Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
резолютивная часть постановления оглашена 21.01.2015
постановление изготовлено в полном объеме 28.01.2015
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Марковой Т.Т.,
судей Румянцева П.В., Мухина С.М.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Трескиной М.К.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Газпром" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2014
по делу N А40-131357/2014, принятое судьей Полукаровым А.В.
по заявлению ОАО "Газпром" (117997, Москва, ул. Наметкина, д. 16)
к Центральному Банку России (107016, Москва, ул. Неглинная, д. 12)
третьи лица: 1) Карягин Л.Г., 2) ООО "Мириад Рус" (105082, Москва, ул. Большая Почтовая, д. 26В, стр. 2); 3) ОАО УК "Арсагера" (194021, Санкт-Петербург, ул. Шателена, д. 26А)
- о признании незаконным и отмене постановления;
- при участии:
- от заявителя: не явился, извещен;
- от заинтересованного лица: Авакян А.Р. по доверенности от 03.04.2014;
- от третьих лиц: 1) не явился, извещен; 2) Гребнев А.В. по доверенности от 10.12.2014; 3) не явился, извещен;
- установил:
решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2014 в удовлетворении заявления ОАО "Газпром" о признании незаконными и отмене постановления Центрального Банка Российской Федерации от 27.05.2014 N ПН-59-14/179 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и решения от 23.07.2014 N РНЖ-31-5-14/123, отказано.
В качестве третьих лиц в деле участвуют Карягин Л.Г., ООО "Мириад Рус" ОАО УК "Арсагера".
Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе
Представители ОАО "Газпром", Центрального Банка России, Карягин Л.Г., ОАО УК "Арсагера" в судебное заседание не явились, дело рассмотрено в порядке, предусмотренном ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Представители лиц, явившиеся в судебное заседание, поддержали свои доводы и возражения.
Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения арбитражного суда исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, решение суда первой инстанции признается законным и обоснованным.
Из материалов дела следует, что по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении N АП-59-14/204, возбужденного отделом по работе с обращениями потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе в отношении ОАО "Газпром" вынесено постановление N ПН-59-14/179 от 27.05.2014 о назначении административного наказания в виде взыскания штрафа за совершение административного правонарушения, ответственность за которое установлена ст. 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с приобретением акций ОАО "Нижегородоблгаз".
Постановление обжаловано вышестоящий орган, которым 23.07.2014 по результатам рассмотрения жалобы принято решение N РНЖ-31-5-14/123 об оставлении обжалуемого постановления без изменения.
Общество, не согласившись с постановлением и решением, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Руководствуясь ч. 1 ст. 1.5, ч. 1 ст. 2.1, ст. ст. 15.28, 24.5, 25.1, 28.2, 28.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. п. 16 и 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, не установлено процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, в связи с чем отказано в удовлетворении заявленного требования.
Изучив материалы дела, доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения арбитражного суда исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, решение суда первой инстанции признается законным и обоснованным по следующим основаниям.
В соответствии с п. 4 ст. 49 Федерального закона N 251-ФЗ Банк России выполняет начатые Федеральной службой по финансовым рынкам процедуры, связанные с выполнением государственных функций и предоставлением государственных услуг и принимает решения по результатам выполнения таких процедур.
Для обеспечения исполнения Банком России функций по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков с 01.09.2013 образована Служба Банка России по финансовым рынкам.
Согласно приказу Службы Банка России по финансовым рынкам от 18.09.2013 N 13-10/пз "Об утверждении перечня территорий, на которых территориальные подразделения Службы Банка России по финансовым рынкам осуществляют деятельность" на территории Нижегородской области деятельность осуществляет МУ СБР в ПФО (Нижний Новгород).
Из протокола об административном правонарушении от 15.04.2014 обществом не направлено в адрес ОАО "Нижегородоблгаз" (с 15.10.2013 ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород") и Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе (МУ СБР в ПФО) обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Нижегородоблгаз".
По результатам рассмотрения МУ СБР в ПФО (Нижний Новгород) обращений "Мириад Рус", ОАО "Управляющая компания "Арсагера", Карягина Л.Г., управлением Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе установлено, что ОАО "Газпром" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными и отмене постановления о привлечении к административной ответственности N ПН-59-14/179 от 27.05.2014 и решения Банка России N РНЖ-31-5-14/123 от 23.07.2014, вынесенного по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении.
Согласно требованиям п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона об АО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счет депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных маг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.
Согласно п. 1 ст. 93 Закона об акционерных обществах лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Согласно ст. 4 Закона от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.
В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах правила ст. 2 Закона распространяются на приобретение доли акций открытого общества указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций общества.
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.
В соответствии с п. 2 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.
Согласно п. 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006 N 06-130/пз-н "О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций ОАО между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами", территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам осуществляют государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, местом нахождения которых являются территории, на которых осуществляют деятельность соответствующие территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам.
Поскольку ОАО "Нижегородоблгаз" (с 15.10.2013 ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", 603022, Нижний Новгород, ул. Пушкина, д. 18, ИНН - 5200000102, эмитент) не включен в список эмитентов, регистрирующим органом для которых является Федеральная служба по финансовым рынкам, утвержденный приказом ФСФР России от 28.10.2008 N 08-42/пз-н, согласно п. 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006 N 06-130/пз-н "О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами" обязательное предложение должно направляться в адрес территориального органа ФСФР России.
Согласно перечню территорий, на которых территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам осуществляют деятельность, в том числе в сфере страхового надзора, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 11.10.2011 N 11-47/пз-н, территориальным органом, осуществляющим деятельность на территории Нижегородской области (местонахождения эмитента) является РО ФСФР России в ПФО.
Согласно п. 1.5 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н, если документы, представляемые в соответствии с указанным Положением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, представляются путем их вручения уполномоченному работнику федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, датой представления таких документов в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг является дата их вручения, а в случае, если указанные документы представляются заказным письмом или иным регистрируемым почтовым отправлением, - дата вручения почтового отправления адресату под расписку.
Обществом приобретено у ОАО "Роснефтегаз" акции эмитента в количестве 7.093.400 штук (25,5353% в уставном капитале эмитента).
На указанную дату акционером эмитента, владеющим 13.740.700 обыкновенными акциями эмитента (49,464699% голосующих акций эмитента) - ОАО "Газпром газораспределение" согласно списку аффилированных лиц ОАО "Нижегородоблгаз", составленного по состоянию на 30.09.2013 и размещенному на странице в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspxid=7475&type=6, выпискам по счету депо ОАО "Газпром газораспределение" по состоянию на 25.03.2013, 24.06.2013 и выписке по счету депо за период с 25.03.2013 по 24.06.2013, представленным ОАО "Акционерный Банк "Россия" с письмом от 27.06.2013 исх. N 01/131884/13 (вх. N 32-13-3098 от 27.06.2013).
Согласно спискам аффилированных лиц общества и ОАО "Газпром газораспределение", составленным по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, списку аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", составленного по состоянию на 31.12.2013 и размещенным на странице в сети Интернет, соответственно, ОАО "Газпром газораспределение" входит в одну группу лиц с обществом с 01.10.2004.
Согласно спискам аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", составленным по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, 31.12.2013 и размещенным на странице в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspxid=12592&type=6, уведомлению о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схеме описания взаимосвязей между обществом и организациями, через которых общество осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО "Мордовгаз", представленного обществом в РО ФСФР России в ПриФО (вх. N 32-13-3295 от 10.07.2013), ООО "Газпром межрегионгаз" владеет 99% обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение".
Согласно схеме описания взаимосвязей между обществом и организациями, через которых общество осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО "Мордовгаз", представленной обществом с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. N 32-13-3295 от 10.07.2013), общество владеет 100% акций ООО "Газпром межрегионгаз".
ОАО "Газпром газораспределение" и ООО "Газпром межрегионгаз" входят в одну группу лиц на основании п. 1 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Следовательно, общество и ОАО "Газпром газораспределение" также входят в одну группу лиц по основанию п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции.
Исходя из этого, ОАО "Газпром газораспределение" совместно со своим аффилированным лицом обществом с 23.04.2013 приобретено право распоряжаться 74,99% голосующих акций эмитента.
С учетом того, что у общества, приобретшего совместно со своим аффилированным лицом право распоряжаться более 30% голосующих акций эмитента исходя из п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах с 23.04.2013 возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг эмитента, предусмотренная п. 1 ст. 84.2 главы XI.1 Закона об акционерных обществах.
Следовательно, общество обязано направить обязательное предложение в течение 35 дней со дня следующего за днем приобретения акций эмитента (с 24.04.2013) и в срок не позднее 28.05.2013 включительно.
Направление обязательного предложения одним из указанных аффилированных лиц (общества или ОАО "Газпром газораспределение") прекращает обязанность по направлению обязательного предложения другим лицом.
В нарушение требований п. 1 ст. 84.2, п. 2 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах ОАО "Газпром газораспределение" и обществом не направлено эмитенту и РО ФСФР России в ПриФО (МУ СБР в ПФО) (Нижний Новгород), обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI.1 Закона об акционерных обществах.
Согласно объяснений общества от 22.02.2014 исх. N 01/04/03/3-30, общество указывает на наличие аффилированности между ОАО "Роснефтегаз" и обществом на момент совершения сделки купли-продажи акций эмитента.
Однако отсутствие аффилированное между обществом и ОАО "Роснефтегаз" установлено ФАС России в письмах от 05.11.2013 исх. N ИА/43690-ПР/13 и от 11.11.2013 N ИА/44621/13.
Общество и ОАО "Роснефтегаз" не являются участниками одной группы лиц (не являются аффилированными), в связи с чем на общество не распространяются исключения, предусмотренные п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах.
Служба Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров обратилась в Федеральную антимонопольную службу с письмом от 28.03.2014 N 59/477 по вопросу о вхождении общества и ОАО "Роснефтегаз" в одну группу лиц в соответствии с признаками установленными ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции по состоянию на 23.04.2013 с приложением копии дополнительных объяснений общества от 26.03.2014.
Из письма от 18.04.2014 антимонопольного органа следуют разъяснения, в соответствии с которыми Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, не являющиеся юридическими лицами, а также органы государственной власти и местного самоуправления, распоряжающиеся голосами в уставном капитале юридических лиц от имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, не могут относиться к числу аффилированных лиц или группе лиц таких юридических лиц, соответствующим количеством голосов которых они распоряжаются.
Указанные обстоятельства исключают возможность отнесения к одной группе лиц хозяйствующих субъектов, более чем 50% общего количества голосов которых имеют Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, то есть аффилированность и отнесение к одной группе лиц всех хозяйствующих субъектов, учредителем (участником) которых являются органы государственной власти и муниципальные образования.
Таким образом, общество и ОАО "Роснефтегаз", имеющие право распоряжаться акциями (долями) соответствующих хозяйствующих субъектов, давать таким лицам обязательные для исполнения указания и др., не являются участниками одной группы лиц (не являются аффилированными), в связи, с чем на общество не распространяются исключения, предусмотренные п. 8 ст. 84.2 Закона.
В соответствии со ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодекса или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Доказательств того, что у общества отсутствовала возможность соблюдения требований действующего законодательства не представлено.
Обстоятельства, на которые указывает заявитель, не подтверждены материалами дела, все документы и обстоятельства спора, на которые ссылается общество в апелляционной жалобе, были приняты во внимание судом первой инстанции, что нашло подтверждение в ходе проверки и повторного рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.
Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2014 по делу N А40-131357/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа, только по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 288 АПК РФ.
Председательствующий судья
Т.Т.МАРКОВА
Судьи
П.В.РУМЯНЦЕВ
С.М.МУХИН
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 28.01.2015 N 09АП-55930/2014 ПО ДЕЛУ N А40-131357/2014
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 января 2015 г. N 09АП-55930/2014
Дело N А40-131357/2014
резолютивная часть постановления оглашена 21.01.2015
постановление изготовлено в полном объеме 28.01.2015
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Марковой Т.Т.,
судей Румянцева П.В., Мухина С.М.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Трескиной М.К.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Газпром" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2014
по делу N А40-131357/2014, принятое судьей Полукаровым А.В.
по заявлению ОАО "Газпром" (117997, Москва, ул. Наметкина, д. 16)
к Центральному Банку России (107016, Москва, ул. Неглинная, д. 12)
третьи лица: 1) Карягин Л.Г., 2) ООО "Мириад Рус" (105082, Москва, ул. Большая Почтовая, д. 26В, стр. 2); 3) ОАО УК "Арсагера" (194021, Санкт-Петербург, ул. Шателена, д. 26А)
- о признании незаконным и отмене постановления;
- при участии:
- от заявителя: не явился, извещен;
- от заинтересованного лица: Авакян А.Р. по доверенности от 03.04.2014;
- от третьих лиц: 1) не явился, извещен; 2) Гребнев А.В. по доверенности от 10.12.2014; 3) не явился, извещен;
- установил:
решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2014 в удовлетворении заявления ОАО "Газпром" о признании незаконными и отмене постановления Центрального Банка Российской Федерации от 27.05.2014 N ПН-59-14/179 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и решения от 23.07.2014 N РНЖ-31-5-14/123, отказано.
В качестве третьих лиц в деле участвуют Карягин Л.Г., ООО "Мириад Рус" ОАО УК "Арсагера".
Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе
Представители ОАО "Газпром", Центрального Банка России, Карягин Л.Г., ОАО УК "Арсагера" в судебное заседание не явились, дело рассмотрено в порядке, предусмотренном ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Представители лиц, явившиеся в судебное заседание, поддержали свои доводы и возражения.
Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения арбитражного суда исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, решение суда первой инстанции признается законным и обоснованным.
Из материалов дела следует, что по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении N АП-59-14/204, возбужденного отделом по работе с обращениями потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе в отношении ОАО "Газпром" вынесено постановление N ПН-59-14/179 от 27.05.2014 о назначении административного наказания в виде взыскания штрафа за совершение административного правонарушения, ответственность за которое установлена ст. 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с приобретением акций ОАО "Нижегородоблгаз".
Постановление обжаловано вышестоящий орган, которым 23.07.2014 по результатам рассмотрения жалобы принято решение N РНЖ-31-5-14/123 об оставлении обжалуемого постановления без изменения.
Общество, не согласившись с постановлением и решением, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Руководствуясь ч. 1 ст. 1.5, ч. 1 ст. 2.1, ст. ст. 15.28, 24.5, 25.1, 28.2, 28.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. п. 16 и 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, не установлено процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, в связи с чем отказано в удовлетворении заявленного требования.
Изучив материалы дела, доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения арбитражного суда исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, решение суда первой инстанции признается законным и обоснованным по следующим основаниям.
В соответствии с п. 4 ст. 49 Федерального закона N 251-ФЗ Банк России выполняет начатые Федеральной службой по финансовым рынкам процедуры, связанные с выполнением государственных функций и предоставлением государственных услуг и принимает решения по результатам выполнения таких процедур.
Для обеспечения исполнения Банком России функций по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков с 01.09.2013 образована Служба Банка России по финансовым рынкам.
Согласно приказу Службы Банка России по финансовым рынкам от 18.09.2013 N 13-10/пз "Об утверждении перечня территорий, на которых территориальные подразделения Службы Банка России по финансовым рынкам осуществляют деятельность" на территории Нижегородской области деятельность осуществляет МУ СБР в ПФО (Нижний Новгород).
Из протокола об административном правонарушении от 15.04.2014 обществом не направлено в адрес ОАО "Нижегородоблгаз" (с 15.10.2013 ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород") и Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе (МУ СБР в ПФО) обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Нижегородоблгаз".
По результатам рассмотрения МУ СБР в ПФО (Нижний Новгород) обращений "Мириад Рус", ОАО "Управляющая компания "Арсагера", Карягина Л.Г., управлением Службы Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе установлено, что ОАО "Газпром" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными и отмене постановления о привлечении к административной ответственности N ПН-59-14/179 от 27.05.2014 и решения Банка России N РНЖ-31-5-14/123 от 23.07.2014, вынесенного по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении.
Согласно требованиям п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона об АО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счет депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных маг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.
Согласно п. 1 ст. 93 Закона об акционерных обществах лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Согласно ст. 4 Закона от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.
В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах правила ст. 2 Закона распространяются на приобретение доли акций открытого общества указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций общества.
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.
В соответствии с п. 2 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.
Согласно п. 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006 N 06-130/пз-н "О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций ОАО между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами", территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам осуществляют государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, местом нахождения которых являются территории, на которых осуществляют деятельность соответствующие территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам.
Поскольку ОАО "Нижегородоблгаз" (с 15.10.2013 ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", 603022, Нижний Новгород, ул. Пушкина, д. 18, ИНН - 5200000102, эмитент) не включен в список эмитентов, регистрирующим органом для которых является Федеральная служба по финансовым рынкам, утвержденный приказом ФСФР России от 28.10.2008 N 08-42/пз-н, согласно п. 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006 N 06-130/пз-н "О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами" обязательное предложение должно направляться в адрес территориального органа ФСФР России.
Согласно перечню территорий, на которых территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам осуществляют деятельность, в том числе в сфере страхового надзора, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 11.10.2011 N 11-47/пз-н, территориальным органом, осуществляющим деятельность на территории Нижегородской области (местонахождения эмитента) является РО ФСФР России в ПФО.
Согласно п. 1.5 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н, если документы, представляемые в соответствии с указанным Положением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, представляются путем их вручения уполномоченному работнику федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, датой представления таких документов в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг является дата их вручения, а в случае, если указанные документы представляются заказным письмом или иным регистрируемым почтовым отправлением, - дата вручения почтового отправления адресату под расписку.
Обществом приобретено у ОАО "Роснефтегаз" акции эмитента в количестве 7.093.400 штук (25,5353% в уставном капитале эмитента).
На указанную дату акционером эмитента, владеющим 13.740.700 обыкновенными акциями эмитента (49,464699% голосующих акций эмитента) - ОАО "Газпром газораспределение" согласно списку аффилированных лиц ОАО "Нижегородоблгаз", составленного по состоянию на 30.09.2013 и размещенному на странице в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspxid=7475&type=6, выпискам по счету депо ОАО "Газпром газораспределение" по состоянию на 25.03.2013, 24.06.2013 и выписке по счету депо за период с 25.03.2013 по 24.06.2013, представленным ОАО "Акционерный Банк "Россия" с письмом от 27.06.2013 исх. N 01/131884/13 (вх. N 32-13-3098 от 27.06.2013).
Согласно спискам аффилированных лиц общества и ОАО "Газпром газораспределение", составленным по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, списку аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", составленного по состоянию на 31.12.2013 и размещенным на странице в сети Интернет, соответственно, ОАО "Газпром газораспределение" входит в одну группу лиц с обществом с 01.10.2004.
Согласно спискам аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", составленным по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, 31.12.2013 и размещенным на странице в сети Интернет http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspxid=12592&type=6, уведомлению о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схеме описания взаимосвязей между обществом и организациями, через которых общество осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО "Мордовгаз", представленного обществом в РО ФСФР России в ПриФО (вх. N 32-13-3295 от 10.07.2013), ООО "Газпром межрегионгаз" владеет 99% обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение".
Согласно схеме описания взаимосвязей между обществом и организациями, через которых общество осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО "Мордовгаз", представленной обществом с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. N 32-13-3295 от 10.07.2013), общество владеет 100% акций ООО "Газпром межрегионгаз".
ОАО "Газпром газораспределение" и ООО "Газпром межрегионгаз" входят в одну группу лиц на основании п. 1 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Следовательно, общество и ОАО "Газпром газораспределение" также входят в одну группу лиц по основанию п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции.
Исходя из этого, ОАО "Газпром газораспределение" совместно со своим аффилированным лицом обществом с 23.04.2013 приобретено право распоряжаться 74,99% голосующих акций эмитента.
С учетом того, что у общества, приобретшего совместно со своим аффилированным лицом право распоряжаться более 30% голосующих акций эмитента исходя из п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах с 23.04.2013 возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг эмитента, предусмотренная п. 1 ст. 84.2 главы XI.1 Закона об акционерных обществах.
Следовательно, общество обязано направить обязательное предложение в течение 35 дней со дня следующего за днем приобретения акций эмитента (с 24.04.2013) и в срок не позднее 28.05.2013 включительно.
Направление обязательного предложения одним из указанных аффилированных лиц (общества или ОАО "Газпром газораспределение") прекращает обязанность по направлению обязательного предложения другим лицом.
В нарушение требований п. 1 ст. 84.2, п. 2 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах ОАО "Газпром газораспределение" и обществом не направлено эмитенту и РО ФСФР России в ПриФО (МУ СБР в ПФО) (Нижний Новгород), обязательного предложения, соответствующего требованиям главы XI.1 Закона об акционерных обществах.
Согласно объяснений общества от 22.02.2014 исх. N 01/04/03/3-30, общество указывает на наличие аффилированности между ОАО "Роснефтегаз" и обществом на момент совершения сделки купли-продажи акций эмитента.
Однако отсутствие аффилированное между обществом и ОАО "Роснефтегаз" установлено ФАС России в письмах от 05.11.2013 исх. N ИА/43690-ПР/13 и от 11.11.2013 N ИА/44621/13.
Общество и ОАО "Роснефтегаз" не являются участниками одной группы лиц (не являются аффилированными), в связи с чем на общество не распространяются исключения, предусмотренные п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах.
Служба Банка России по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров обратилась в Федеральную антимонопольную службу с письмом от 28.03.2014 N 59/477 по вопросу о вхождении общества и ОАО "Роснефтегаз" в одну группу лиц в соответствии с признаками установленными ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции по состоянию на 23.04.2013 с приложением копии дополнительных объяснений общества от 26.03.2014.
Из письма от 18.04.2014 антимонопольного органа следуют разъяснения, в соответствии с которыми Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, не являющиеся юридическими лицами, а также органы государственной власти и местного самоуправления, распоряжающиеся голосами в уставном капитале юридических лиц от имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, не могут относиться к числу аффилированных лиц или группе лиц таких юридических лиц, соответствующим количеством голосов которых они распоряжаются.
Указанные обстоятельства исключают возможность отнесения к одной группе лиц хозяйствующих субъектов, более чем 50% общего количества голосов которых имеют Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, то есть аффилированность и отнесение к одной группе лиц всех хозяйствующих субъектов, учредителем (участником) которых являются органы государственной власти и муниципальные образования.
Таким образом, общество и ОАО "Роснефтегаз", имеющие право распоряжаться акциями (долями) соответствующих хозяйствующих субъектов, давать таким лицам обязательные для исполнения указания и др., не являются участниками одной группы лиц (не являются аффилированными), в связи, с чем на общество не распространяются исключения, предусмотренные п. 8 ст. 84.2 Закона.
В соответствии со ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодекса или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Доказательств того, что у общества отсутствовала возможность соблюдения требований действующего законодательства не представлено.
Обстоятельства, на которые указывает заявитель, не подтверждены материалами дела, все документы и обстоятельства спора, на которые ссылается общество в апелляционной жалобе, были приняты во внимание судом первой инстанции, что нашло подтверждение в ходе проверки и повторного рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.
Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2014 по делу N А40-131357/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа, только по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 288 АПК РФ.
Председательствующий судья
Т.Т.МАРКОВА
Судьи
П.В.РУМЯНЦЕВ
С.М.МУХИН
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)