Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2015 года
Полный текст постановления изготовлен 25 февраля 2015 года
Арбитражный суд Московского округа в составе:
Председательствующего судьи: Буяновой Н.В.,
судей: Антоновой М.К., Жукова А.В.,
при участии в заседании:
- от заявителя: ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" - Т.В. Семкина (по доверенности от 27.05.2014 года); А.Д. Щелкунов (по доверенности от 17.01.2015 года);
- от заинтересованного лица: МИ ФНС по КН N 1 - В.Н. Говорин (по доверенности от 04.04.2014 года); А.А. Басиров (по доверенности от 27.01.2015 года);
- рассмотрев 19 февраля 2015 года в судебном заседании кассационную жалобу Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1
на решение Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2014 года,
принятое судьей Лариным М.В.,
на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2014 года,
принятое судьями Сафроновой М.С., Поповой Г.Н., Порывкиным П.А.,
по делу N А40-172237/13
по заявлению Открытого акционерного общества "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" (ОГРН 1027700500190; ИНН 7723006328)
к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (ОГРН 1047702057765; ИНН 7710305514)
о признании недействительным решения
установил:
Открытое акционерное общество "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения, вынесенного Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 15.07.2013 N 52-16-16/1249 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления и уплаты (удержания) недоимки по налогу на прибыль организаций с сумм доходов, выплаченных иностранной организации за 3 квартал 2012 года в размере 10 291 227 руб. и соответствующих этой недоимки пеней, а также штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 2 058 245 руб.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2014, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014, заявление общества удовлетворено.
На данные судебные акты налоговым органом подана кассационная жалоба.
Доводы, содержащиеся в кассационной жалобе налогового органа, аналогичные доводам, приведенным им при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанций, и по сути, сводятся к иной оценке имеющихся в деле доказательств. Налоговый орган полагает, что общество было обязано удержать с выплаченных дивидендов налог на прибыль организаций по ставке 15%. Выводы судебных инстанций об обоснованности применения налоговым агентом пониженной ставки в размере 5%, предусмотренной пунктом "а" статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" не основаны на обстоятельствах дела, законе.
Представитель налогового органа в судебном заседании поддержали доводы кассационной жалобы.
Представитель общества возразил против удовлетворения кассационной жалобы. Полагает, что выводы судов обеих инстанций соответствуют материалам дела, закону.
Обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов, поскольку выводы суда основаны на имеющихся в деле доказательствах и соответствуют статьям 309, 310 Налогового кодекса Российской Федерации, пункту "а" статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество".
По делу установлено, что инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленного обществом уточненного налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям и удержанных налогов за 9 месяцев 2012 года, в котором 19.07.2012 отражена выплата иностранной организации "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды) дохода в виде дивидендов в размере 102 912 268 руб., без удержания налога на прибыль организаций с сумм дивидендов, выплаченных иностранным организациям. По результатам проверки налоговым органом вынесено оспариваемое решение от 15.07.2013 N 52-16-16/1249 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неисполнение обязанностей налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет сумм налога на прибыль организаций с доходов, выплаченных иностранным организациям за 3 квартал 2012 года в виде штрафа в размере 3 129 764 руб., начислены пени по состоянию на 15.07.2013 в размере 1 539 090 руб., предложено уплатить недоимку по сроку уплаты до 20.07.2012 в размере 15 648 821 руб., пени и штрафы, указанные в пунктах 1 - 2 решения, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.
Решением ФНС России по апелляционной жалобе от 04.10.2013 N СА-4-9/17822@ решение инспекции оставлено без изменения, утверждено и вступило в силу.
Ненормативно-правовой акт налогового органа оспорен заявителем в судебном порядке.
Судебными инстанциями установлено, что основанием для вынесения налоговым органом такого решения послужило следующее: общество произвело выплату 102 912 268 руб. дивидендов своему иностранному акционеру - "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды). С выплаченного дохода общество удержало налог по пониженной ставке 5%. По мнению инспекции, общество неправомерно использовало льготное налогообложение дохода, выплаченного иностранной организации, поскольку подтверждения инвестирования иностранной организации в общество в сумме не менее 75 000 Евро налоговым агентом не представлено. В результате применения пониженной ставки налога с иностранной компании не удержан и не перечислен в бюджет налог в сумме 15 648 821 руб., что и явилось основанием для привлечения общества к ответственности, установленной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, начисления соответствующих сумм налога и пеней.
Инспекция полагала, что при выплате дохода в виде дивиденда иностранному акционеру - "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды) общество должно было удержать и перечислить в бюджет налог на доходы иностранного лица, полученные из источника на территории Российской Федерации, по ставке 15%.
Признавая выводы инспекции ошибочными судебные инстанции пришли к выводу, что применение пониженной ставки налога на прибыль в размере 5%, предусмотренной пунктом "а" статьи 10 указанного выше соглашения при выплате дивидендов акционеру общества "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" является правомерным.
Суд кассационной инстанции соглашается с судебными инстанция в связи со следующим.
Порядок исчисления, удержания и перечисления налоговым агентом налога с доходов, выплачиваемых иностранной организации, урегулирован главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.
При этом объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Налогового кодекса российской Федерации. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации к таким доходам относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций.
Статья 310 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает особенности исчисления и уплаты налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом.
В соответствии с пунктом 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производится по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации.
Между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов заключено Соглашение от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении от уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество", согласно подпункту "а" пункта 2 статьи 10 которого с сумм выплаченных дивидендов взимаемый налог не должен превышать 5% от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75 тысяч экю или эквивалентную сумму в национальной валюте Договаривающихся государств, в то время как в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, применяется ставка налога в размере 15%.
Из материалов дела следует, что в проверяемом периоде доля прямого участия резидента Нидерландов "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в капитале ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" превышала 25% (5 358 594 обыкновенных акций и 768 002 привилегированных), что подтверждается выпиской из списка лиц, имеющих право на участие в годовом собрании акционеров, а также выписками по счету ДЕПО ООО "Дойче Банк".
Соблюдение указанного условия установлено судами обеих инстанций, подтверждается материалами дела и нашло отражение в оспариваемом решении налогового органа (стр. 30 решения, стр. 4 апелляционной жалобы).
В соответствии с Письмом МНС России от 16.06.2003 N РД-6-23/664@ доля участия, выраженная в Соглашении с Нидерландами в ЭКЮ, пересчитывается в ЕВРО в соотношении 1:1; в соответствии с письмом ЦБ РФ "Описание и технические характеристики банкнот и монет евро" с 2002 года валютой Нидерландов является ЕВРО.
В соответствии с письмом Минфина России от 19.08.2011 N 03-08-13 под инвестированием в капитал компании подразумевается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца. Размер инвестиций определяется на момент их фактического осуществления и равен сумме, фактически уплаченной на дату приобретения акций.
Материалами дела подтвержден факт инвестирования "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" денежных средств эквивалентных более 75 000 Евро. Размер инвестиции определен суммой, фактически уплаченной при приобретении акций.
В частности об инвестировании "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" свидетельствует следующее.
Наличие договора N 387-08 о предоставлении услуг от 27.10.2008 (т. 1, л.д. 106-117), заключенного между ЗАО "Регистраторское общество "СТАТУС" и "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".
В соответствии с условиями названного договора (пункт 1.1 договора) исполнитель (ЗАО "Регистраторское общество "Статус") обязуется совершить действия (оказать услуги), связанные с техническим и информационным обеспечением и организацией осуществления заказчиком предложения акционерам ОАО "МНПЗ" о приобретении принадлежащих им акций ОАО "МНПЗ", осуществляемого в соответствии с главой XI.1 ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе и содействие в оплате приобретаемых акций.
В пункте 2.1.12 договора указана обязанность исполнителя в качестве агента заказчика осуществлять оплату акций ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" по цене приобретения.
ЗАО "Регистраторское общество "Статус" в соответствии с договором осуществляло прием заявлений акционеров о продаже акций ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" в рамках обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" и прием передаточных распоряжений от акционеров на перерегистрацию акций на счет номинального держателя: "Дойче Банк", зарегистрированного лица в реестре акционеров заявителя, в качестве номинального держателя акций.
В соответствии с условиями депозитарного договора (пункт 4.2.3 договора) "Дойче Банк" имеет право получать в пользу клиента ценные бумаги, а в соответствии с пунктом 2.1.1 оказывает услуги по учету и удостоверению прав "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" на ценные бумаги.
"Дойче Банк" зачислило на счет NK40NPZH1002 "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" все полученные в рамках обязательного предложения 36 741 акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ", что подтверждается выпиской со счета депо от 06.02.2014 владельца "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".
Также в материалы дела (т. 2 - 3, 5 - 7) представлены платежные поручения, список банковских переводов, передаточные распоряжения, по содержанию которых можно определить прежних собственников акций и размер выплаченных им денежных средств за акции.
Размер инвестиций "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" определен суммой, фактически уплаченной бывшими акционерами при приобретении акций, подтвержденными соответствующими платежными поручениями, имеющимися в материалах дела (с печатью банка, подписью ответственного лица и датой списания), а именно было уплачено:
- 15.01.2009: 43 489 134,08 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 3, л.д. 1 - 99). Официальный курс евро на дату платежа составлял 41,9706 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций 15.01.2009 составила: 1 036 180,90 евро (43 489 134,08/41,9706);
- 16.01.2009: 23 524 366,42 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 2, л.д. 1 - 76). Официальный курс евро на дату платежа составлял 42,3833 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 555 038,58 евро (23 524 366,42/42,3833);
- 20.01.2009: 19 568 094,36 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4, л.д. 48 - 120). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,7815 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 446 948,93 евро (19 568 094,36/43,7815);
- 21.01.2009: 59 578 662,69 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 1 - 7). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,3331 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 1 374 899,62 евро (59 578 662,69/43,3331).
22.01.2009: 3 151 406,64 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 8 - 32). Официальный курс евро на дату платежа составлял 42,1454 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 74 774,63 евро (3 151 406,64/42,1454).
28.01.2009: 1 429 894,42 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 34 - 35). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,7123 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 32 711,49 евро (1 429 894,42/43,7123).
30.01.2009: 1 021 247,30 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 36 - 47). Официальный курс евро на дату платежа составлял 45,3398 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 22 524,30 евро (1 021 247,30/45,3398).
Таким образом, судами установлено и доводы кассационной жалобы не опровергают выводы судов, что на основании обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" было приобретено 36 741 акций, что составляет 0,62% от общего числа акций (отчет об итогах принятия обязательного предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества (т. 1, л.д. 124 - 130) за сумму эквивалентную 3 543 078,45 Евро.
При этом, суды обоснованно указали, что толкование инспекцией термина "прямое вложение в капитал" ("инвестирование в капитал") как приобретения акций только у ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" противоречит письму Минфина России от 19.08.2011 N 03-08-13, которое в силу статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации является обязательным для налогового органа. Более того, именно Минфин России в силу статьи 3 соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Нидерландами является "компетентным органом" для целей применения данного соглашения.
Как следует из содержания кассационной жалобы, общество в данной жалобе, поданной в суд Арбитражный суд Московского округа, приводит доводы, аналогичные приведенным им в судах первой и апелляционной инстанций. Указанные доводы (в том числе о непредставлении обществом договоров купли-продажи акций, либо иных документов, подтверждающих инвестирование иностранной организации в общество суммы не менее 75 000 Евро, документов, детально характеризующие прежних собственников акций и пр.) рассмотрены судебными инстанциями и мотивированно отклонены. Безусловных оснований, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом кассационной инстанции не установлено. Оснований не согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанций не имеется.
Поскольку обжалуемые судебные акты приняты в соответствии с нормами материального и процессуального права, у кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы налогового органа и отмены обжалуемых судебных актов.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд:
постановил:
решение Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2014 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2014 года по делу N А40-172237/13 - оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий судья
Н.В.БУЯНОВА
Судьи
М.К.АНТОНОВА
А.В.ЖУКОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА МОСКОВСКОГО ОКРУГА ОТ 25.02.2015 N Ф05-802/2015 ПО ДЕЛУ N А40-172237/13
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 февраля 2015 г. по делу N А40-172237/13
Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2015 года
Полный текст постановления изготовлен 25 февраля 2015 года
Арбитражный суд Московского округа в составе:
Председательствующего судьи: Буяновой Н.В.,
судей: Антоновой М.К., Жукова А.В.,
при участии в заседании:
- от заявителя: ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" - Т.В. Семкина (по доверенности от 27.05.2014 года); А.Д. Щелкунов (по доверенности от 17.01.2015 года);
- от заинтересованного лица: МИ ФНС по КН N 1 - В.Н. Говорин (по доверенности от 04.04.2014 года); А.А. Басиров (по доверенности от 27.01.2015 года);
- рассмотрев 19 февраля 2015 года в судебном заседании кассационную жалобу Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1
на решение Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2014 года,
принятое судьей Лариным М.В.,
на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2014 года,
принятое судьями Сафроновой М.С., Поповой Г.Н., Порывкиным П.А.,
по делу N А40-172237/13
по заявлению Открытого акционерного общества "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" (ОГРН 1027700500190; ИНН 7723006328)
к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (ОГРН 1047702057765; ИНН 7710305514)
о признании недействительным решения
установил:
Открытое акционерное общество "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения, вынесенного Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 1 от 15.07.2013 N 52-16-16/1249 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления и уплаты (удержания) недоимки по налогу на прибыль организаций с сумм доходов, выплаченных иностранной организации за 3 квартал 2012 года в размере 10 291 227 руб. и соответствующих этой недоимки пеней, а также штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 2 058 245 руб.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2014, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014, заявление общества удовлетворено.
На данные судебные акты налоговым органом подана кассационная жалоба.
Доводы, содержащиеся в кассационной жалобе налогового органа, аналогичные доводам, приведенным им при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанций, и по сути, сводятся к иной оценке имеющихся в деле доказательств. Налоговый орган полагает, что общество было обязано удержать с выплаченных дивидендов налог на прибыль организаций по ставке 15%. Выводы судебных инстанций об обоснованности применения налоговым агентом пониженной ставки в размере 5%, предусмотренной пунктом "а" статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" не основаны на обстоятельствах дела, законе.
Представитель налогового органа в судебном заседании поддержали доводы кассационной жалобы.
Представитель общества возразил против удовлетворения кассационной жалобы. Полагает, что выводы судов обеих инстанций соответствуют материалам дела, закону.
Обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов, поскольку выводы суда основаны на имеющихся в деле доказательствах и соответствуют статьям 309, 310 Налогового кодекса Российской Федерации, пункту "а" статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество".
По делу установлено, что инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленного обществом уточненного налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям и удержанных налогов за 9 месяцев 2012 года, в котором 19.07.2012 отражена выплата иностранной организации "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды) дохода в виде дивидендов в размере 102 912 268 руб., без удержания налога на прибыль организаций с сумм дивидендов, выплаченных иностранным организациям. По результатам проверки налоговым органом вынесено оспариваемое решение от 15.07.2013 N 52-16-16/1249 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неисполнение обязанностей налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет сумм налога на прибыль организаций с доходов, выплаченных иностранным организациям за 3 квартал 2012 года в виде штрафа в размере 3 129 764 руб., начислены пени по состоянию на 15.07.2013 в размере 1 539 090 руб., предложено уплатить недоимку по сроку уплаты до 20.07.2012 в размере 15 648 821 руб., пени и штрафы, указанные в пунктах 1 - 2 решения, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.
Решением ФНС России по апелляционной жалобе от 04.10.2013 N СА-4-9/17822@ решение инспекции оставлено без изменения, утверждено и вступило в силу.
Ненормативно-правовой акт налогового органа оспорен заявителем в судебном порядке.
Судебными инстанциями установлено, что основанием для вынесения налоговым органом такого решения послужило следующее: общество произвело выплату 102 912 268 руб. дивидендов своему иностранному акционеру - "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды). С выплаченного дохода общество удержало налог по пониженной ставке 5%. По мнению инспекции, общество неправомерно использовало льготное налогообложение дохода, выплаченного иностранной организации, поскольку подтверждения инвестирования иностранной организации в общество в сумме не менее 75 000 Евро налоговым агентом не представлено. В результате применения пониженной ставки налога с иностранной компании не удержан и не перечислен в бюджет налог в сумме 15 648 821 руб., что и явилось основанием для привлечения общества к ответственности, установленной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, начисления соответствующих сумм налога и пеней.
Инспекция полагала, что при выплате дохода в виде дивиденда иностранному акционеру - "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды) общество должно было удержать и перечислить в бюджет налог на доходы иностранного лица, полученные из источника на территории Российской Федерации, по ставке 15%.
Признавая выводы инспекции ошибочными судебные инстанции пришли к выводу, что применение пониженной ставки налога на прибыль в размере 5%, предусмотренной пунктом "а" статьи 10 указанного выше соглашения при выплате дивидендов акционеру общества "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" является правомерным.
Суд кассационной инстанции соглашается с судебными инстанция в связи со следующим.
Порядок исчисления, удержания и перечисления налоговым агентом налога с доходов, выплачиваемых иностранной организации, урегулирован главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.
При этом объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Налогового кодекса российской Федерации. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации к таким доходам относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций.
Статья 310 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает особенности исчисления и уплаты налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом.
В соответствии с пунктом 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производится по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации.
Между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов заключено Соглашение от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении от уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество", согласно подпункту "а" пункта 2 статьи 10 которого с сумм выплаченных дивидендов взимаемый налог не должен превышать 5% от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75 тысяч экю или эквивалентную сумму в национальной валюте Договаривающихся государств, в то время как в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, применяется ставка налога в размере 15%.
Из материалов дела следует, что в проверяемом периоде доля прямого участия резидента Нидерландов "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в капитале ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" превышала 25% (5 358 594 обыкновенных акций и 768 002 привилегированных), что подтверждается выпиской из списка лиц, имеющих право на участие в годовом собрании акционеров, а также выписками по счету ДЕПО ООО "Дойче Банк".
Соблюдение указанного условия установлено судами обеих инстанций, подтверждается материалами дела и нашло отражение в оспариваемом решении налогового органа (стр. 30 решения, стр. 4 апелляционной жалобы).
В соответствии с Письмом МНС России от 16.06.2003 N РД-6-23/664@ доля участия, выраженная в Соглашении с Нидерландами в ЭКЮ, пересчитывается в ЕВРО в соотношении 1:1; в соответствии с письмом ЦБ РФ "Описание и технические характеристики банкнот и монет евро" с 2002 года валютой Нидерландов является ЕВРО.
В соответствии с письмом Минфина России от 19.08.2011 N 03-08-13 под инвестированием в капитал компании подразумевается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца. Размер инвестиций определяется на момент их фактического осуществления и равен сумме, фактически уплаченной на дату приобретения акций.
Материалами дела подтвержден факт инвестирования "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" денежных средств эквивалентных более 75 000 Евро. Размер инвестиции определен суммой, фактически уплаченной при приобретении акций.
В частности об инвестировании "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" свидетельствует следующее.
Наличие договора N 387-08 о предоставлении услуг от 27.10.2008 (т. 1, л.д. 106-117), заключенного между ЗАО "Регистраторское общество "СТАТУС" и "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".
В соответствии с условиями названного договора (пункт 1.1 договора) исполнитель (ЗАО "Регистраторское общество "Статус") обязуется совершить действия (оказать услуги), связанные с техническим и информационным обеспечением и организацией осуществления заказчиком предложения акционерам ОАО "МНПЗ" о приобретении принадлежащих им акций ОАО "МНПЗ", осуществляемого в соответствии с главой XI.1 ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе и содействие в оплате приобретаемых акций.
В пункте 2.1.12 договора указана обязанность исполнителя в качестве агента заказчика осуществлять оплату акций ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" по цене приобретения.
ЗАО "Регистраторское общество "Статус" в соответствии с договором осуществляло прием заявлений акционеров о продаже акций ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" в рамках обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" и прием передаточных распоряжений от акционеров на перерегистрацию акций на счет номинального держателя: "Дойче Банк", зарегистрированного лица в реестре акционеров заявителя, в качестве номинального держателя акций.
В соответствии с условиями депозитарного договора (пункт 4.2.3 договора) "Дойче Банк" имеет право получать в пользу клиента ценные бумаги, а в соответствии с пунктом 2.1.1 оказывает услуги по учету и удостоверению прав "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" на ценные бумаги.
"Дойче Банк" зачислило на счет NK40NPZH1002 "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" все полученные в рамках обязательного предложения 36 741 акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ", что подтверждается выпиской со счета депо от 06.02.2014 владельца "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".
Также в материалы дела (т. 2 - 3, 5 - 7) представлены платежные поручения, список банковских переводов, передаточные распоряжения, по содержанию которых можно определить прежних собственников акций и размер выплаченных им денежных средств за акции.
Размер инвестиций "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" определен суммой, фактически уплаченной бывшими акционерами при приобретении акций, подтвержденными соответствующими платежными поручениями, имеющимися в материалах дела (с печатью банка, подписью ответственного лица и датой списания), а именно было уплачено:
- 15.01.2009: 43 489 134,08 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 3, л.д. 1 - 99). Официальный курс евро на дату платежа составлял 41,9706 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций 15.01.2009 составила: 1 036 180,90 евро (43 489 134,08/41,9706);
- 16.01.2009: 23 524 366,42 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 2, л.д. 1 - 76). Официальный курс евро на дату платежа составлял 42,3833 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 555 038,58 евро (23 524 366,42/42,3833);
- 20.01.2009: 19 568 094,36 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4, л.д. 48 - 120). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,7815 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 446 948,93 евро (19 568 094,36/43,7815);
- 21.01.2009: 59 578 662,69 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 1 - 7). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,3331 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 1 374 899,62 евро (59 578 662,69/43,3331).
22.01.2009: 3 151 406,64 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 8 - 32). Официальный курс евро на дату платежа составлял 42,1454 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 74 774,63 евро (3 151 406,64/42,1454).
28.01.2009: 1 429 894,42 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 34 - 35). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,7123 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 32 711,49 евро (1 429 894,42/43,7123).
30.01.2009: 1 021 247,30 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. 4 л.д. 36 - 47). Официальный курс евро на дату платежа составлял 45,3398 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 22 524,30 евро (1 021 247,30/45,3398).
Таким образом, судами установлено и доводы кассационной жалобы не опровергают выводы судов, что на основании обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" было приобретено 36 741 акций, что составляет 0,62% от общего числа акций (отчет об итогах принятия обязательного предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества (т. 1, л.д. 124 - 130) за сумму эквивалентную 3 543 078,45 Евро.
При этом, суды обоснованно указали, что толкование инспекцией термина "прямое вложение в капитал" ("инвестирование в капитал") как приобретения акций только у ОАО "ГАЗПРОМНЕФТЬ - МОСКОВСКИЙ НПЗ" противоречит письму Минфина России от 19.08.2011 N 03-08-13, которое в силу статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации является обязательным для налогового органа. Более того, именно Минфин России в силу статьи 3 соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Нидерландами является "компетентным органом" для целей применения данного соглашения.
Как следует из содержания кассационной жалобы, общество в данной жалобе, поданной в суд Арбитражный суд Московского округа, приводит доводы, аналогичные приведенным им в судах первой и апелляционной инстанций. Указанные доводы (в том числе о непредставлении обществом договоров купли-продажи акций, либо иных документов, подтверждающих инвестирование иностранной организации в общество суммы не менее 75 000 Евро, документов, детально характеризующие прежних собственников акций и пр.) рассмотрены судебными инстанциями и мотивированно отклонены. Безусловных оснований, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом кассационной инстанции не установлено. Оснований не согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанций не имеется.
Поскольку обжалуемые судебные акты приняты в соответствии с нормами материального и процессуального права, у кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы налогового органа и отмены обжалуемых судебных актов.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд:
постановил:
решение Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2014 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2014 года по делу N А40-172237/13 - оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий судья
Н.В.БУЯНОВА
Судьи
М.К.АНТОНОВА
А.В.ЖУКОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)