Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2014 года
Постановление изготовлено в полном объеме 18 февраля 2014 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего судьи Л.С.Копыловой,
судей И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,
при ведении протокола судебного заседания до перерыва секретарем А.П.Егоровой, после перерыва - секретарем З.С.Нартикоевой,
при участии:
от заявителя: Зеленковой Э.В. по доверенности от 20.01.2014, Юводнеева А.В. по доверенности от 01.07.2013 (после перерыва),
от ответчика: Башиловой Е.А. по доверенности от 27.12.2013, Красехиной Р.А. по доверенности от 31.08.2013,
от 3-х лиц: 1. не явился,
2. Баравкова В.Г. по доверенности от 06.09.2013,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-25622/2013) Межрегионального управления Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.10.2013 по делу N А56-42383/2013 (судья А.А.Боровая), принятое
по заявлению ОАО "Отель "Санкт-Петербург"
к Межрегиональному управлению Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе
3-и лица: ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания", ООО "Группа А",
о признании приказа незаконным, обязании совершить определенные действия,
установил:
Открытое акционерное общество "Отель "Санкт-Петербург" (далее - Общество, заявитель, Эмитент) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с требованием признать незаконным и отменить Приказ РО ФСФР России в СЗФО от 31.05.2013 года N 72-13-542/пз-и об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных, признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг (далее - Приказ); разрешить регистратору проведение отдельных операций в реестре акционеров по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев ценных бумаг; возложить на РО ФСФР России в СЗФО обязанность осуществить регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Отель "Санкт-Петербург".
Решением от 09.10.2013 Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области признал незаконным и отменил Приказ, а также обязал Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе устранить допущенные нарушения, а именно, осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Отель "Санкт-Петербург". В остальной части требований отказано.
Заинтересованным лицом подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просили решение отменить, в удовлетворении заявления отказать. Податель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неверно оценены фактические обстоятельства и неправильно применены нормы материального права. Обществом представлены документы, подтверждающие размещение ценных бумаг, в то время как фактического размещения ценных бумаг не осуществлялось, то есть Общество представило в регистрирующий орган недостоверную информацию. В ответ на уведомление N 72-13-ОГ-08/6248 от 05.04.2013 Эмитентом представлен отчет об устранении выявленных нарушений с подтверждением выявленного нарушения (вх. N 72-13-13168 от 23.05.2013), иных требуемых документов не поступило. Общество не обращалось в ЗАО "ПЦРК" для получения справок об операциях по эмиссионному счету за период 23.11.2012 по 15.01.2013, а также об операциях по счетам зарегистрированных в реестре акционеров с указанием количества, номинальной стоимости принадлежащих им акций за период с 11.02.2012 по 15.01.2013. Материалы не содержат объяснений Общества по данному факту. При вышеуказанных обстоятельствах возобновление эмиссии невозможно. 23 мая 2013 года поступил только отчет об устранении нарушений без запрашиваемых документов. 31 мая 2013 года регистрирующим органом принят оспариваемый приказ N 72-13-542/пз-и, чем срок не нарушен. Судом не исследована и не дана оценка действиям Общества по не представлению документов для зачисления на эмиссионный счет эмитента ценных бумаг дополнительного выпуска в ЗАО "ПЦРК" в предусмотренный законом срок. Материалы дела не содержат доказательств предпринимаемых Обществом мер по учету ценных бумаг на эмиссионном счете эмитента в реестре владельцев именных ценных бумаг и зачислению их на лицевые счета владельцев с момента размещения ценных бумаг 12.12.2012 до момента получения уведомления от ЗАО "ПЦРК" 24.01.2013. В связи с бездействием Общества по представлению в ЗАО "ПЦРК" необходимых документов для размещения ценных бумаг данного выпуска в установленный законом срок основания для проведения операций по размещению ценных бумаг Общества у ЗАО "ПЦРК" отсутствуют. Внесение регистратором в реестр владельцев ценных бумаг необходимых сведений для учета прав акционеров на акции в день, указанный в решении о выпуске ценных бумаг, а именно 12.12.2012, невозможно. Обращено внимание, что эмиссия ценных бумаг эмитента не возобновлялась, операции по размещению ценных бумаг не проводились, ценные бумаги дополнительного выпуска не размещались, что означает невозможность осуществления государственной регистрации отчета. Таким образом, учитывая наличие неустранимых нарушений норм действующего законодательства, а также принимая во внимание факт неразмещения ценных бумаг дополнительного выпуска, требование в части регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска является невыполнимым.
Заявитель и 3-е лицо на его стороне возражали относительно апелляционной жалобы, ссылаясь на несущественный характер допущенных нарушений и возникшие проблемы с приобретением статуса акционера ООО "Группа А".
ОАО "Отель "Санкт-Петербург" подтвердило, что Общество не могло представить запрашиваемые сведения, поскольку регистратору заинтересованным лицом было запрещено проводить отдельные операции в реестре акционеров Общества по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев. Суд первой инстанции исследовал отчет об устранении нарушений, в результате чего пришел к обоснованному выводу о том, что допущенные нарушения не повлекли нарушения прав и законных интересов акционеров Общества. Решение суда об обязании ответчика осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Отель "Санкт-Петербург" обязательно для исполнения. Для исполнения данного судебного акта заинтересованным лицом лицо должно будет разрешить регистратору проводить отдельные операции в реестр акционеров Общества по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев. В результате число акций общества будет увеличено и приведено в соответствие с решением о реорганизации, принятым акционерами, а права последних будут восстановлены. Правильным является вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемый приказ принят до истечения предоставленного Обществу срока не исправление допущенных нарушений. Срок для устранения нарушений законодательства, предоставляемых государственным органом коммерческому обществу, не тождественен сроку рассмотрения отчета, предоставленного коммерческим обществом в государственный орган. Суд пришел к правильному выводу о том, что принимая решение о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся, регистрирующий орган должен соизмерять характер и степень допущенных эмитентом нарушений при эмиссии ценных бумаг, в противном случае применение подобных мер ответственности может иметь своими последствиями не устранение злоупотреблений и восстановление нарушенных прав участников рынка ценных бумаг, а выполнение карательных функций, влекущее за собой ограничение хозяйственной деятельности эмитента и потенциального акционера. Суд первой инстанции обоснованно указал, что допущенные Обществом нарушения не являются существенными, не затрагивают права акционеров Общества притом, что оспариваемый Приказ нарушает права и законные интересы как Общества, так и ООО "Группа А". ООО "Группа А" является акционером несуществующего ЗАО "Хайтекс-Инвест", не получило причитающиеся ему 100.000 обыкновенных акций Общества, в связи с чем не может осуществить права акционера Общества. При этом допущенное нарушение не могло быть устранено без получения разрешения регистрирующего органа на возобновление эмиссии в целях защиты прав акционеров.
ООО "Группа А" отметило, что 10.01.2013 эмиссия ценных бумаг заявителя была приостановлена (уведомление о приостановлении эмиссии ценных бумаг от 10.01.2013 N 72-13-ИЛ-08/206) по причине выявления устранимого нарушения пункта 2.6.2 Стандартов эмиссии. Срок приостановления эмиссии государственным регистратором был продлен до 05.06.2013. Несмотря на своевременно предпринятые заявителем меры по внесению исправлений в эмиссионный пакет, Банк России по необъяснимым причинам до истечения окончательного срока продления приостановления эмиссии принял решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг (обыкновенных акций). В настоящий момент интересы ООО "Группа А" затронуты, поскольку ООО "Группа А", являясь правопреемником ЗАО "Хайтекс-Инвест" на основании передаточного акта притом, что признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся не позволяет фактически увеличить уставный капитал Общества и соответственно, затрагивает интересы его кредиторов, не получило причитающиеся ему 100000 обыкновенных акций общества, в связи с чем не может осуществлять права акционера ОАО "Отель "Санкт-Петербург".
ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания", извещенное о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явилось, представило сведения об операциях по счетам акционеров эмитента.
Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке с применением части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, возражения заявителя и ООО "Группа А" в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной, решение подлежащим отмене с принятием нового судебного акта по существу заявления.
Как следует из материалов дела, единственным акционером ЗАО "Хайтек-Инвест" ООО "Группа А" и акционерами ОАО "Отель "Санкт-Петербург" приняты решения о реорганизации в форме присоединения ЗАО "Хайтекс-Инвест" к Обществу.
Решением общего собрания акционеров Общества от 26.06.2012 утвержден порядок конвертации акций присоединяемого общества - ЗАО "Хайтекс-Инвест" в акции Общества. Обыкновенные акции ЗАО "Хайтекс-Инвест" в количестве 10000 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая и привилегированные акции ЗАО "Хайтекс-Инвест" в количестве 3300 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая конвертируются в дополнительные акции Общества в пределах количества объявленных акций Общества соответствующей категории следующим образом: одна обыкновенная акция ЗАО "Хайтекс-Инвест" номинальной стоимостью 10 руб. обменивается (конвертируется) на 10 дополнительных обыкновенных акций Общества номинальной стоимостью 1 руб. каждая, коэффициент конвертации - 1/10; одна привилегированная акция ЗАО "Хайтекс-Инвест" номинальной стоимостью 10 руб. обменивается на 10 дополнительных привилегированных акций Общества номинальной стоимостью 1 руб. каждая, коэффициент конвертации - 1/10.
Общим собранием акционеров Общества приняты решения об увеличении уставного капитала Общества на 133000 руб. путем размещения дополнительных акций в количестве: 100000 штук обыкновенных и 33000 штуки привилегированных номинальной стоимостью 1 руб. каждая, а также об утверждении изменений в устав Общества, связанных с увеличением уставного капитала.
03.07.2012 Общество с ЗАО "Хайтекс-Инвест" заключили договор о присоединении и подписали передаточный акт.
Советом директоров Общества 17.09.2012 утверждено решение о дополнительном выпуске ценных бумаг.
Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (далее - Решение) (обыкновенных акций) зарегистрировано Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе 23.11.2012 за государственным регистрационным номером 1-01-03106-D-002D.
Согласно пункту 8 Решения, способ размещения обыкновенных акций Общества - конвертация, дата размещения - дата внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности ЗАО "Хайтекс-Инвест".
ЗАО "Хайтекс-Инвест" 12.12.2012 прекратило деятельность в связи с реорганизацией в форме присоединения, о чем в указанную дату в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 2129847028860.
Общество представило в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (обыкновенных акций), утвержденный решением совета директоров Общества от 26.12.2012, в котором отражено, что размещение ценных бумаг осуществлено в дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица - 12.12.2012, доля размещенных ценных бумаг - 100 процентов.
10.01.2013 регистрирующий орган уведомил Общество о приостановлении эмиссии ценных бумаг в связи с нарушением требования пункта 2.6.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее - Стандарты), поскольку Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг утвержден не единоличным исполнительным органом Общества. Регистрирующий орган указал в уведомлении, что с даты предварительного уведомления эмитента о приостановлении эмиссии ценных бумаг запрещается совершение сделок по размещению этих ценных бумаг, регистратор не вправе принимать передаточные распоряжения в отношении сделок по размещению ценных бумаг, эмиссия которых приостановлении, а также осуществлять иные действия, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
Письмом от 11.01.2013 регистрирующий орган указал Обществу на ненадлежащее исполнение обязанности по уведомлению регистрирующего органа, так как в регистрирующий орган не представлено уведомление об изменении сведений, связанных с выпуском ценных бумаг, в связи с погашением всех размещенных обыкновенных акций Общества в связи с реорганизацией, а также документы, подтверждающие возникновение соответствующих изменений.
Общество представило в регистрирующий орган отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, утвержденный решением генерального директора Общества 15.01.2013.
Уведомлением от 30.01.2013 регистрирующий орган сообщил Обществу о необходимости устранения нарушений законодательства, а именно, о выявлении признаков предоставления ложных сведений, поскольку ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания" сообщило регистрирующему органу о непредставлении Обществом документов для зачисления на эмиссионный счет эмитента ценных бумаг дополнительного выпуска, об отсутствии в системе ведения реестра эмитента ценных бумаг дополнительного выпуска, об отсутствии операций по лицевым счетам акционеров в связи с размещением акций.
Регистрирующий орган указал Обществу на необходимость устранить допущенные нарушения, представив в срок до 30.03.2013 отчет об устранении выявленных нарушений, справку об операциях по эмиссионному счету эмитента за период с 23.11.2012 по 15.01.2013, справку об операциях по счетам зарегистрированных в реестре акционеров с указанием количества и номинальной стоимости принадлежащих акций за период с 11.12.2012 по 15.01.2013.
После обращения Общества к регистратору - ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания" с решениями о дополнительных выпусках ценных бумаг, регистратор письмом от 07.02.2013, исх. N 129/2/2013, указал, что не может внести записи о зачислении на эмиссионный счет указанных ценных бумаг в связи с получением от РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе уведомлений о приостановлении эмиссий.
Уведомлением от 05.04.2013 РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе сообщило Обществу об удовлетворении его ходатайства о продлении срока предоставления исправленных/дополненных документов, продлив срок до 05.06.2013.
23.05.2013 Общество представило в регистрирующий орган отчет об устранении нарушений, указав, что регистратор отказывается принимать передаточные распоряжения на основании Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31.12.1997 N 45. Общество пояснило, для устранения допущенных нарушений необходимо получение регистратором разрешения регистрирующего органа на проведение в системе реестра операций по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельца ценных бумаг прекратившего деятельность ЗАО "Хайтекс-Инвест". Общество просило РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе разрешить регистратору (ЗАО "ПЦРК") проведение отдельных операций в реестре акционеров Общества по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев.
31.05.2013 РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе уведомило Общество об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг, сославшись на непредставление в течение предусмотренного срока справки об операциях по эмиссионному счету эмитента за период с 23.11.2012 по 15.01.2013, справку об операциях по счетам зарегистрированных в реестре акционеров с указанием количества и номинальной стоимости принадлежащих акций за период с 11.12.2012 по 15.01.2013 (приказ от 31.05.2013 N 72-13-542/пз-и).
Полагая решение регистрирующего органа неправомерным, не соответствующим нормам действующего законодательства, Общество обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с настоящим заявлением в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд первой инстанции признал, что эмитентом в ходе эмиссии допущено нарушение требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а именно, не переданы регистратору документы для проведения операций в системе реестра акционеров, составление отчета об итогах выпуска ценных бумаг до внесения в реестр акционеров сведений, как о дополнительном выпуске акций, так и о размещении указанных акций. Вместе с тем счел, что допущенные Обществом нарушения не являются существенными, не затрагивают права акционеров Общества при том, что оспариваемый приказ нарушает права и законные интересы как Общества, так и ООО "Группа А", отметив, что оспариваемый приказ принят до истечения предоставленного заявителю срока на исправление допущенных нарушений. Кроме того, суд обязал правопреемника РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе - Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе устранить допущенные нарушения, а именно, осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг.
Вместе с тем применение судом первой инстанции части 2 и пункта 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ не соответствует фактическим обстоятельствам.
В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, включает в себя следующие этапы:
1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения,
- являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;
2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;
4) размещение эмиссионных ценных бумаг;
5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Таком образом, до государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионные ценные бумаги должны быть размещены.
Согласно п. 2.5.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее - Стандарты), и действовавших на момент принятия оспариваемого Приказа РО ФСФР России в СЗФО от 31.05.2013 года N 72-13-542/пз-и об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных, признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг (далее - Приказ) размещение ценных бумаг включает в себя:
- - совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;
- - внесение приходных записей по лицевым счетам (счетам депо) первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением).
В соответствии со ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в реестре - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.
Согласно п. 2 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг (в редакции до 30.06.2013) Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска), если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
Пунктом 3 указанной статьи установлено, что размещение эмиссионных ценных бумаг при реорганизации в форме присоединения осуществляется на дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Также в соответствии с п. 8.3.4 Стандартов размещение ценных бумаг юридического лица, к которому осуществлено присоединение, осуществляется в соответствии с договором о присоединении в день внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого юридического лица.
Согласно п. 5 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, Эмитент обязан завершить размещение эмиссионных ценных бумаг в срок, определенный решением об их выпуске (дополнительном выпуске).
Таким образом, эмиссионные ценные бумаги при реорганизации юридических лиц в форме присоединения должны быть размещены в срок, определенный решением об их выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а именно в дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Согласно п. 8.3.7 Стандартов, юридическое лицо, созданное в результате реорганизации (юридическое лицо, к которому осуществлено присоединение), обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного юридического лица, о факте своей государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица) - в день внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
В силу п. 8.5.1 Стандартов размещение ценных бумаг при присоединении юридических лиц осуществляется путем конвертации. При этом, в соответствии с п. 8.3.8 Стандартов ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, слияния, разделения, выделения и преобразования, при их конвертации погашаются (аннулируются).
Пунктом 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 установлено, что операция конвертации ценных бумаг проводится только после государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в которые осуществляется конвертация. Записи о конвертации в отношении всего выпуска ценных бумаг должны быть внесены в реестр в день, указанный в зарегистрированном решении об их выпуске, по данным реестра на этот день.
В соответствии со ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
В соответствии с п/п. 5 п. 4 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг основанием для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся является, в том числе, неразмещение ни одной эмиссионной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска).
В силу п. 3 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан несостоявшимся после его государственной регистрации и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Как следует из материалов дела, в том числе представленных в период перерыва в судебном заседании апелляционного суда, ОАО "Отель "Санкт-Петербург" не совершило действий по размещению эмиссионных ценных бумаг дополнительного выпуска, то есть не разместило ни одной ценной бумаги дополнительного выпуска, что в силу вышеуказанного положения Закона о рынке влечет признание дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулирование его государственной регистрации на основании пункта 6.1 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и внесении изменений и дополнений в акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 31.12.1997 N 45.
При указанных обстоятельствах РО ФСФР России в СЗФО обосновано и на законных основаниях приняло решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, признании дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг от 31.05.2013 N 72-13-542/пз-и.
В соответствии с пунктом 3.1 Положения эмиссия ценных бумаг может быть возобновлена только по результатам рассмотрения отчета эмитента об устранении нарушений, повлекших приостановление эмиссии ценных бумаг. Указанный отчет об устранении нарушения рассматривается в срок не позднее 10 дней с даты его получения.
Поскольку объективно факта размещения ценных бумаг ни на 31.05.2013, ни на 05.06.2013 не имелось, принятие Приказа 31.05.1013 притом, что эмитент о намерении представить дополнительные к отчету документы не заявлял, не нарушило его права.
Как следует из системы ведения реестра ОАО "Отель "Санкт-Петербург" и сведений из ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания" от 06.02.2014 исх. N 114/2/2014, за период с 23.11.2012 операций по эмиссионному счету ОАО "Отель "Санкт-Петербургу" не проводилось. Таким образом ни на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни на период рассмотрения апелляционной жалобы, размещение акций из дополнительного выпуска не произведено.
В соответствии с п. 8.5.3 Стандартов в случае, если конвертация осуществляется в дополнительные акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций такого акционерного общества осуществляется до внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества.
В силу указанных императивных требований Стандартов государственная регистрация дополнительного выпуска ОАО "Отель "Санкт-Петербург" путем конвертации в рамках новой процедуры эмиссии ввиду того, что запись о прекращении деятельности ЗАО "Хайтекс-Инвест" уже внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 12.12.2012 года, невозможна.
Как следует из объяснений заинтересованного лица, приобретение ООО "Группа А" статуса акционера Общества возможно путем размещения дополнительных акций, размещаемых на основании решения об увеличении уставного капитала Общества. Порядок (процедура) эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем подписки изложен в главе VII Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 04.07.2013 N 13-55/пз-н (вступили в силу 10.11.2013).
Принятый 31.05.2013 Приказ не нарушает прав и законных интересов заявителя и 3-го лица, которые могут быть реализованы в порядке, предусмотренном законом, без возложения на Управление обязанностей по осуществлению регистрационных действий без исполнения требований закона участниками корпоративных решений.
Поскольку эмитентом допущены многочисленные нарушения императивных норм законодательства о рынке ценных бумаг притом, что все фактические действия по размещению и конвертации ценных бумаг должны были быть совершены в срок по 12.12.2012, зависели от волеизъявления субъектов дополнительной эмиссии ценных бумаг, квалификация судом первой инстанции нарушений как несущественных неправомерна.
В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Гражданского кодекса РФ ненормативные акты государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.
Поскольку в ходе рассмотрения дела в судах первой и апелляционной инстанций в соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ заинтересованное лицо доказало законность принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для совершения оспариваемых действий, апелляционный суд считает применимой часть 3 статьи 201 АПК РФ.
Руководствуясь статьями 176, 110, 268 ч. 5, 201 ч. 3, 270 ч. 1 п. 4, 269 п. 2, 271 АПК РФ, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение арбитражного суда первой инстанции от 09.10.2013 в обжалуемой части отменить.
Принять новый судебный акт.
В удовлетворении заявления ОАО "Отель "Санкт-Петербург" отказать.
Взыскать с ОАО "Отель "Санкт-Петербург" в федеральный бюджет 2.000 руб. 00 коп. государственной пошлины.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.
Председательствующий
Л.С.КОПЫЛОВА
Судьи
И.Г.МЕДВЕДЕВА
И.Ю.ТОЙВОНЕН
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРИНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 18.02.2014 ПО ДЕЛУ N А56-42383/2013
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 18 февраля 2014 г. по делу N А56-42383/2013
Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2014 года
Постановление изготовлено в полном объеме 18 февраля 2014 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего судьи Л.С.Копыловой,
судей И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,
при ведении протокола судебного заседания до перерыва секретарем А.П.Егоровой, после перерыва - секретарем З.С.Нартикоевой,
при участии:
от заявителя: Зеленковой Э.В. по доверенности от 20.01.2014, Юводнеева А.В. по доверенности от 01.07.2013 (после перерыва),
от ответчика: Башиловой Е.А. по доверенности от 27.12.2013, Красехиной Р.А. по доверенности от 31.08.2013,
от 3-х лиц: 1. не явился,
2. Баравкова В.Г. по доверенности от 06.09.2013,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-25622/2013) Межрегионального управления Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.10.2013 по делу N А56-42383/2013 (судья А.А.Боровая), принятое
по заявлению ОАО "Отель "Санкт-Петербург"
к Межрегиональному управлению Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе
3-и лица: ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания", ООО "Группа А",
о признании приказа незаконным, обязании совершить определенные действия,
установил:
Открытое акционерное общество "Отель "Санкт-Петербург" (далее - Общество, заявитель, Эмитент) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с требованием признать незаконным и отменить Приказ РО ФСФР России в СЗФО от 31.05.2013 года N 72-13-542/пз-и об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных, признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг (далее - Приказ); разрешить регистратору проведение отдельных операций в реестре акционеров по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев ценных бумаг; возложить на РО ФСФР России в СЗФО обязанность осуществить регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Отель "Санкт-Петербург".
Решением от 09.10.2013 Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области признал незаконным и отменил Приказ, а также обязал Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе устранить допущенные нарушения, а именно, осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Отель "Санкт-Петербург". В остальной части требований отказано.
Заинтересованным лицом подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просили решение отменить, в удовлетворении заявления отказать. Податель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неверно оценены фактические обстоятельства и неправильно применены нормы материального права. Обществом представлены документы, подтверждающие размещение ценных бумаг, в то время как фактического размещения ценных бумаг не осуществлялось, то есть Общество представило в регистрирующий орган недостоверную информацию. В ответ на уведомление N 72-13-ОГ-08/6248 от 05.04.2013 Эмитентом представлен отчет об устранении выявленных нарушений с подтверждением выявленного нарушения (вх. N 72-13-13168 от 23.05.2013), иных требуемых документов не поступило. Общество не обращалось в ЗАО "ПЦРК" для получения справок об операциях по эмиссионному счету за период 23.11.2012 по 15.01.2013, а также об операциях по счетам зарегистрированных в реестре акционеров с указанием количества, номинальной стоимости принадлежащих им акций за период с 11.02.2012 по 15.01.2013. Материалы не содержат объяснений Общества по данному факту. При вышеуказанных обстоятельствах возобновление эмиссии невозможно. 23 мая 2013 года поступил только отчет об устранении нарушений без запрашиваемых документов. 31 мая 2013 года регистрирующим органом принят оспариваемый приказ N 72-13-542/пз-и, чем срок не нарушен. Судом не исследована и не дана оценка действиям Общества по не представлению документов для зачисления на эмиссионный счет эмитента ценных бумаг дополнительного выпуска в ЗАО "ПЦРК" в предусмотренный законом срок. Материалы дела не содержат доказательств предпринимаемых Обществом мер по учету ценных бумаг на эмиссионном счете эмитента в реестре владельцев именных ценных бумаг и зачислению их на лицевые счета владельцев с момента размещения ценных бумаг 12.12.2012 до момента получения уведомления от ЗАО "ПЦРК" 24.01.2013. В связи с бездействием Общества по представлению в ЗАО "ПЦРК" необходимых документов для размещения ценных бумаг данного выпуска в установленный законом срок основания для проведения операций по размещению ценных бумаг Общества у ЗАО "ПЦРК" отсутствуют. Внесение регистратором в реестр владельцев ценных бумаг необходимых сведений для учета прав акционеров на акции в день, указанный в решении о выпуске ценных бумаг, а именно 12.12.2012, невозможно. Обращено внимание, что эмиссия ценных бумаг эмитента не возобновлялась, операции по размещению ценных бумаг не проводились, ценные бумаги дополнительного выпуска не размещались, что означает невозможность осуществления государственной регистрации отчета. Таким образом, учитывая наличие неустранимых нарушений норм действующего законодательства, а также принимая во внимание факт неразмещения ценных бумаг дополнительного выпуска, требование в части регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска является невыполнимым.
Заявитель и 3-е лицо на его стороне возражали относительно апелляционной жалобы, ссылаясь на несущественный характер допущенных нарушений и возникшие проблемы с приобретением статуса акционера ООО "Группа А".
ОАО "Отель "Санкт-Петербург" подтвердило, что Общество не могло представить запрашиваемые сведения, поскольку регистратору заинтересованным лицом было запрещено проводить отдельные операции в реестре акционеров Общества по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев. Суд первой инстанции исследовал отчет об устранении нарушений, в результате чего пришел к обоснованному выводу о том, что допущенные нарушения не повлекли нарушения прав и законных интересов акционеров Общества. Решение суда об обязании ответчика осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Отель "Санкт-Петербург" обязательно для исполнения. Для исполнения данного судебного акта заинтересованным лицом лицо должно будет разрешить регистратору проводить отдельные операции в реестр акционеров Общества по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев. В результате число акций общества будет увеличено и приведено в соответствие с решением о реорганизации, принятым акционерами, а права последних будут восстановлены. Правильным является вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемый приказ принят до истечения предоставленного Обществу срока не исправление допущенных нарушений. Срок для устранения нарушений законодательства, предоставляемых государственным органом коммерческому обществу, не тождественен сроку рассмотрения отчета, предоставленного коммерческим обществом в государственный орган. Суд пришел к правильному выводу о том, что принимая решение о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся, регистрирующий орган должен соизмерять характер и степень допущенных эмитентом нарушений при эмиссии ценных бумаг, в противном случае применение подобных мер ответственности может иметь своими последствиями не устранение злоупотреблений и восстановление нарушенных прав участников рынка ценных бумаг, а выполнение карательных функций, влекущее за собой ограничение хозяйственной деятельности эмитента и потенциального акционера. Суд первой инстанции обоснованно указал, что допущенные Обществом нарушения не являются существенными, не затрагивают права акционеров Общества притом, что оспариваемый Приказ нарушает права и законные интересы как Общества, так и ООО "Группа А". ООО "Группа А" является акционером несуществующего ЗАО "Хайтекс-Инвест", не получило причитающиеся ему 100.000 обыкновенных акций Общества, в связи с чем не может осуществить права акционера Общества. При этом допущенное нарушение не могло быть устранено без получения разрешения регистрирующего органа на возобновление эмиссии в целях защиты прав акционеров.
ООО "Группа А" отметило, что 10.01.2013 эмиссия ценных бумаг заявителя была приостановлена (уведомление о приостановлении эмиссии ценных бумаг от 10.01.2013 N 72-13-ИЛ-08/206) по причине выявления устранимого нарушения пункта 2.6.2 Стандартов эмиссии. Срок приостановления эмиссии государственным регистратором был продлен до 05.06.2013. Несмотря на своевременно предпринятые заявителем меры по внесению исправлений в эмиссионный пакет, Банк России по необъяснимым причинам до истечения окончательного срока продления приостановления эмиссии принял решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг (обыкновенных акций). В настоящий момент интересы ООО "Группа А" затронуты, поскольку ООО "Группа А", являясь правопреемником ЗАО "Хайтекс-Инвест" на основании передаточного акта притом, что признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся не позволяет фактически увеличить уставный капитал Общества и соответственно, затрагивает интересы его кредиторов, не получило причитающиеся ему 100000 обыкновенных акций общества, в связи с чем не может осуществлять права акционера ОАО "Отель "Санкт-Петербург".
ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания", извещенное о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ с учетом толкования норм процессуального права Высшим Арбитражным Судом РФ в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явилось, представило сведения об операциях по счетам акционеров эмитента.
Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке с применением части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, возражения заявителя и ООО "Группа А" в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной, решение подлежащим отмене с принятием нового судебного акта по существу заявления.
Как следует из материалов дела, единственным акционером ЗАО "Хайтек-Инвест" ООО "Группа А" и акционерами ОАО "Отель "Санкт-Петербург" приняты решения о реорганизации в форме присоединения ЗАО "Хайтекс-Инвест" к Обществу.
Решением общего собрания акционеров Общества от 26.06.2012 утвержден порядок конвертации акций присоединяемого общества - ЗАО "Хайтекс-Инвест" в акции Общества. Обыкновенные акции ЗАО "Хайтекс-Инвест" в количестве 10000 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая и привилегированные акции ЗАО "Хайтекс-Инвест" в количестве 3300 штук номинальной стоимостью 10 руб. каждая конвертируются в дополнительные акции Общества в пределах количества объявленных акций Общества соответствующей категории следующим образом: одна обыкновенная акция ЗАО "Хайтекс-Инвест" номинальной стоимостью 10 руб. обменивается (конвертируется) на 10 дополнительных обыкновенных акций Общества номинальной стоимостью 1 руб. каждая, коэффициент конвертации - 1/10; одна привилегированная акция ЗАО "Хайтекс-Инвест" номинальной стоимостью 10 руб. обменивается на 10 дополнительных привилегированных акций Общества номинальной стоимостью 1 руб. каждая, коэффициент конвертации - 1/10.
Общим собранием акционеров Общества приняты решения об увеличении уставного капитала Общества на 133000 руб. путем размещения дополнительных акций в количестве: 100000 штук обыкновенных и 33000 штуки привилегированных номинальной стоимостью 1 руб. каждая, а также об утверждении изменений в устав Общества, связанных с увеличением уставного капитала.
03.07.2012 Общество с ЗАО "Хайтекс-Инвест" заключили договор о присоединении и подписали передаточный акт.
Советом директоров Общества 17.09.2012 утверждено решение о дополнительном выпуске ценных бумаг.
Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (далее - Решение) (обыкновенных акций) зарегистрировано Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе 23.11.2012 за государственным регистрационным номером 1-01-03106-D-002D.
Согласно пункту 8 Решения, способ размещения обыкновенных акций Общества - конвертация, дата размещения - дата внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности ЗАО "Хайтекс-Инвест".
ЗАО "Хайтекс-Инвест" 12.12.2012 прекратило деятельность в связи с реорганизацией в форме присоединения, о чем в указанную дату в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 2129847028860.
Общество представило в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (обыкновенных акций), утвержденный решением совета директоров Общества от 26.12.2012, в котором отражено, что размещение ценных бумаг осуществлено в дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица - 12.12.2012, доля размещенных ценных бумаг - 100 процентов.
10.01.2013 регистрирующий орган уведомил Общество о приостановлении эмиссии ценных бумаг в связи с нарушением требования пункта 2.6.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее - Стандарты), поскольку Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг утвержден не единоличным исполнительным органом Общества. Регистрирующий орган указал в уведомлении, что с даты предварительного уведомления эмитента о приостановлении эмиссии ценных бумаг запрещается совершение сделок по размещению этих ценных бумаг, регистратор не вправе принимать передаточные распоряжения в отношении сделок по размещению ценных бумаг, эмиссия которых приостановлении, а также осуществлять иные действия, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
Письмом от 11.01.2013 регистрирующий орган указал Обществу на ненадлежащее исполнение обязанности по уведомлению регистрирующего органа, так как в регистрирующий орган не представлено уведомление об изменении сведений, связанных с выпуском ценных бумаг, в связи с погашением всех размещенных обыкновенных акций Общества в связи с реорганизацией, а также документы, подтверждающие возникновение соответствующих изменений.
Общество представило в регистрирующий орган отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, утвержденный решением генерального директора Общества 15.01.2013.
Уведомлением от 30.01.2013 регистрирующий орган сообщил Обществу о необходимости устранения нарушений законодательства, а именно, о выявлении признаков предоставления ложных сведений, поскольку ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания" сообщило регистрирующему органу о непредставлении Обществом документов для зачисления на эмиссионный счет эмитента ценных бумаг дополнительного выпуска, об отсутствии в системе ведения реестра эмитента ценных бумаг дополнительного выпуска, об отсутствии операций по лицевым счетам акционеров в связи с размещением акций.
Регистрирующий орган указал Обществу на необходимость устранить допущенные нарушения, представив в срок до 30.03.2013 отчет об устранении выявленных нарушений, справку об операциях по эмиссионному счету эмитента за период с 23.11.2012 по 15.01.2013, справку об операциях по счетам зарегистрированных в реестре акционеров с указанием количества и номинальной стоимости принадлежащих акций за период с 11.12.2012 по 15.01.2013.
После обращения Общества к регистратору - ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания" с решениями о дополнительных выпусках ценных бумаг, регистратор письмом от 07.02.2013, исх. N 129/2/2013, указал, что не может внести записи о зачислении на эмиссионный счет указанных ценных бумаг в связи с получением от РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе уведомлений о приостановлении эмиссий.
Уведомлением от 05.04.2013 РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе сообщило Обществу об удовлетворении его ходатайства о продлении срока предоставления исправленных/дополненных документов, продлив срок до 05.06.2013.
23.05.2013 Общество представило в регистрирующий орган отчет об устранении нарушений, указав, что регистратор отказывается принимать передаточные распоряжения на основании Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31.12.1997 N 45. Общество пояснило, для устранения допущенных нарушений необходимо получение регистратором разрешения регистрирующего органа на проведение в системе реестра операций по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельца ценных бумаг прекратившего деятельность ЗАО "Хайтекс-Инвест". Общество просило РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе разрешить регистратору (ЗАО "ПЦРК") проведение отдельных операций в реестре акционеров Общества по зачислению размещаемых ценных бумаг на лицевые счета владельцев.
31.05.2013 РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе уведомило Общество об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг, сославшись на непредставление в течение предусмотренного срока справки об операциях по эмиссионному счету эмитента за период с 23.11.2012 по 15.01.2013, справку об операциях по счетам зарегистрированных в реестре акционеров с указанием количества и номинальной стоимости принадлежащих акций за период с 11.12.2012 по 15.01.2013 (приказ от 31.05.2013 N 72-13-542/пз-и).
Полагая решение регистрирующего органа неправомерным, не соответствующим нормам действующего законодательства, Общество обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с настоящим заявлением в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд первой инстанции признал, что эмитентом в ходе эмиссии допущено нарушение требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, а именно, не переданы регистратору документы для проведения операций в системе реестра акционеров, составление отчета об итогах выпуска ценных бумаг до внесения в реестр акционеров сведений, как о дополнительном выпуске акций, так и о размещении указанных акций. Вместе с тем счел, что допущенные Обществом нарушения не являются существенными, не затрагивают права акционеров Общества при том, что оспариваемый приказ нарушает права и законные интересы как Общества, так и ООО "Группа А", отметив, что оспариваемый приказ принят до истечения предоставленного заявителю срока на исправление допущенных нарушений. Кроме того, суд обязал правопреемника РО ФСФР в Северо-Западном федеральном округе - Межрегиональное управление Службы Банка России по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе устранить допущенные нарушения, а именно, осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг.
Вместе с тем применение судом первой инстанции части 2 и пункта 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ не соответствует фактическим обстоятельствам.
В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, включает в себя следующие этапы:
1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения,
- являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;
2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;
4) размещение эмиссионных ценных бумаг;
5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Таком образом, до государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионные ценные бумаги должны быть размещены.
Согласно п. 2.5.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (далее - Стандарты), и действовавших на момент принятия оспариваемого Приказа РО ФСФР России в СЗФО от 31.05.2013 года N 72-13-542/пз-и об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных, признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг (далее - Приказ) размещение ценных бумаг включает в себя:
- - совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;
- - внесение приходных записей по лицевым счетам (счетам депо) первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением).
В соответствии со ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в реестре - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.
Согласно п. 2 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг (в редакции до 30.06.2013) Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска), если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
Пунктом 3 указанной статьи установлено, что размещение эмиссионных ценных бумаг при реорганизации в форме присоединения осуществляется на дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Также в соответствии с п. 8.3.4 Стандартов размещение ценных бумаг юридического лица, к которому осуществлено присоединение, осуществляется в соответствии с договором о присоединении в день внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого юридического лица.
Согласно п. 5 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, Эмитент обязан завершить размещение эмиссионных ценных бумаг в срок, определенный решением об их выпуске (дополнительном выпуске).
Таким образом, эмиссионные ценные бумаги при реорганизации юридических лиц в форме присоединения должны быть размещены в срок, определенный решением об их выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а именно в дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Согласно п. 8.3.7 Стандартов, юридическое лицо, созданное в результате реорганизации (юридическое лицо, к которому осуществлено присоединение), обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного юридического лица, о факте своей государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица) - в день внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
В силу п. 8.5.1 Стандартов размещение ценных бумаг при присоединении юридических лиц осуществляется путем конвертации. При этом, в соответствии с п. 8.3.8 Стандартов ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, слияния, разделения, выделения и преобразования, при их конвертации погашаются (аннулируются).
Пунктом 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 установлено, что операция конвертации ценных бумаг проводится только после государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в которые осуществляется конвертация. Записи о конвертации в отношении всего выпуска ценных бумаг должны быть внесены в реестр в день, указанный в зарегистрированном решении об их выпуске, по данным реестра на этот день.
В соответствии со ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
В соответствии с п/п. 5 п. 4 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг основанием для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся является, в том числе, неразмещение ни одной эмиссионной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска).
В силу п. 3 ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан несостоявшимся после его государственной регистрации и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Как следует из материалов дела, в том числе представленных в период перерыва в судебном заседании апелляционного суда, ОАО "Отель "Санкт-Петербург" не совершило действий по размещению эмиссионных ценных бумаг дополнительного выпуска, то есть не разместило ни одной ценной бумаги дополнительного выпуска, что в силу вышеуказанного положения Закона о рынке влечет признание дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулирование его государственной регистрации на основании пункта 6.1 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и внесении изменений и дополнений в акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 31.12.1997 N 45.
При указанных обстоятельствах РО ФСФР России в СЗФО обосновано и на законных основаниях приняло решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, признании дополнительного выпуска несостоявшимся и аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг от 31.05.2013 N 72-13-542/пз-и.
В соответствии с пунктом 3.1 Положения эмиссия ценных бумаг может быть возобновлена только по результатам рассмотрения отчета эмитента об устранении нарушений, повлекших приостановление эмиссии ценных бумаг. Указанный отчет об устранении нарушения рассматривается в срок не позднее 10 дней с даты его получения.
Поскольку объективно факта размещения ценных бумаг ни на 31.05.2013, ни на 05.06.2013 не имелось, принятие Приказа 31.05.1013 притом, что эмитент о намерении представить дополнительные к отчету документы не заявлял, не нарушило его права.
Как следует из системы ведения реестра ОАО "Отель "Санкт-Петербург" и сведений из ЗАО "Петербургская центральная регистрационная компания" от 06.02.2014 исх. N 114/2/2014, за период с 23.11.2012 операций по эмиссионному счету ОАО "Отель "Санкт-Петербургу" не проводилось. Таким образом ни на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни на период рассмотрения апелляционной жалобы, размещение акций из дополнительного выпуска не произведено.
В соответствии с п. 8.5.3 Стандартов в случае, если конвертация осуществляется в дополнительные акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций такого акционерного общества осуществляется до внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества.
В силу указанных императивных требований Стандартов государственная регистрация дополнительного выпуска ОАО "Отель "Санкт-Петербург" путем конвертации в рамках новой процедуры эмиссии ввиду того, что запись о прекращении деятельности ЗАО "Хайтекс-Инвест" уже внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 12.12.2012 года, невозможна.
Как следует из объяснений заинтересованного лица, приобретение ООО "Группа А" статуса акционера Общества возможно путем размещения дополнительных акций, размещаемых на основании решения об увеличении уставного капитала Общества. Порядок (процедура) эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем подписки изложен в главе VII Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 04.07.2013 N 13-55/пз-н (вступили в силу 10.11.2013).
Принятый 31.05.2013 Приказ не нарушает прав и законных интересов заявителя и 3-го лица, которые могут быть реализованы в порядке, предусмотренном законом, без возложения на Управление обязанностей по осуществлению регистрационных действий без исполнения требований закона участниками корпоративных решений.
Поскольку эмитентом допущены многочисленные нарушения императивных норм законодательства о рынке ценных бумаг притом, что все фактические действия по размещению и конвертации ценных бумаг должны были быть совершены в срок по 12.12.2012, зависели от волеизъявления субъектов дополнительной эмиссии ценных бумаг, квалификация судом первой инстанции нарушений как несущественных неправомерна.
В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Гражданского кодекса РФ ненормативные акты государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.
Поскольку в ходе рассмотрения дела в судах первой и апелляционной инстанций в соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ заинтересованное лицо доказало законность принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для совершения оспариваемых действий, апелляционный суд считает применимой часть 3 статьи 201 АПК РФ.
Руководствуясь статьями 176, 110, 268 ч. 5, 201 ч. 3, 270 ч. 1 п. 4, 269 п. 2, 271 АПК РФ, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение арбитражного суда первой инстанции от 09.10.2013 в обжалуемой части отменить.
Принять новый судебный акт.
В удовлетворении заявления ОАО "Отель "Санкт-Петербург" отказать.
Взыскать с ОАО "Отель "Санкт-Петербург" в федеральный бюджет 2.000 руб. 00 коп. государственной пошлины.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.
Председательствующий
Л.С.КОПЫЛОВА
Судьи
И.Г.МЕДВЕДЕВА
И.Ю.ТОЙВОНЕН
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)