля в уставном капитале БАНКА ИТБ (ОАО) которого (до приобретения Кузьминовой М.А. акций банка) составляла 18,182%.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона "О защите конкуренции" группой лиц признаются, помимо прочего, хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Таким образом, группу лиц составляют Кузьминова М.А. (1,465% доли уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО)) и ООО "Баркат" (18,182% доли уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО)), что в совокупности образует 19,647% доли уставного капитала БАНКА ИТБ (ОАО).
Особенности получения согласия Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации группой лиц установлены в главе 5 Инструкции N 146-И, согласно п. 5.2 которой ходатайство о выдаче предварительного или последующего согласия Банка России представляется, в частности лицом, приобретающим (которое приобрело) акции кредитной организации, входящим в группу лиц, в том числе в группу лиц, образующуюся в результате приобретения акций кредитной организации.
В соответствии с п. 5.4 Инструкции N 146-И в случае, если приобретение акций кредитной организации, в том числе на вторичном рынке, осуществляет (осуществил) один из участников существующей группы лиц, для получения последующего согласия Банка России документы, предусмотренные нормативными актами Банка России для проведения оценки финансового положения, представляются приобретателем, входящим в группу лиц.
Пунктом 4.2 Инструкции N 146-И установлено, что оценка финансового положения приобретателей - физических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном нормативным актом Банка России, устанавливающим порядок и критерии оценки финансового положения физических лиц. В рассматриваемой ситуации - Положением Банка России от 19.06.2009 N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц-учредителей (участников) кредитной организации" (действовавшим на момент представления заявителем документов и принятия заинтересованным лицом обжалуемого решения).
В соответствии с п. 1.1 Положения N 338-П финансовое положение физического лица, представившего ходатайство для оценки финансового положения в целях приобретения акций кредитной организации, признается удовлетворительным, если собственных средств (имущества) физического лица достаточно для приобретения акций кредитной организации и отсутствуют иные основания, предусмотренные законодательством Российской Федерации для признания его финансового положения неудовлетворительным.
При определении достаточности собственных средств (имущества), которые могут рассматриваться как источник приобретения акций кредитной организации, величина собственных средств (имущества) физических лиц, рассчитанная в соответствии с п. 5.8 Положения N 338-П, должна быть не меньше (п. 5.5 Положения N 338-П):
а) стоимости приобретаемых акций кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, рассчитанной исходя из цены размещения (реализации) одной акции и количества акций;
б) величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации (в случаях, указанных в пп. 4.1.3 - 4.1.5 п. 4.1 Положения N 338-П).
В соответствии с пп. 4.1.3 п. 4.1 Положения N 338-П величина собственных средств (имущества) физического лица, приобретающего акции кредитной организации на вторичном рынке, признается достаточной, если она не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную месячную дату, предшествующую дате представления документов в территориальное учреждение Банка России, пропорциональной размеру доли, которую приобретаемые акции составляют в уставном капитале кредитной организации.
Согласно отчетности БАНКА ИТБ (ОАО) по форме 0409134 "Расчет собственных средств (капитала)" (публикуемая, в том числе на официальном сайте Банка России в сети Интернет), по состоянию на 01.11.2013 собственные средства (капитал) кредитной организации составили 419 362 тыс. руб.
Таким образом, часть собственных средств кредитной организации, пропорциональная размеру доли, которую приобретаемые акции составляют в уставном капитале БАНКА ИТБ (ОАО) на 01.11.2013, равна 6 145 560 рублей.
В соответствии с п. 6.1 Положения N 338-П проверка достаточности собственных средств (имущества) физического лица, включая полученные им доходы, и оценка удовлетворительности финансового положения физического лица осуществляются на основании представляемых физическим лицом "Сведений для оценки финансового положения физического лица" (составляемых в соответствии с приложением к Положению N 338-П) (далее по тексту - Сведения) и документов, указанных в п. 6.2 Положения для подтверждения информации, указанной физическим лицом в Сведениях.
В настоящем случае судом установлено и материалами дела подтверждается, в представленных заявителем в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу Сведениях, для подтверждения своих доходов в размере 29 892 тыс. руб. (строка 7 Главы А Раздела III Сведений) заявитель указал, помимо прочего, доходы от продажи акций (строка 6 Главы А Раздела III Сведений) в размере 28 703 тыс. руб. Указанные доходы заявитель подтвердил представленными копиями договоров купли-продажи акций, договоров дарения. Кроме того, указанный доход от операций с ценными бумагами подтверждается представленной заявителем налоговой декларацией за 2013 год (форма 3-НДФЛ).
Для определения достаточности собственных средств (имущества) физического лица для приобретения акций кредитной организации п. 5.7 Положения 338-П установлен перечень сумм, на которые подлежит уменьшению величина источников собственных средств (имущества) физического лица, определенных п. 5.1 и 5.2 Положения N 338-П.
В соответствии с пп. ж) п. 5.7 Положения N 338-П величина собственных средств (имущества) физического лица подлежит уменьшению на величину фактически произведенных физическим лицом расходов с начала периода, за который представляются Сведения, до окончания этого периода на основании данных налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц в случае ее представления в Банк России (без учета сумм уплаченных налогов).
Указанное требование также корреспондирует с порядком заполнения представляемых физическим лицом Сведений, составляемых в соответствии с приложением к Положению N 338-П.
Так, строкой 15 Главы Б раздела III Сведений предусмотрено отражение иных фактически произведенных расходов. Данная строка заполняется в случае представления налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц и отражает сумму фактически произведенных расходов без учета сумм уплаченных налогов.
В представленной заявителем налоговой декларации за 2013 год сумма расходов по операциям с ценными бумагами составляет 28 701 тыс. рублей.
При этом, в нарушение пп. ж) п. 5.7 Положения N 338-П (а также учитывая требования по составлению Сведений) при указании своих расходов заявитель не отразил данные расходы по операциям с ценными бумагами в размере 28 701 тыс. руб. в Сведениях (учитывая, что данная сумма отражена в представленной им налоговой декларации за 2013 год) и не принял их в расчет при определении итоговой суммы своих расходов (строка 16 ИТОГО по Главе Б Раздел III Сведений), что привело к искажению реального финансового положения заявителя.
В связи с этим доводы заявителя о нарушении заинтересованным лицом п. 5.7 Положения N 338-П и вынесении незаконного решения необоснованны и не основаны на фактических обстоятельствах.
В соответствии с п. 1.3 Положения N 338-П, ГУ Банка России по Центральному федеральному округу была проведена оценка финансового положения заявителя. С учетом корректировки суммы расходов, указанной в Сведениях заявителя, на основании представленной налоговой декларации за 2013 год сумма расходов составила 33 029 тыс. рублей.
При оценке финансового положения физического лица (п. 5.8 Положения N 338-П) принимается во внимание, что стоимость приобретаемых акций кредитной организации и часть собственных средств (капитала) кредитной организации (в случае приобретения акций на вторичном рынке и рассчитанная в соответствии с пп. 4.1.3 п. 4.1 Положения N 338-П) не должны быть меньше: а) денежной оценки заявленного необремененного имущества, которым располагает физическое лицо; и б) величины превышения доходов над расходами.
С учетом корректировки суммы расходов заявителя, величина превышения доходов над расходами (графа 3 строки 17 главы Б Сведений) составляет отрицательную величину: "-3 137 тыс. руб.") (расчет: строка 7 главы А минус строка 16 раздела Б: 29 892 тыс. руб. - 33 029 тыс. руб. = -3 137 тыс. руб.).
Таким образом, величина превышения доходов над расходами является недостаточной (имеет отрицательную величину) для приобретения акций кредитной организации и в соответствии с п. 5.8 Положения N 338-П финансовое положение заявителя нельзя признать удовлетворительным, а заявленную величину собственных средств (имущества) - достаточной для приобретения акций БАНКА ИТБ (ОАО).
В соответствии с п. 8.1 Инструкции N 146-И Банк России отказывает в выдаче последующего согласия на приобретение акций кредитной организации, в том числе в случае установления неудовлетворительного финансового положения приобретателя.
Руководствуясь ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", в соответствии с п. 8.1 Инструкции N 146-И Банк России в лице ГУ Банка России по Центральному федеральному округу решением от 21.04.2014 N 28-1-04/47374 отказал заявителю в выдаче последующего согласия Банка России на приобретение более 10% акций БАНКА ИТБ (ОАО).
С учетом изложенного апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что обжалуемое решение от 21.04.2014 соответствует закону и вынесено в пределах предоставленных заинтересованному лицу действующим законодательством полномочий, а доводы заявителя основаны исключительно на неправильном толковании им норм права.
При таких обстоятельствах факт нарушения конкретных прав и законных интересов заявителя имеющимися в материалах дела документами не подтвержден.
Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены принятого по делу судебного акта.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.
Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2014 года по делу N А40-87478/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
Л.А.МОСКВИНА
Судьи
С.Л.ЗАХАРОВ
И.Б.ЦЫМБАРЕНКО
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)