Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления оглашена 09 июля 2014 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 10 июля 2014 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Т.А. Аппаковой,
судей К.П. Засорина, И.С. Чижикова,
при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Б. Киселевой,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Морской ветер", Общества с ограниченной ответственностью "Геопроминвест"
апелляционные производства N 05АП-7736/2014, 05АП-7738/2014
на решение от 29.04.2014
судьи А.А. Хижинского
по делу N А51-8017/2014 Арбитражного суда Приморского края
по иску общества с ограниченной ответственностью "Морской ветер" (ИНН 2721144891, ОГРН 1062721101101, дата регистрации 21.12.2006), общества с ограниченной ответственностью "Геопроминвест" (ИНН 2723156324, ОГРН 1122723008418, дата регистрации 12.12.2012)
к открытому акционерному обществу "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" (ИНН 2523002461, ОГРН 1022500971558, дата регистрации 04.09.2002)
о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров,
при участии:
- от ООО "Геопроминвест": представитель Демчук Е.С. (доверенность от 18.04.2014, паспорт); от ООО "Морской ветер": представитель Демчук Е.С. (доверенность от 18.04.2014, паспорт);
- от ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк -Рыболов": представитель Дорофеева М.В. (доверенность от 01.04.2014, паспорт);
- установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Морской ветер" и Общество с ограниченной ответственностью "Геопроминвест" обратились в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов" о понуждении Общества провести внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня: Об избрании членов Совета директоров ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов".
Решением Арбитражного суда Приморского края от 29.04.2014 в удовлетворении заявленного требования отказано.
Не согласившись с вынесенным судебным актом, истцы обратились в суд с апелляционной жалобой, изложенной в тексте одного документа, в которой указали, что отказ в удовлетворении данного заявления влечет невозможность реализации права на утверждение мирового соглашения в рамках дела о банкротстве в порядке части 2 статьи 154 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Кроме того, Совет Директоров является единственным уполномоченным органом на созыв общего собрания участников общества. В части возложения обязанности по проведению общего собрания на конкурсного управляющего пояснили, что управляющий против указанного обстоятельства не возражает. В силу изложенных обстоятельств истцы просят решение суда первой инстанции отменить, требование - удовлетворить.
В канцелярию суда от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). В отзыве Общество поддержало доводы жалоб истцов, решение суда просило отменить.
В заседании 02.07.2014 представители сторон поддержали свои позиции по делу, изложенные в письменных документах.
Суд, руководствуясь статьями 163, 184, 185 АПК РФ, определил объявить перерыв в судебном заседании до 09.07.2014 года до 13 часов 50 минут. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках" путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.
После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при участии:
- от ООО "Геопроминвест": представитель Шлыкова Е.А. (доверенность от 08.07.2014, паспорт); от ООО "Морской ветер": представитель Демчук Е.С. (доверенность от 18.04.2014, паспорт);
- от ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк -Рыболов": представитель Дорофеева М.В. (доверенность от 01.04.2014, паспорт);
- До начала судебного разбирательства через канцелярию суда ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" представило Устав, истребованный судом, в копии, оригинал устава обозревался судом в судебном заседании.
Через канцелярию суда от истцов также поступили дополнения к апелляционной жалобе. Данные документы приобщены судом к материалам дела.
Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции установил наличие оснований для отмены решения суда первой инстанции.
Из материалов дела следует, что ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов" зарегистрировано в качестве юридического лица 24.01.2002 Администрацией муниципального образования Ольгинского района Приморского края с присвоением ОГРН 1022500971558.
Истцы являются акционерами Общества. ООО "Морской ветер" владеет 28,1443% акций, ООО "Геопроминвест" - 28,1443% акций.
Решением Арбитражного суда Приморского края от 06.10.2010 по делу N А51-1640/2008 открытое акционерное общество "РК Моряк-Рыболов" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 25.07.2012 по делу N А51-1640/2008 конкурсным управляющим утвержден Шведко В.В.
04.02.2014 в Совет директоров ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов" истцами направлено требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров со следующей повесткой дня: Об избрании членов Совета директоров ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов".
Указанное требование ответчиком получено, что подтверждается приложенной к заявлению распечаткой с официального сайта Почты России в сети Интернет (почтовый идентификатор 68000656390283).
Поскольку решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров, либо об отказе в его проведении принято не было, истцы обратились в арбитражный суд с настоящим иском.
Согласно части 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).
В соответствии с частью 2 статьи 154 Закона о банкротстве в случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию с органами управления должника (одобрению этими органами), решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).
Как разъяснено в пункте 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", в ходе внешнего управления и конкурсного производства сделки должника, относящиеся в соответствии с законодательством о юридических лицах к категории крупных сделок или сделок с заинтересованностью, не требуют одобрения в порядке, предусмотренном законодательством о юридических лицах, за исключением мирового соглашения (пункт 2 статьи 153 и пункт 2 статьи 154 Закона).
Положения Закона о банкротстве в ряде случаев (абзац десятый пункта 2 статьи 94, пункт 2 статьи 110, абзац второй пункта 14 статьи 113, абзац первый пункта 2 статьи 115, абзац первый пункта 2 статьи 126 Закона) устанавливают необходимость принятия соответствующих решений органом управления должника, компетентным на принятие решения об одобрении крупных сделок. В настоящем случае нормы законодательства о юридических лицах подлежат применению лишь для цели определения соответствующего органа управления должника, компетентного на принятие указанных решений.
С учетом положений статей 79 и 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), а также пунктов 19, 20 раздела 14 Устава ОАО "РК "Моряк-Рыболов" одобрение таких сделок отнесено к компетенции Совета Директоров Общества.
В свою очередь согласно части 1 статьи 66 Закона об акционерных обществах и пункту 14.4 Устава Общества члены совета директоров избираются общим собранием акционеров.
Следовательно, для избрания членов Совета Директоров с целью одобрения мирового соглашения необходимо провести общее собрание акционеров.
При этом введение процедуры конкурсного производства не влечет прекращение прав акционеров Общества, установленных Законом об акционерных обществах, в том числе права требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров Общества.
В силу части 1 статьи 55 Закона об акционерных обществах внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.
Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию указанных лиц осуществляется лицом или органом общества, к компетенции которых уставом общества отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
Поскольку ООО "Морской ветер" владеет 28,1443% акций, а ООО "Геопроминвест" - 28,1443% акций, им принадлежит право требовать проведения внеочередного общего собрания согласно положениям статьи 66 Закона об акционерных обществах.
В соответствии с частью 9 статьи 55 Закона об акционерных обществах в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества.
В силу положений абзаца 2 части 2 статьи 55 Закона об акционерных обществах, если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 95 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
В то же время согласно пункту 13.24 Устава Общества внеочередное общее собрание акционеров по вопросу избрания членов Совета Директоров подлежит проведению в течение 70 дней с момента представления соответствующего требования.
Заявители согласно иску и апелляционной жалобе предлагают возложить обязанность по проведению собрания на конкурсного управляющего.
Согласно имеющейся в деле выписке из ЕГРЮЛ в отношении ответчика по состоянию на 22.04.2014 конкурсным управляющим Общества является Шведко Владимир Викторович. Поскольку конкурсный управляющий признал заявление истцов также с учетом его уточнения, что следует из аудиозаписи судебного заседания от 22.04.2014, суд считает возможным возложить исполнение обязанности по проведению общего собрания акционеров с указанной повесткой дня на конкурсного управляющего Общества.
Изложенные обстоятельства являются основанием для отмены решения суда первой инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ на основании части 2 статьи 270 АПК РФ.
Расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе распределяются между сторонами согласно статье 110 АПК РФ пропорционального удовлетворенным требованиям.
Поскольку согласно пункту 4 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ государственная пошлина по заявленному требованию составляет 4 000 рублей, ООО "Геопроминвест" по платежному поручению N 8 от 12.03.2014 оплачено 2 000 рублей, а ООО "Морской ветер" по платежному поручению N 17 от 12.03.2014 оплачено 4 000 рублей, излишне оплаченные ООО "Морской ветер" 2 000 рублей подлежат возврату из федерального бюджета.
В силу части 5 статьи 225.7 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение десяти дней со дня принятия данного решения.
Руководствуясь статьями 225.7, 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Приморского края от 29.04.2014 по делу N А51-8017/2014 отменить.
Обязать Открытое акционерное общество "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" провести внеочередное общее собрание акционеров в течение 70 (семидесяти) дней с момента принятия настоящего постановления со следующей повесткой дня:
- Об избрании членов Совета директоров Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов".
Обязанность по проведению собрания возложить на конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов".
Взыскать с Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Морской ветер" 2 000 (две тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины по иску, 1 000 (одна тысяча) рублей - по апелляционной жалобе.
Взыскать с Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Геопроминвест" 2 000 (две тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины по иску, 1 000 (одна тысяча) рублей - по апелляционной жалобе.
Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.
Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Морской ветер" из федерального бюджета 2 000 (две тысячи) рублей государственной пошлины по иску, излишне оплаченной по платежному поручению N 17 от 12.03.2014 на общую сумму 4 000 рублей.
Выдать справку на возврат государственной пошлины.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение 10 дней.
Председательствующий
Т.А.АППАКОВА
Судьи
К.П.ЗАСОРИН
И.С.ЧИЖИКОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 10.07.2014 N 05АП-7736/2014 ПО ДЕЛУ N А51-8017/2014
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
Именем Российской Федерации
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 10 июля 2014 г. N 05АП-7736/2014
Дело N А51-8017/2014
Резолютивная часть постановления оглашена 09 июля 2014 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 10 июля 2014 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Т.А. Аппаковой,
судей К.П. Засорина, И.С. Чижикова,
при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Б. Киселевой,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Морской ветер", Общества с ограниченной ответственностью "Геопроминвест"
апелляционные производства N 05АП-7736/2014, 05АП-7738/2014
на решение от 29.04.2014
судьи А.А. Хижинского
по делу N А51-8017/2014 Арбитражного суда Приморского края
по иску общества с ограниченной ответственностью "Морской ветер" (ИНН 2721144891, ОГРН 1062721101101, дата регистрации 21.12.2006), общества с ограниченной ответственностью "Геопроминвест" (ИНН 2723156324, ОГРН 1122723008418, дата регистрации 12.12.2012)
к открытому акционерному обществу "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" (ИНН 2523002461, ОГРН 1022500971558, дата регистрации 04.09.2002)
о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров,
при участии:
- от ООО "Геопроминвест": представитель Демчук Е.С. (доверенность от 18.04.2014, паспорт); от ООО "Морской ветер": представитель Демчук Е.С. (доверенность от 18.04.2014, паспорт);
- от ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк -Рыболов": представитель Дорофеева М.В. (доверенность от 01.04.2014, паспорт);
- установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Морской ветер" и Общество с ограниченной ответственностью "Геопроминвест" обратились в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов" о понуждении Общества провести внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня: Об избрании членов Совета директоров ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов".
Решением Арбитражного суда Приморского края от 29.04.2014 в удовлетворении заявленного требования отказано.
Не согласившись с вынесенным судебным актом, истцы обратились в суд с апелляционной жалобой, изложенной в тексте одного документа, в которой указали, что отказ в удовлетворении данного заявления влечет невозможность реализации права на утверждение мирового соглашения в рамках дела о банкротстве в порядке части 2 статьи 154 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Кроме того, Совет Директоров является единственным уполномоченным органом на созыв общего собрания участников общества. В части возложения обязанности по проведению общего собрания на конкурсного управляющего пояснили, что управляющий против указанного обстоятельства не возражает. В силу изложенных обстоятельств истцы просят решение суда первой инстанции отменить, требование - удовлетворить.
В канцелярию суда от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). В отзыве Общество поддержало доводы жалоб истцов, решение суда просило отменить.
В заседании 02.07.2014 представители сторон поддержали свои позиции по делу, изложенные в письменных документах.
Суд, руководствуясь статьями 163, 184, 185 АПК РФ, определил объявить перерыв в судебном заседании до 09.07.2014 года до 13 часов 50 минут. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках" путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.
После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при участии:
- от ООО "Геопроминвест": представитель Шлыкова Е.А. (доверенность от 08.07.2014, паспорт); от ООО "Морской ветер": представитель Демчук Е.С. (доверенность от 18.04.2014, паспорт);
- от ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк -Рыболов": представитель Дорофеева М.В. (доверенность от 01.04.2014, паспорт);
- До начала судебного разбирательства через канцелярию суда ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" представило Устав, истребованный судом, в копии, оригинал устава обозревался судом в судебном заседании.
Через канцелярию суда от истцов также поступили дополнения к апелляционной жалобе. Данные документы приобщены судом к материалам дела.
Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции установил наличие оснований для отмены решения суда первой инстанции.
Из материалов дела следует, что ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов" зарегистрировано в качестве юридического лица 24.01.2002 Администрацией муниципального образования Ольгинского района Приморского края с присвоением ОГРН 1022500971558.
Истцы являются акционерами Общества. ООО "Морской ветер" владеет 28,1443% акций, ООО "Геопроминвест" - 28,1443% акций.
Решением Арбитражного суда Приморского края от 06.10.2010 по делу N А51-1640/2008 открытое акционерное общество "РК Моряк-Рыболов" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 25.07.2012 по делу N А51-1640/2008 конкурсным управляющим утвержден Шведко В.В.
04.02.2014 в Совет директоров ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов" истцами направлено требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров со следующей повесткой дня: Об избрании членов Совета директоров ОАО "Рыболовецкий колхоз "Моряк - Рыболов".
Указанное требование ответчиком получено, что подтверждается приложенной к заявлению распечаткой с официального сайта Почты России в сети Интернет (почтовый идентификатор 68000656390283).
Поскольку решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров, либо об отказе в его проведении принято не было, истцы обратились в арбитражный суд с настоящим иском.
Согласно части 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).
В соответствии с частью 2 статьи 154 Закона о банкротстве в случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию с органами управления должника (одобрению этими органами), решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения).
Как разъяснено в пункте 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", в ходе внешнего управления и конкурсного производства сделки должника, относящиеся в соответствии с законодательством о юридических лицах к категории крупных сделок или сделок с заинтересованностью, не требуют одобрения в порядке, предусмотренном законодательством о юридических лицах, за исключением мирового соглашения (пункт 2 статьи 153 и пункт 2 статьи 154 Закона).
Положения Закона о банкротстве в ряде случаев (абзац десятый пункта 2 статьи 94, пункт 2 статьи 110, абзац второй пункта 14 статьи 113, абзац первый пункта 2 статьи 115, абзац первый пункта 2 статьи 126 Закона) устанавливают необходимость принятия соответствующих решений органом управления должника, компетентным на принятие решения об одобрении крупных сделок. В настоящем случае нормы законодательства о юридических лицах подлежат применению лишь для цели определения соответствующего органа управления должника, компетентного на принятие указанных решений.
С учетом положений статей 79 и 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), а также пунктов 19, 20 раздела 14 Устава ОАО "РК "Моряк-Рыболов" одобрение таких сделок отнесено к компетенции Совета Директоров Общества.
В свою очередь согласно части 1 статьи 66 Закона об акционерных обществах и пункту 14.4 Устава Общества члены совета директоров избираются общим собранием акционеров.
Следовательно, для избрания членов Совета Директоров с целью одобрения мирового соглашения необходимо провести общее собрание акционеров.
При этом введение процедуры конкурсного производства не влечет прекращение прав акционеров Общества, установленных Законом об акционерных обществах, в том числе права требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров Общества.
В силу части 1 статьи 55 Закона об акционерных обществах внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.
Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию указанных лиц осуществляется лицом или органом общества, к компетенции которых уставом общества отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
Поскольку ООО "Морской ветер" владеет 28,1443% акций, а ООО "Геопроминвест" - 28,1443% акций, им принадлежит право требовать проведения внеочередного общего собрания согласно положениям статьи 66 Закона об акционерных обществах.
В соответствии с частью 9 статьи 55 Закона об акционерных обществах в решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества.
В силу положений абзаца 2 части 2 статьи 55 Закона об акционерных обществах, если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 95 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
В то же время согласно пункту 13.24 Устава Общества внеочередное общее собрание акционеров по вопросу избрания членов Совета Директоров подлежит проведению в течение 70 дней с момента представления соответствующего требования.
Заявители согласно иску и апелляционной жалобе предлагают возложить обязанность по проведению собрания на конкурсного управляющего.
Согласно имеющейся в деле выписке из ЕГРЮЛ в отношении ответчика по состоянию на 22.04.2014 конкурсным управляющим Общества является Шведко Владимир Викторович. Поскольку конкурсный управляющий признал заявление истцов также с учетом его уточнения, что следует из аудиозаписи судебного заседания от 22.04.2014, суд считает возможным возложить исполнение обязанности по проведению общего собрания акционеров с указанной повесткой дня на конкурсного управляющего Общества.
Изложенные обстоятельства являются основанием для отмены решения суда первой инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ на основании части 2 статьи 270 АПК РФ.
Расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе распределяются между сторонами согласно статье 110 АПК РФ пропорционального удовлетворенным требованиям.
Поскольку согласно пункту 4 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ государственная пошлина по заявленному требованию составляет 4 000 рублей, ООО "Геопроминвест" по платежному поручению N 8 от 12.03.2014 оплачено 2 000 рублей, а ООО "Морской ветер" по платежному поручению N 17 от 12.03.2014 оплачено 4 000 рублей, излишне оплаченные ООО "Морской ветер" 2 000 рублей подлежат возврату из федерального бюджета.
В силу части 5 статьи 225.7 АПК РФ постановление арбитражного суда апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение десяти дней со дня принятия данного решения.
Руководствуясь статьями 225.7, 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Приморского края от 29.04.2014 по делу N А51-8017/2014 отменить.
Обязать Открытое акционерное общество "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" провести внеочередное общее собрание акционеров в течение 70 (семидесяти) дней с момента принятия настоящего постановления со следующей повесткой дня:
- Об избрании членов Совета директоров Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов".
Обязанность по проведению собрания возложить на конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов".
Взыскать с Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Морской ветер" 2 000 (две тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины по иску, 1 000 (одна тысяча) рублей - по апелляционной жалобе.
Взыскать с Открытого акционерного общества "Рыболовецкий колхоз "Моряк-Рыболов" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Геопроминвест" 2 000 (две тысячи) рублей расходов по оплате государственной пошлины по иску, 1 000 (одна тысяча) рублей - по апелляционной жалобе.
Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.
Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Морской ветер" из федерального бюджета 2 000 (две тысячи) рублей государственной пошлины по иску, излишне оплаченной по платежному поручению N 17 от 12.03.2014 на общую сумму 4 000 рублей.
Выдать справку на возврат государственной пошлины.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение 10 дней.
Председательствующий
Т.А.АППАКОВА
Судьи
К.П.ЗАСОРИН
И.С.ЧИЖИКОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)