Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2015 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 13 марта 2015 года.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Голубцова В.Г.,
судей Борзенковой И.В., Гуляковой Г.Н.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Горбуновой Л.Д.,
при участии:
- от заявителя ООО "Восточный" - Анисимов Олег Юрьевич, удостоверение адвоката, доверенность; Климентова Татьяна Михайловна, паспорт, доверенность;
- от заинтересованного лица Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике - Хабибуллин Марат Марселевич, удостоверение, доверенность; Бобкова Наталья Александровна, удостоверение, доверенность; Умитбаева Людмила Ивановна, удостоверение, доверенность;
- лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,
рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу
заинтересованного лица Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике
на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики
от 17 декабря 2014 года
по делу N А71-8190/2014,
принятое судьей Мосиной Л.Ф.,
по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Восточный" (ИНН 1841017491, ОГРН 1111841002943)
к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике
о признании недействительным решения N 07-04/5 от 31.03.2014 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Восточный" (далее - заявитель) - правопреемник Открытого акционерного общества "Восточный" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике (далее - налоговый орган) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 31.03.2014 N 07-04/5 в части доначисления налога на прибыль в размере 59 941 607 руб., соответствующих сумм пени за несвоевременную уплату налога на прибыль и штрафа за несвоевременную уплату налога на прибыль; а также в части привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 106 919 руб. за несвоевременное перечисление НДФЛ налоговым агентом.
Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.12.2014 признать незаконным решение налогового органа от 31.03.2014 N 07-04/5 в части: доначисления налога на прибыль организаций за 1 квартал 2011 года в сумме 59 941 607 руб. соответствующих сумм пени и штрафа; привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 53 459 руб. 60 коп. В удовлетворении остальной части заявленного требования отказано.
Не согласившись с указанным судебным актом, налоговый орган обжаловало его в порядке апелляционного производства.
Из содержания апелляционной жалобы следует, что в нарушение действующего законодательства учетная политика общества не содержит порядка определения расчета рыночной цены акций. Общество реализовало акции взаимозависимому лицу ООО "Хаперфудс холдинг", которое одновременно выкупало акции у других акционеров общества. В ходе выездной проверки налоговым органом произведен расчет стоимости акции и установлено расхождение в рыночной стоимости акций, определенной Шешлянниковым А.В. и Тихоновым В.П.
Налоговый орган считает, что на дату совершения сделки могла быть использована последняя бухгалтерская отчетность общества по состоянию на конец 3-го квартала 2013 года, которая и была использована при подготовке отчета от 11.02.2014 N 04-НО-12/13. По мнению налогового органа, судом первой инстанции необоснованно принято во внимание заключение эксперта от 25.03.2014 N 018/14 и отчет от 30.04.2014 N 30-04/В/2014.
Налоговый орган, просит решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.12.2014 отменить в части признания незаконным решения налогового органа.
Налоговым органом заявлено ходатайство о проведении судебной экспертизы, которую налоговый орган просит поручить ООО Консультационно-информационная фирма "Аудит ТД", и поставить перед экспертом вопрос: какова рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций общества, состоящем из 1 125 010 акций по состоянию на 04.03.2011.
Ходатайство налогового органа о проведении судебной экспертизы для определения рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций общества, состоящем из 1 125 010 акций по состоянию на 04.03.2011, апелляционным судом отклонено на основании п. 2 ст. 268 АПК РФ, поскольку такое ходатайство не было заявлено в суде первой инстанции в соответствии со ст. 82 АПК РФ. В первой инстанции было заявлено иное ходатайство, в котором налоговый орган просил поставить перед экспертом вопрос об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая по состоянию на 04.03.2011". Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ходатайство, заявленное налоговым органом в суде апелляционной инстанции, в суде первой инстанции не заявлялось, что исключает его удовлетворение по вышеуказанным процессуальным мотивам.
Представитель налогового органа в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.
Представитель заявителя в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в пределах доводов жалобы в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка общества.
Результатам выездной проверки отражены налоговым органом в акте выездной проверки N 07-44/5 от 26.02.2014.
31.03.2014 налоговым органом принято решение N 07-04/5 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Указанным решением заявителю предложено уплатить недоимку по налогам в общей сумме 65 519 094 руб., в том числе по налогу на прибыль в сумме 61 230 911 руб., по НДС в сумме 4 288 183 руб.; пени в сумме 15 527 380,90 руб., в том числе, по налогу на прибыль в сумме 15 470 906,71 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 46 493,47 руб., по налогу на доходы физических лиц в сумме 9 980,72 руб., общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в общей сумме 6 540 879 руб., в том числе, предусмотренной статьей 123 НК РФ в сумме 106 919 руб., предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в сумме 6 433 960 руб.
В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу, что заявителем занижена сумма доходов на сумму 297 776 646 руб. 88 коп. в результате занижения рыночной стоимости акций ОАО "Восточный", реализованных ООО "Хайперфудс Холдинг".
Решением Управления ФНС России по Удмуртской Республике от 01.07.2014 N 06-07/09792@ решение налогового органа N 07-04/5 от 15.07.2014 оставлено без изменения.
Не согласившись с решением налогового органа в указанной части, заявитель обратился в арбитражный суд.
Арбитражным судом первой инстанции принято вышеприведенное решение.
Частично удовлетворяя заявленные требования, суд исходил из того, что отклонение фактической цены сделки от расчетной цены акций ОАО "Восточный" более чем на 20% не было установлено, что исключает доначисления налогов по указанному основанию.
Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия не нашла оснований к отмене или изменению обжалуемого судебного акта в силу следующего.
В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом обложения налогах на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью в силу главы 25 НК РФ признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с указанной главой Налогового кодекса Российской Федерации.
Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях налогообложения прибыли относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы.
На основании ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.
Особенности определения доходов от реализации для отдельных категорий налогоплательщиков либо доходов от реализации, полученных в связи с особыми обстоятельствами, устанавливаются положениями главы 25 НК РФ, в частности для ценных бумаг - ст. 280 НК РФ.
В силу ст. 280 НК РФ основанием для включения в налоговую базу доходов по операциям с ценными бумагами является их реализация или иное выбытие (в том числе погашение).
Пунктом 6 статьи 280 НК РФ в редакции, действующей в проверяемом периоде предусматривалось, что в отношении ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами, определенными исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, если иное не установлено настоящим пунктом.
При этом в целях настоящей статьи предельное отклонение цен ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в размере 20 процентов в сторону повышения или понижения от расчетной цены ценной бумаги.
В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, при определении финансового результата для целей налогообложения принимается минимальная (максимальная) цена, определенная исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен.
Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в целях настоящей главы федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации.
Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях главы 25 НК РФ утвержден Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.11.2010 N 10-66/пз-н (официально опубликован 01.12.2010, вступил в силу с 12.12.2010).
На заседании Совета директоров ОАО "Восточный" (протокол заседания от 02.09.2010) принято решение о реорганизации ОАО "Восточный" путем преобразования в ООО "Восточный".
Во исполнение требований п.п. 1, 2 ст. 76, п. 1 ст. 75 Закона "Об акционерных обществах" об обязательном информировании акционеров о цене выкупа акций, в случае если акционеры воспользуются своим правом требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по данному вопросу, в независимости от результатов предстоящего голосования, ОАО "Восточный" заключило договор ООО "Стремление" (г. Москва) на проведение оценки рыночной стоимости акций. Цена выкупа акций определена независимым оценщиком - ООО "Стремление" (г. Москва) в Отчете об оценке N 1606 от 12.08.2010 в размере 106 руб. (т. 11 л.д. 2-200).
ОАО "Восточный" в адрес Федерального агентства по управлению государственным имуществом (ФАУГИ) направлено заявление от 02.09.2010 N 01-13/1383 (т. 3 л.д. 52-56), согласно которому ОАО "Восточный" уведомляет о принятом 02.09.2010 Советом директоров ОАО "Восточный" решении об определении цены выкупа акций Общества в случае предъявления акционерами требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций на основании ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах". Определение Советом директоров ОАО "Восточный" цены выкупа акций осуществлено в связи с созывом внеочередного собрания акционеров Общества повестка дня включает вопрос о реорганизации Общества путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью.
Также с заявлением в Федеральное агентство по управлению государственным имуществом были представлены протокол заседания Совета директоров ОАО "Восточный" N 09/10 от 02.09.2010; Отчет об оценке N 1606 от 12.08.2010, выполненный ООО "Стремление" (г. Москва), согласно которому рыночная цена акций определена в размере 106 руб. (т. 11 л.д. 2-200).
В указанный в ст. 77 Закона "Об акционерных обществах" срок ФАУГИ не направило в адрес налогоплательщика предписание о приостановлении исполнения решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов на срок проведения экспертизы соответствующего отчета об оценке и уведомление об обращении в саморегулируемую организацию оценщиков для проведения такой экспертизы с приложением копии направленного мотивированного заключения.
Следовательно, цена выкупа акций определенная решением Совета директоров налогоплательщика от 02.09.2010 в размере 106 руб. за одну обыкновенную акцию ОАО "Восточный", в силу п. 2 ст. 77 Закона "Об акционерных обществах" соответствует рыночным ценам, признана уполномоченным органом (ФАУГИ) достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.
Согласно протоколу от 12.10.2010 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Восточный" принято решение о реорганизации путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью (т. 5 л.д. 10-13).
Акционер ОАО "Восточный" - Правительство Удмуртской Республики в связи с принятием 12.10.2010 внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Восточный" решения о реорганизации общества путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью, в целях защиты прав Удмуртской Республики как акционера ОАО "Восточный" вынесло Министерству имущественных отношений Удмуртской Республики, осуществляющему от имени Удмуртской Республики права акционера по обыкновенным акциям ОАО "Восточный" распоряжение от 08.11.2010 N 981-р: использовать право требования выкупа 1 125 010 штук обыкновенных акций ОАО "Восточный", находящихся в собственности УР; осуществить право требования выкупа обыкновенных акций ОАО "Восточный" по рыночной стоимости, утвержденной советом директоров ОАО "Восточный" на основании отчета независимого оценщика об оценке акций ОАО "Восточный" равной 106 руб. за одну обыкновенную акцию ОАО "Восточный".
19.11.2010 акционер ОАО "Восточный" - Правительство Удмуртской Республики в адрес ОАО "Восточный" направило требование акционера о выкупе обществом принадлежащих ему акций (т. 3 л.д. 57).
01.12.2010 решением Совета директоров ОАО "Восточный" (протокол 10/10) утвержден отчет об итогах предъявления акционерам ОАО "Восточный" требований о выкупе принадлежащих им акций (т. 3 л.д. 58-60). Согласно указанному отчету, в общество 19.11.2010 поступило требование акционера - Министерства имущественных отношений УР о выкупе принадлежащих ему акций общества. Цена выкупа акций, определенная Советом директоров общества на заседании 02.09.2010, составляет 106 руб. за одну акцию. Общая цена выкупа всех акций, предъявленных к выкупу, составляет 119 251 060,00 руб.
Обществом произведен выкуп акций (25,0002% от общего числа акций) по требованию акционера - Министерства имущественных отношений УР по цене 106 руб. за акцию. Зарегистрирован в реестре акционеров 22.11.2010 (т. 3 л.д. 61).
ОАО "Восточный" в соответствии установленными п. 6 ст. 76 Закона "Об акционерных обществах" обязанностями по реализации в течение года выкупленных у акционеров акций, реализовало указанный выше выкупленный пакет акций (далее - спорные акции) акционеру общества - ООО "Хайперфудс Холдинг" по договору купли-продажи N 10/ВСТ от 04.03.2011 (т. 3 л.д. 42-45) по цене 119 251 060 руб., в том числе по стоимости 106 руб. за одну акцию, т.е. по цене выкупа у акционера - Правительства Удмуртской Республики.
Таким образом, продажа акций ОАО "Восточный" произведена налогоплательщиком в связи с обязательными требованиями п. 6 ст. 76 Закона "Об акционерных обществах", согласно которым выкупленные обществом у акционеров акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу. Последующая продажа произведена в течение непродолжительного периода времени (22.11.2010 и 04.03.2011) по цене выкупа акций у акционера, установленной на дату выкупа в качестве рыночной.
Согласно приложению N 6 к учетной политике ОАО "Восточный" на 2011 год (т. 3 л.д. 62, т. 9 л.д. 43-66) для целей налогообложения прибыли при реализации акций расчетная цена ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, определяется как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком.
ОАО "Восточный" в 2010 году был заключен договор N 048/10-юр от 17.12.2010 с ООО "Бюро профессиональной оценки" на проведение оценки рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной бездокументарной именной акции в Уставном капитале, состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций ОАО "Восточный" на 01.10.2010.
Согласно отчету об оценке N 77-2010 от 24.12.2010, выполненному ООО "Бюро профессиональной оценки" рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной бездокументарной именной акции в Уставном капитале, состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций ОАО "Восточный" на 01.10.2010 составляет 106 руб. за одну акцию (т. 5 л.д. 20-132).
Поскольку расчетная цена акций, определенная оценщиком ООО "Бюро профессиональной оценки" по состоянию на 01.10.2010 не отклонялась более чем на 20% от фактической цены сделки по продаже акций ОАО "Восточный" в адрес ООО "Хайперфудс Холдинг" для целей налогообложения заявителем применена фактическая цена сделки.
В целях подтверждения отсутствия 20% отклонения расчетной цены акций от фактической цены сделки и обоснованности применения в целях налогообложения фактической цены сделки в материалы настоящего дела (ранее на возражения по акту проверки), представлено заключение эксперта N 018/14 от 25.03.2013, выполненное экспертом ООО "Бюро независимой оценки" (г. Ижевск) Варлашкиным Ю.В. (т. 12 л.д. 14-115).
Данное экспертное заключение с учетом положений п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" рассмотрено судом в соответствии со ст. 89 АПК РФ в качестве иного доказательства по делу, признано допустимым доказательством по делу и оценено по правилами ст. 71 АПК РФ в совокупности с иными доказательствами по делу, представленными сторонами.
В соответствии с договором N 01/14 от 21.02.2014 экспертом произведен расчет и составлено экспертное заключение, согласно которому рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций ОАО "Восточный" номинальной стоимостью 100 руб. каждая по состоянию на 04.03.2011 составляет 101,03 руб.
Заявителем в материалы настоящего дела (ранее на возражения по акту проверки) представлено Заключение специалиста N 24/03-14 от 31.03.2014, выполненное автономной некоммерческой организацией "Лаборатория судебных экспертиз" согласно которому, Заключение эксперта N 018/14 "Об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая ОАО "Восточный" по состоянию на 01.10.2010 и 04.03.2011" соответствует требованиям законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности в Российской Федерации, в том числе требованиям Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" N 135-ФЗ от 29.07.1998 в последней действующей редакции, федеральным стандартам оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности и (или) стандартов и правил оценочной деятельности (т. 12 л.д. 116-138).
Также заявителем в материалы настоящего дела (ранее с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Удмуртской Республике) представлен Отчет об оценке N 30-04/В/2014 от 30.04.2014 ЗАО "Квинто-Консалтинг" (г. Москва), согласно которому по результатам проведенной оценки рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Восточный" в 25,0002% пакете акций, состоящем из 1 125 010 акций на 04.03.2011 составляет 90 руб. (т. 3 л.д. 63-209), приложение N 1 к отчету об оценке N 30-04/В/2014 от 30.04.2014 (т. 3 л.д. 1-133).
Статьей 17.1 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" N 135-ФЗ от 29.07.1998 предусмотрена процедура проведения экспертизы отчета оценщика.
Под экспертизой отчета понимаются действия эксперта или экспертов саморегулируемой организации оценщиков в целях проверки отчета, подписанного оценщиком, являющимся членом данной саморегулируемой организации оценщиков (СРО) на соответствие требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности.
Оценщик ЗАО "Квинта-Консалтинг" Русанов Л.К. является членом Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" (г. Москва) (копия выписки из реестра СРО - стр. 146 отчета об оценке).
Заявителем в материалы настоящего дела (ранее с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Удмуртской Республике) представлено Экспертное заключение Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" (г. Москва) N 140430-510 от 05.05.2014 на подтверждение стоимости объекта оценки, определенной оценщиком в отчете об оценке N 30-04/В/2014 от 30.04.2014, включающее также проверку отчета об оценке на соответствие требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности (т. 4 л.д. 134-143).
Согласно Экспертному заключению N 140430-510 от 05.05.2014 на Отчет порядковый номер 30-04/В/2014 от 30.04.2014 об оценке рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Восточный" в 25,0002% пакете акций, состоящем из 1 125 010 акций, данный Отчет соответствует требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности. Рыночная стоимость объекта оценки, определенная оценщиком в Отчете, подтверждается настоящей экспертизой отчета.
Оценив, представленные в дело доказательства, как отдельно, так и в совокупности арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии 20% отклонения фактической цены сделки от расчетной цены акций ОАО "Восточный". Не проведение оценки для определения расчетной цена акций в 2011 году не привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль, что подтверждается представленными в материалы настоящего дела доказательствами.
В ходе проведения выездной проверки, поскольку у налогового органа возникли сомнения, что цена примененная сторонами сделки по реализации акций, отклоняется от расчетной цены рыночной цены в сторону понижения более чем на 20 процентов, на основании подп. 11 п. 1 ст. 95 НК РФ было вынесено Постановление N 07-77/10 от 09.12.2013 о назначении экспертизы по оценке рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций.
Для проведения экспертизы инспекцией заключен договор с ООО "Независимая экспертиза", исполнителем-экспертом назначен Тихонов В.П.
Согласно Заключению эксперта N 04-НО-12/13 от 11.02.2014 (т. 6 л.д. 1-150, т. 7 л.д. 1-150, т. 8 л.д. 1-150, т. 9 л.д. 1-23) рыночная стоимость 1 обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на 01.10.2010 составляет 579,20 руб. Рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций ОАО "Восточный", номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на 01.10.2010 составляет 463,36 руб.
Провести расчет рыночной стоимости 1 обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на дату 04.03.2011 не представляется возможным, поскольку анализ исходных данных показал отсутствие бухгалтерской отчетности и расшифровок на дату оценки, необходимых для проведения расчетов, а также на ближайшие отчетные даты: 31.12.2010 и на 31.03.2011 (стр. 413 заключения).
С учетом изложено, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у эксперта отсутствовали достаточные данные на 01.10.2010 для определения стоимости акций по состоянию на 04.03.2011, в связи с чем она и не была определена в рамках проверки.
Также в опровержение выводов Заключения эксперта N 04-НО-12/13 от 11.02.2014 заявителем с возражениями к акту проверки были представлены заключение специалиста от 31.03.2014 N 22/03-14 Дементьева И.Н., заключение специалиста Шахвердовой. Согласно поименованным заключениям, Заключения эксперта N 04-НО-12/13 от 11.02.2014 не соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ, выводы эксперта являются необоснованными.
Вопреки доводам жалобы, налоговый орган располагал возможностью проведения как первоначальной, так и повторной экспертизы стоимости акций по состоянию на 04.03.2011, но при этом настаивал на позиции, что расчетная цена акций по состоянию на 04.03.2011 соответствует расчетной цене акций, определенной по состоянию на 01.10.2010.
Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что использование для оценки акций по состоянию на 04.03.2011 данных бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.10.2010, с учетом активного ведения обществом финансово-хозяйственной деятельности, не удовлетворяет требованию достаточности и достоверности, поскольку данные о проведенных заявителем финансово-хозяйственных операций за период с 02.10.2010 по 04.03.2011 существенно изменяют показатели заявителя по состоянию на 01.01.2010.
Отклоняется довод налогового органа о том, что суд необоснованно принял во внимание заключение ООО "Бюро независимой оценки" и отчет об оценке ЗАО "Квинта Консалтинг". Указанные доказательства рассмотрены и оценены судом в совокупности с иными доказательствами, были представлены налоговому органу на досудебной стадии. При рассмотрении возражении заявителя у инспекции не возникло вопросов по содержанию, объему представленных документов. В решении УФНС была дана оценка документам, представленным заявителем, без указания на недостаточность или неполноту.
Отчет об оценке ЗАО "Квинта Консалтинг" соответствует требованиям ФСО. Согласно экспертному заключению от 05.05.2014 N 140430 отчет об оценке ЗАО "Квинта Консалтинг" соответствует требованиям законодательства РФ.
Все замечания инспекции в отношении заключения эксперта ООО "Бюро независимой экспертизы" опровергнуты заявителем в письменных пояснениях от 05.12.2014 N 6/АС, при этом достоверность подтверждена заключением от 31.03.2014 N 24/03-14.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что налоговым не доказано отклонение цены совершенной плательщиком сделки от рыночной более, чем на 20%.
Налогоплательщиком представлены надлежащие доказательства соответствия цены сделки рыночной: отчет об оценке и заключение эксперта, достоверность которого подтверждена соответствующей СРО.
При этом налоговым органом не доказано надлежащими доказательствами несоответствие цены сделки рыночной. При этом рыночная цена определялась налоговым органом в ходе проверки не по состоянию на дату совершения сделки, как того требует НК РФ, что является нарушением законодательства и также свидетельствует о незаконности принятого инспекцией решения.
С учетом вышеперечисленного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерном определении цены реализованных акций заявителем и отсутствии факта занижения базы по налогу на прибыль организаций.
Судом первой инстанции установлено и налоговым органом не оспаривается правомерность привлечения заявителя к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ.
Установив наличие смягчающих обстоятельств, суд снизил размер налоговой санкции по ст. 123 НК РФ до 53 459,60 руб., что также налоговым органом не оспаривается.
Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.
Решение суда первой инстанции в обжалованной части является законным и обоснованным, принято в соответствии с нормами материального и процессуального права, оснований для его отмены (изменения) в соответствии со ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.
Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя апелляционной жалобы, который от уплаты государственной пошлины освобожден.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 декабря 2014 года по делу N А71-8190/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
Председательствующий
В.Г.ГОЛУБЦОВ
Судьи
И.В.БОРЗЕНКОВА
Г.Н.ГУЛЯКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ СЕМНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 13.03.2015 N 17АП-1528/2015-АК ПО ДЕЛУ N А71-8190/2014
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 13 марта 2015 г. N 17АП-1528/2015-АК
Дело N А71-8190/2014
Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2015 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 13 марта 2015 года.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Голубцова В.Г.,
судей Борзенковой И.В., Гуляковой Г.Н.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Горбуновой Л.Д.,
при участии:
- от заявителя ООО "Восточный" - Анисимов Олег Юрьевич, удостоверение адвоката, доверенность; Климентова Татьяна Михайловна, паспорт, доверенность;
- от заинтересованного лица Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике - Хабибуллин Марат Марселевич, удостоверение, доверенность; Бобкова Наталья Александровна, удостоверение, доверенность; Умитбаева Людмила Ивановна, удостоверение, доверенность;
- лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,
рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу
заинтересованного лица Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике
на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики
от 17 декабря 2014 года
по делу N А71-8190/2014,
принятое судьей Мосиной Л.Ф.,
по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Восточный" (ИНН 1841017491, ОГРН 1111841002943)
к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике
о признании недействительным решения N 07-04/5 от 31.03.2014 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Восточный" (далее - заявитель) - правопреемник Открытого акционерного общества "Восточный" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике (далее - налоговый орган) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 31.03.2014 N 07-04/5 в части доначисления налога на прибыль в размере 59 941 607 руб., соответствующих сумм пени за несвоевременную уплату налога на прибыль и штрафа за несвоевременную уплату налога на прибыль; а также в части привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 106 919 руб. за несвоевременное перечисление НДФЛ налоговым агентом.
Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.12.2014 признать незаконным решение налогового органа от 31.03.2014 N 07-04/5 в части: доначисления налога на прибыль организаций за 1 квартал 2011 года в сумме 59 941 607 руб. соответствующих сумм пени и штрафа; привлечения к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 53 459 руб. 60 коп. В удовлетворении остальной части заявленного требования отказано.
Не согласившись с указанным судебным актом, налоговый орган обжаловало его в порядке апелляционного производства.
Из содержания апелляционной жалобы следует, что в нарушение действующего законодательства учетная политика общества не содержит порядка определения расчета рыночной цены акций. Общество реализовало акции взаимозависимому лицу ООО "Хаперфудс холдинг", которое одновременно выкупало акции у других акционеров общества. В ходе выездной проверки налоговым органом произведен расчет стоимости акции и установлено расхождение в рыночной стоимости акций, определенной Шешлянниковым А.В. и Тихоновым В.П.
Налоговый орган считает, что на дату совершения сделки могла быть использована последняя бухгалтерская отчетность общества по состоянию на конец 3-го квартала 2013 года, которая и была использована при подготовке отчета от 11.02.2014 N 04-НО-12/13. По мнению налогового органа, судом первой инстанции необоснованно принято во внимание заключение эксперта от 25.03.2014 N 018/14 и отчет от 30.04.2014 N 30-04/В/2014.
Налоговый орган, просит решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.12.2014 отменить в части признания незаконным решения налогового органа.
Налоговым органом заявлено ходатайство о проведении судебной экспертизы, которую налоговый орган просит поручить ООО Консультационно-информационная фирма "Аудит ТД", и поставить перед экспертом вопрос: какова рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций общества, состоящем из 1 125 010 акций по состоянию на 04.03.2011.
Ходатайство налогового органа о проведении судебной экспертизы для определения рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций общества, состоящем из 1 125 010 акций по состоянию на 04.03.2011, апелляционным судом отклонено на основании п. 2 ст. 268 АПК РФ, поскольку такое ходатайство не было заявлено в суде первой инстанции в соответствии со ст. 82 АПК РФ. В первой инстанции было заявлено иное ходатайство, в котором налоговый орган просил поставить перед экспертом вопрос об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая по состоянию на 04.03.2011". Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ходатайство, заявленное налоговым органом в суде апелляционной инстанции, в суде первой инстанции не заявлялось, что исключает его удовлетворение по вышеуказанным процессуальным мотивам.
Представитель налогового органа в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.
Представитель заявителя в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в пределах доводов жалобы в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка общества.
Результатам выездной проверки отражены налоговым органом в акте выездной проверки N 07-44/5 от 26.02.2014.
31.03.2014 налоговым органом принято решение N 07-04/5 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Указанным решением заявителю предложено уплатить недоимку по налогам в общей сумме 65 519 094 руб., в том числе по налогу на прибыль в сумме 61 230 911 руб., по НДС в сумме 4 288 183 руб.; пени в сумме 15 527 380,90 руб., в том числе, по налогу на прибыль в сумме 15 470 906,71 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 46 493,47 руб., по налогу на доходы физических лиц в сумме 9 980,72 руб., общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в общей сумме 6 540 879 руб., в том числе, предусмотренной статьей 123 НК РФ в сумме 106 919 руб., предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в сумме 6 433 960 руб.
В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу, что заявителем занижена сумма доходов на сумму 297 776 646 руб. 88 коп. в результате занижения рыночной стоимости акций ОАО "Восточный", реализованных ООО "Хайперфудс Холдинг".
Решением Управления ФНС России по Удмуртской Республике от 01.07.2014 N 06-07/09792@ решение налогового органа N 07-04/5 от 15.07.2014 оставлено без изменения.
Не согласившись с решением налогового органа в указанной части, заявитель обратился в арбитражный суд.
Арбитражным судом первой инстанции принято вышеприведенное решение.
Частично удовлетворяя заявленные требования, суд исходил из того, что отклонение фактической цены сделки от расчетной цены акций ОАО "Восточный" более чем на 20% не было установлено, что исключает доначисления налогов по указанному основанию.
Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия не нашла оснований к отмене или изменению обжалуемого судебного акта в силу следующего.
В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом обложения налогах на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью в силу главы 25 НК РФ признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с указанной главой Налогового кодекса Российской Федерации.
Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях налогообложения прибыли относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы.
На основании ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.
Особенности определения доходов от реализации для отдельных категорий налогоплательщиков либо доходов от реализации, полученных в связи с особыми обстоятельствами, устанавливаются положениями главы 25 НК РФ, в частности для ценных бумаг - ст. 280 НК РФ.
В силу ст. 280 НК РФ основанием для включения в налоговую базу доходов по операциям с ценными бумагами является их реализация или иное выбытие (в том числе погашение).
Пунктом 6 статьи 280 НК РФ в редакции, действующей в проверяемом периоде предусматривалось, что в отношении ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами, определенными исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, если иное не установлено настоящим пунктом.
При этом в целях настоящей статьи предельное отклонение цен ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в размере 20 процентов в сторону повышения или понижения от расчетной цены ценной бумаги.
В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, при определении финансового результата для целей налогообложения принимается минимальная (максимальная) цена, определенная исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен.
Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в целях настоящей главы федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации.
Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях главы 25 НК РФ утвержден Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.11.2010 N 10-66/пз-н (официально опубликован 01.12.2010, вступил в силу с 12.12.2010).
На заседании Совета директоров ОАО "Восточный" (протокол заседания от 02.09.2010) принято решение о реорганизации ОАО "Восточный" путем преобразования в ООО "Восточный".
Во исполнение требований п.п. 1, 2 ст. 76, п. 1 ст. 75 Закона "Об акционерных обществах" об обязательном информировании акционеров о цене выкупа акций, в случае если акционеры воспользуются своим правом требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по данному вопросу, в независимости от результатов предстоящего голосования, ОАО "Восточный" заключило договор ООО "Стремление" (г. Москва) на проведение оценки рыночной стоимости акций. Цена выкупа акций определена независимым оценщиком - ООО "Стремление" (г. Москва) в Отчете об оценке N 1606 от 12.08.2010 в размере 106 руб. (т. 11 л.д. 2-200).
ОАО "Восточный" в адрес Федерального агентства по управлению государственным имуществом (ФАУГИ) направлено заявление от 02.09.2010 N 01-13/1383 (т. 3 л.д. 52-56), согласно которому ОАО "Восточный" уведомляет о принятом 02.09.2010 Советом директоров ОАО "Восточный" решении об определении цены выкупа акций Общества в случае предъявления акционерами требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций на основании ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах". Определение Советом директоров ОАО "Восточный" цены выкупа акций осуществлено в связи с созывом внеочередного собрания акционеров Общества повестка дня включает вопрос о реорганизации Общества путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью.
Также с заявлением в Федеральное агентство по управлению государственным имуществом были представлены протокол заседания Совета директоров ОАО "Восточный" N 09/10 от 02.09.2010; Отчет об оценке N 1606 от 12.08.2010, выполненный ООО "Стремление" (г. Москва), согласно которому рыночная цена акций определена в размере 106 руб. (т. 11 л.д. 2-200).
В указанный в ст. 77 Закона "Об акционерных обществах" срок ФАУГИ не направило в адрес налогоплательщика предписание о приостановлении исполнения решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов на срок проведения экспертизы соответствующего отчета об оценке и уведомление об обращении в саморегулируемую организацию оценщиков для проведения такой экспертизы с приложением копии направленного мотивированного заключения.
Следовательно, цена выкупа акций определенная решением Совета директоров налогоплательщика от 02.09.2010 в размере 106 руб. за одну обыкновенную акцию ОАО "Восточный", в силу п. 2 ст. 77 Закона "Об акционерных обществах" соответствует рыночным ценам, признана уполномоченным органом (ФАУГИ) достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.
Согласно протоколу от 12.10.2010 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Восточный" принято решение о реорганизации путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью (т. 5 л.д. 10-13).
Акционер ОАО "Восточный" - Правительство Удмуртской Республики в связи с принятием 12.10.2010 внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Восточный" решения о реорганизации общества путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью, в целях защиты прав Удмуртской Республики как акционера ОАО "Восточный" вынесло Министерству имущественных отношений Удмуртской Республики, осуществляющему от имени Удмуртской Республики права акционера по обыкновенным акциям ОАО "Восточный" распоряжение от 08.11.2010 N 981-р: использовать право требования выкупа 1 125 010 штук обыкновенных акций ОАО "Восточный", находящихся в собственности УР; осуществить право требования выкупа обыкновенных акций ОАО "Восточный" по рыночной стоимости, утвержденной советом директоров ОАО "Восточный" на основании отчета независимого оценщика об оценке акций ОАО "Восточный" равной 106 руб. за одну обыкновенную акцию ОАО "Восточный".
19.11.2010 акционер ОАО "Восточный" - Правительство Удмуртской Республики в адрес ОАО "Восточный" направило требование акционера о выкупе обществом принадлежащих ему акций (т. 3 л.д. 57).
01.12.2010 решением Совета директоров ОАО "Восточный" (протокол 10/10) утвержден отчет об итогах предъявления акционерам ОАО "Восточный" требований о выкупе принадлежащих им акций (т. 3 л.д. 58-60). Согласно указанному отчету, в общество 19.11.2010 поступило требование акционера - Министерства имущественных отношений УР о выкупе принадлежащих ему акций общества. Цена выкупа акций, определенная Советом директоров общества на заседании 02.09.2010, составляет 106 руб. за одну акцию. Общая цена выкупа всех акций, предъявленных к выкупу, составляет 119 251 060,00 руб.
Обществом произведен выкуп акций (25,0002% от общего числа акций) по требованию акционера - Министерства имущественных отношений УР по цене 106 руб. за акцию. Зарегистрирован в реестре акционеров 22.11.2010 (т. 3 л.д. 61).
ОАО "Восточный" в соответствии установленными п. 6 ст. 76 Закона "Об акционерных обществах" обязанностями по реализации в течение года выкупленных у акционеров акций, реализовало указанный выше выкупленный пакет акций (далее - спорные акции) акционеру общества - ООО "Хайперфудс Холдинг" по договору купли-продажи N 10/ВСТ от 04.03.2011 (т. 3 л.д. 42-45) по цене 119 251 060 руб., в том числе по стоимости 106 руб. за одну акцию, т.е. по цене выкупа у акционера - Правительства Удмуртской Республики.
Таким образом, продажа акций ОАО "Восточный" произведена налогоплательщиком в связи с обязательными требованиями п. 6 ст. 76 Закона "Об акционерных обществах", согласно которым выкупленные обществом у акционеров акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу. Последующая продажа произведена в течение непродолжительного периода времени (22.11.2010 и 04.03.2011) по цене выкупа акций у акционера, установленной на дату выкупа в качестве рыночной.
Согласно приложению N 6 к учетной политике ОАО "Восточный" на 2011 год (т. 3 л.д. 62, т. 9 л.д. 43-66) для целей налогообложения прибыли при реализации акций расчетная цена ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, определяется как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком.
ОАО "Восточный" в 2010 году был заключен договор N 048/10-юр от 17.12.2010 с ООО "Бюро профессиональной оценки" на проведение оценки рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной бездокументарной именной акции в Уставном капитале, состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций ОАО "Восточный" на 01.10.2010.
Согласно отчету об оценке N 77-2010 от 24.12.2010, выполненному ООО "Бюро профессиональной оценки" рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной бездокументарной именной акции в Уставном капитале, состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций ОАО "Восточный" на 01.10.2010 составляет 106 руб. за одну акцию (т. 5 л.д. 20-132).
Поскольку расчетная цена акций, определенная оценщиком ООО "Бюро профессиональной оценки" по состоянию на 01.10.2010 не отклонялась более чем на 20% от фактической цены сделки по продаже акций ОАО "Восточный" в адрес ООО "Хайперфудс Холдинг" для целей налогообложения заявителем применена фактическая цена сделки.
В целях подтверждения отсутствия 20% отклонения расчетной цены акций от фактической цены сделки и обоснованности применения в целях налогообложения фактической цены сделки в материалы настоящего дела (ранее на возражения по акту проверки), представлено заключение эксперта N 018/14 от 25.03.2013, выполненное экспертом ООО "Бюро независимой оценки" (г. Ижевск) Варлашкиным Ю.В. (т. 12 л.д. 14-115).
Данное экспертное заключение с учетом положений п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" рассмотрено судом в соответствии со ст. 89 АПК РФ в качестве иного доказательства по делу, признано допустимым доказательством по делу и оценено по правилами ст. 71 АПК РФ в совокупности с иными доказательствами по делу, представленными сторонами.
В соответствии с договором N 01/14 от 21.02.2014 экспертом произведен расчет и составлено экспертное заключение, согласно которому рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций ОАО "Восточный" номинальной стоимостью 100 руб. каждая по состоянию на 04.03.2011 составляет 101,03 руб.
Заявителем в материалы настоящего дела (ранее на возражения по акту проверки) представлено Заключение специалиста N 24/03-14 от 31.03.2014, выполненное автономной некоммерческой организацией "Лаборатория судебных экспертиз" согласно которому, Заключение эксперта N 018/14 "Об определении рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая ОАО "Восточный" по состоянию на 01.10.2010 и 04.03.2011" соответствует требованиям законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности в Российской Федерации, в том числе требованиям Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" N 135-ФЗ от 29.07.1998 в последней действующей редакции, федеральным стандартам оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности и (или) стандартов и правил оценочной деятельности (т. 12 л.д. 116-138).
Также заявителем в материалы настоящего дела (ранее с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Удмуртской Республике) представлен Отчет об оценке N 30-04/В/2014 от 30.04.2014 ЗАО "Квинто-Консалтинг" (г. Москва), согласно которому по результатам проведенной оценки рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Восточный" в 25,0002% пакете акций, состоящем из 1 125 010 акций на 04.03.2011 составляет 90 руб. (т. 3 л.д. 63-209), приложение N 1 к отчету об оценке N 30-04/В/2014 от 30.04.2014 (т. 3 л.д. 1-133).
Статьей 17.1 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" N 135-ФЗ от 29.07.1998 предусмотрена процедура проведения экспертизы отчета оценщика.
Под экспертизой отчета понимаются действия эксперта или экспертов саморегулируемой организации оценщиков в целях проверки отчета, подписанного оценщиком, являющимся членом данной саморегулируемой организации оценщиков (СРО) на соответствие требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности.
Оценщик ЗАО "Квинта-Консалтинг" Русанов Л.К. является членом Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" (г. Москва) (копия выписки из реестра СРО - стр. 146 отчета об оценке).
Заявителем в материалы настоящего дела (ранее с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Удмуртской Республике) представлено Экспертное заключение Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" (г. Москва) N 140430-510 от 05.05.2014 на подтверждение стоимости объекта оценки, определенной оценщиком в отчете об оценке N 30-04/В/2014 от 30.04.2014, включающее также проверку отчета об оценке на соответствие требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности, в том числе требованиям Федерального закона, федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности (т. 4 л.д. 134-143).
Согласно Экспертному заключению N 140430-510 от 05.05.2014 на Отчет порядковый номер 30-04/В/2014 от 30.04.2014 об оценке рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Восточный" в 25,0002% пакете акций, состоящем из 1 125 010 акций, данный Отчет соответствует требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности. Рыночная стоимость объекта оценки, определенная оценщиком в Отчете, подтверждается настоящей экспертизой отчета.
Оценив, представленные в дело доказательства, как отдельно, так и в совокупности арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии 20% отклонения фактической цены сделки от расчетной цены акций ОАО "Восточный". Не проведение оценки для определения расчетной цена акций в 2011 году не привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль, что подтверждается представленными в материалы настоящего дела доказательствами.
В ходе проведения выездной проверки, поскольку у налогового органа возникли сомнения, что цена примененная сторонами сделки по реализации акций, отклоняется от расчетной цены рыночной цены в сторону понижения более чем на 20 процентов, на основании подп. 11 п. 1 ст. 95 НК РФ было вынесено Постановление N 07-77/10 от 09.12.2013 о назначении экспертизы по оценке рыночной стоимости 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 обыкновенных акций.
Для проведения экспертизы инспекцией заключен договор с ООО "Независимая экспертиза", исполнителем-экспертом назначен Тихонов В.П.
Согласно Заключению эксперта N 04-НО-12/13 от 11.02.2014 (т. 6 л.д. 1-150, т. 7 л.д. 1-150, т. 8 л.д. 1-150, т. 9 л.д. 1-23) рыночная стоимость 1 обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на 01.10.2010 составляет 579,20 руб. Рыночная стоимость 1 (одной) обыкновенной именной бездокументарной акции в 25,0002% пакете акций ОАО "Восточный", номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на 01.10.2010 составляет 463,36 руб.
Провести расчет рыночной стоимости 1 обыкновенной именной бездокументарной акции в 100% пакете акций ОАО "Восточный", состоящем из 4 500 000 акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая, по состоянию на дату 04.03.2011 не представляется возможным, поскольку анализ исходных данных показал отсутствие бухгалтерской отчетности и расшифровок на дату оценки, необходимых для проведения расчетов, а также на ближайшие отчетные даты: 31.12.2010 и на 31.03.2011 (стр. 413 заключения).
С учетом изложено, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у эксперта отсутствовали достаточные данные на 01.10.2010 для определения стоимости акций по состоянию на 04.03.2011, в связи с чем она и не была определена в рамках проверки.
Также в опровержение выводов Заключения эксперта N 04-НО-12/13 от 11.02.2014 заявителем с возражениями к акту проверки были представлены заключение специалиста от 31.03.2014 N 22/03-14 Дементьева И.Н., заключение специалиста Шахвердовой. Согласно поименованным заключениям, Заключения эксперта N 04-НО-12/13 от 11.02.2014 не соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ, выводы эксперта являются необоснованными.
Вопреки доводам жалобы, налоговый орган располагал возможностью проведения как первоначальной, так и повторной экспертизы стоимости акций по состоянию на 04.03.2011, но при этом настаивал на позиции, что расчетная цена акций по состоянию на 04.03.2011 соответствует расчетной цене акций, определенной по состоянию на 01.10.2010.
Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что использование для оценки акций по состоянию на 04.03.2011 данных бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.10.2010, с учетом активного ведения обществом финансово-хозяйственной деятельности, не удовлетворяет требованию достаточности и достоверности, поскольку данные о проведенных заявителем финансово-хозяйственных операций за период с 02.10.2010 по 04.03.2011 существенно изменяют показатели заявителя по состоянию на 01.01.2010.
Отклоняется довод налогового органа о том, что суд необоснованно принял во внимание заключение ООО "Бюро независимой оценки" и отчет об оценке ЗАО "Квинта Консалтинг". Указанные доказательства рассмотрены и оценены судом в совокупности с иными доказательствами, были представлены налоговому органу на досудебной стадии. При рассмотрении возражении заявителя у инспекции не возникло вопросов по содержанию, объему представленных документов. В решении УФНС была дана оценка документам, представленным заявителем, без указания на недостаточность или неполноту.
Отчет об оценке ЗАО "Квинта Консалтинг" соответствует требованиям ФСО. Согласно экспертному заключению от 05.05.2014 N 140430 отчет об оценке ЗАО "Квинта Консалтинг" соответствует требованиям законодательства РФ.
Все замечания инспекции в отношении заключения эксперта ООО "Бюро независимой экспертизы" опровергнуты заявителем в письменных пояснениях от 05.12.2014 N 6/АС, при этом достоверность подтверждена заключением от 31.03.2014 N 24/03-14.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что налоговым не доказано отклонение цены совершенной плательщиком сделки от рыночной более, чем на 20%.
Налогоплательщиком представлены надлежащие доказательства соответствия цены сделки рыночной: отчет об оценке и заключение эксперта, достоверность которого подтверждена соответствующей СРО.
При этом налоговым органом не доказано надлежащими доказательствами несоответствие цены сделки рыночной. При этом рыночная цена определялась налоговым органом в ходе проверки не по состоянию на дату совершения сделки, как того требует НК РФ, что является нарушением законодательства и также свидетельствует о незаконности принятого инспекцией решения.
С учетом вышеперечисленного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерном определении цены реализованных акций заявителем и отсутствии факта занижения базы по налогу на прибыль организаций.
Судом первой инстанции установлено и налоговым органом не оспаривается правомерность привлечения заявителя к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ.
Установив наличие смягчающих обстоятельств, суд снизил размер налоговой санкции по ст. 123 НК РФ до 53 459,60 руб., что также налоговым органом не оспаривается.
Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.
Решение суда первой инстанции в обжалованной части является законным и обоснованным, принято в соответствии с нормами материального и процессуального права, оснований для его отмены (изменения) в соответствии со ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.
Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя апелляционной жалобы, который от уплаты государственной пошлины освобожден.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 декабря 2014 года по делу N А71-8190/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.
Председательствующий
В.Г.ГОЛУБЦОВ
Судьи
И.В.БОРЗЕНКОВА
Г.Н.ГУЛЯКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)