Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2014 г.
Полный текст постановления изготовлен 28 августа 2014 г.
Арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Стрельникова А.И.
судей Кузнецова В.В., Нужнова С.Г.
при участии в заседании:
- от истца - Савольская Т.И., доверенность б/номера от 18.03.2013 года;
- от ответчика - Кокорева С.Н., доверенность N 01/295 от 17.07.2014 года,
рассмотрев 26 августа 2014 г. в судебном заседании кассационную жалобу
ЗАО "Международный автомобильный холдинг "Атлант-М"
на решение от 21 марта 2014 года
Арбитражного суда гор. Москвы,
принятое судьей Константиновской Н.А.,
на постановление от 23 мая 2014 года
Девятого арбитражного апелляционного суда,
принятое судьями Смирновым О.В., Елоевым А.М., Кузнецовой И.И.,
по иску ЗАО "МАХ "Атлант-М"
к ОАО "Номос-Банк"
об обязании совершить действия по списанию ценных бумаг и закрытию счета депо,
установил:
Закрытое акционерное общество "МАХ "Атлант-М" обратилось с иском к Открытому акционерному обществу "НОМОС-БАНК" об обязании ОАО "НОМОС-БАНК" совершить действия по списанию ценных бумаг на основании Поручения на списание ценных бумаг со счета депо N Д04027530007, подписанного Пырко А.А., путем подписания передаточного распоряжения со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" и направлении его реестродержателю (ОАО "Реестр", местонахождение: 129090, г. Москва, Бол. Балканский пер., д. 20, зарегистрирован за N 1027700047275 Инспекцией Министерства РФ по налогам и сборам N 4 по ЦАО г. Москвы 22.07.2002 г.) для отражения акций на счете реестродержателя, с документами, подтверждающими полномочия подписанта, а также обязать ОАО "НОМОС-БАНК" совершить действия по закрытию счета депо Д0402753007 путем подписания поручения на закрытие счета депо, подписания сопроводительного письма о расторжении договора N Э10872-07 от 11.12.2007, закрытии счета депо N Д04027530007 и передачи сопроводительного письма ЗАО "МАХ "Атлант-М".
Решением Арбитражного суда города Москвы от 21 марта 2014 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2014 года, в удовлетворении исковых требований было отказано в полном объеме (т. 1, л.д. 166-169; т. 2, л.д. 47-51).
Не согласившись с принятыми решением и постановлением, ЗАО "МАХ "Атлант-М" обратилось с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судом норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, в связи с чем просило обжалуемые решение и постановление отменить, приняв новое решение об удовлетворении заявленных требований. В обоснование кассационной жалобы заявителем были фактически приведены идентичные доводы, изложенные им ранее в своей апелляционной жалобе.
В заседании суда кассационной инстанции представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме.
Представитель ответчика в заседании суда против доводов кассационной жалобы возражал, в том числе и по доводам, изложенным в отзыве.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.
Как усматривается из материалов дела, 11.12.2007 между ОАО "НОМОС-БАНК" (депозитарий) и ЗАО "МАХ "Атлант-М" в лице Генерального директора Хусаенова Олега Ильгизовича (депонент) был заключен Договор депозитарного обслуживания N Э10872-07 от 11.12.2007, по условиям которого истец просил ответчика открыть счет депо владельца. В соответствии с выпиской о состоянии счета депо N Д04027530007 по состоянию на 20.11.2013 в разделе "Основной" хранятся обыкновенные именные акций ЗАО "Инвестиции в новый век" в бездокументарной форме в количестве 99 штук. Впоследствии, истец 12.12.2013 через экспедицию ответчика подал письмо с просьбой списать ценные бумаги на основании Поручения на списание ценных бумаг со счета депо N Д04027530007, подписанного Пырко А.А., подписать передаточное распоряжения со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" и направить его реестродержателю (ОАО "Реестр", местонахождение: 129090, г. Москва, Бол. Балканский пер., д. 20, зарегистрирован за N 1027700047275 Инспекцией министерства РФ по налогам и сборам N 4 по ЦАО г. Москвы 22.07.2002) для отражения акций на счете реестродержателя, с документами, подтверждающими полномочия подписанта; принять и подписать со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" Поручение на закрытие счета депо N Д04027530007, закрыть указанный счет; предоставить со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" ответ в письменном виде о совершении вышеперечисленных действий.
В свою очередь, письмом от 17.12.2013 N 01-4-10/153645 депоненту было отказано в приеме указанных Поручений со ссылкой на положения пункта 4.1.3.3. Условий осуществления депозитарной деятельности, а также было предложено предоставить в депозитарий надлежащим образом оформленное поручение депонента или его уполномоченного представителя, составленное по образцу Приложения N 7 к Условиям, анкету депонента, оформленную по образцу Приложения N 2, и содержащую новые анкетные данные депонента, заверенные нотариально или регистрирующим органом копии документов, подтверждающих вносимые изменения, в порядке, предусмотренном пунктов 4.1.5.4 Условия. Кроме того, истцу было указано на необходимость погашения имеющейся у него задолженности по оплате вознаграждения депозитария.
Полагая указанные действия депозитария неправомерными, истец обратился в суд с настоящим иском, в удовлетворении которого было отказано, что подтверждается решением и постановлением по делу. При этом, принимая обжалуемые решение и постановление, суд исходил из того, что условия обслуживания счетов депо регулируются Законом о рынке ценных бумаг, Приказом ФСФР России от 30.08.2012 N 12-78/пз-н "Об утверждении Порядка открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов" (далее - Порядок открытия и ведения счетов депо), Положением N 36, "Условиями осуществления депозитарной деятельности "НОМОС-БАНК" (ОАО)" (на момент заключения договора - "Условиями осуществления депозитарной деятельности Акционерного инвестиционно-коммерческого банка "НОВАЯ-МОСКВА" (закрытое акционерное общество)" (в настоящее время "НОМОС-БАНК" (ОАО) (далее - Условия), а также иными нормами действующего Законодательства Российской Федерации и нормативными актами Центрального Банка России. На основании положений статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг, пункта 2.3 Порядка открытия и ведения счетов депо, а также пункта 3 Положения N 36, счета депо и иные счета могут быть открыты депозитарием, если порядок их открытия и ведения определен в условиях осуществления депозитарной деятельности, утвержденных депозитарием. Депозитарий обязан разработать и утвердить условия осуществления депозитарной деятельности, которые должны содержать сведения, касающиеся: операций, выполняемых депозитарием; порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций; оснований для проведения операций; образцов документов, которые должны заполнять клиенты (депоненты) депозитария; образцов документов, которые клиенты (депоненты) получают на руки; сроков выполнения операций; тарифов на услуги депозитария; процедур приема на обслуживание и прекращения обслуживания выпуска ценных бумаг депозитарием; порядка предоставления клиентам (депонентам) выписок с их счетов; порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) отчетов о проведенных операциях, а также порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) документов, удостоверяющих права на ценные бумаги. В силу пункта 3.5 Положения N 36, условия осуществления депозитарной деятельности, утвержденные депозитарием, являются неотъемлемой частью депозитарного договора с клиентом (депонентом). Пункт 7.3 Положения N 36 устанавливает примерный перечень условий, которые должен содержать депозитарный договор (указанный перечень условий является открытым). Помимо вышеперечисленных условий депозитарный договор может содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам и иным нормативным правовым актам, а также Положению N 36. Причем в пункте 3.2 Условий указано, что условия осуществления депозитарной деятельности содержат все существенные условия договора и являются публичной офертой депозитария - предложением заключить договор. При этом, согласие клиента с офертой депозитария заключить договор выражается в письменном заявлении на депозитарное обслуживание по форме Приложений N 1, 1А, 1Б и представлении документов, указанных в Разделе 3. Клиент при этом должен ознакомиться с Условиями. В соответствии с пунктами 12.3, 12.4 Положения N 36, основанием для исполнения депозитарной операции является поручение - документ, подписанный инициатором операции и переданный в депозитарий; поручение на исполнение операций должно быть документом в бумажной форме. При этом в силу пункта 5.2 Положения N 36, поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, должно отвечать требованиям, предусмотренным в Депозитарном договоре. В соответствии с пунктом 6.3 Условий, в Банке существует порядок проведения Депозитарных операций. Любая операция Депозитария производится на основании Поручения. Поручения Депонентов (Депозитариев-Депонентов) - юридических лиц должны быть подписаны лицами, уполномоченными подписывать Поручения от имени такого юридического лица. При этом типовые формы документов, которые Клиент или его Уполномоченный представитель должны оформлять, и могут получать, содержатся в приложениях к Условиям. Поручения, приведенные в приложениях к Условиям, оформляются в соответствии с порядком их заполнения. Кроме того, в силу пункта 3.23 Порядка открытия и ведения счетов депо, основанием для списания ценных бумаг со счета депо является принятие депозитарием соответствующего поручения депонента, а если указанное поручение содержит срок и (или) условие его исполнения - также наступление соответствующего срока и (или) условия. При этом поручение Депонента должно быть исполнено Депозитарием надлежащим образом и в установленные сроки. Причем в соответствии с пунктом 3.26 Порядка открытия и ведения счетов депо Депозитарий вправе не принимать указанные документы, если документы не оформлены надлежащим образом и (или) не соответствуют требованиям, установленным условиями осуществления депозитарной деятельности, а также в иных случаях, предусмотренных условиями осуществления депозитарной деятельности, а на основании пункта 6.3.9 Условий, депозитарий имеет право отказать в приеме (не принимать к исполнению) Поручения, в случае если представленные документы оформлены с нарушением требований действующих нормативных актов и настоящих Условий.
В соответствии с пунктом 4.1.5 Условий, депонент обязан предоставлять депозитарию сведения об изменениях в документах, предоставленных согласно пунктам 3.6 - 3.9 Условий, включая сведения об изменениях в документах, представленных по Уполномоченному представителю, и иных сведений, имеющих существенное значение для нормального исполнения депозитарием своих обязанностей по депозитарному договору, осуществляя замену или отзыв указанных документов, а также представлять документы, подтверждающие данные изменения, либо документы, подтверждающие отсутствие каких-либо изменений, в следующие сроки: не позднее трех рабочих дней - со дня изменения сведений о депоненте, содержащихся в предоставленных ранее документах; не позднее пяти рабочих дней - с момента получения депонентом запроса депозитария. В данном случае, установив, что депонентом были неверно заполнены оба Поручения, а именно, в поручении на зачисление/списание ценных бумаг: неверно заполнено поле "Депонент (Депозитарий-Депонент)", вместо наименования депонента указано наименование Банка; не заполнено поле "Раздел счета депо"; не заполнено поле "Основание операции", не указаны реквизиты Депозитарного договора, а в поручении на закрытие Счета депо: также неверно заполнено поле "Депонент (Депозитарий-Депонент)", вместо наименования депонента там было указано наименование Банка; не заполнено поле "Раздел счета депо", суд первой инстанции обоснованно указал, что данные нарушения явились правомерным основанием для отказа Депозитария в приеме Поручений и их исполнении, так как при отсутствие указанных обязательных данных исполнение Поручений является невозможным. При этом данные нарушения не были устранены истцом до настоящего времени и каких-либо доказательств обратного заявителем жалобы представлено не было.
Кроме того, при проверке поступивших от истца документов Депозитарием было установлено, что как поручение на списание ценных бумаг, так и поручение на закрытие счета депо было подписано физическим лицом (Пырко А.А.), чьи полномочия не были надлежащим образом подтверждены, а именно: доверенность на подписание Поручений от имени Депонента была выдана генеральным директором Депонента, сведения о котором отсутствуют в Депозитарии и не вносились в анкету клиента.
Согласно представленному в материалы дела протоколу N 3/2011 внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "МАХ "Атлант-М" от 31.10.2011 по третьему вопросу повестки дня единогласным решением собрания акционеров было принято решение об избрании генеральным директором ЗАО "МАХ "Атлант-М" Савицкого Сергея Николаевича.
Таким образом, как правомерно указал суд, пункт 4.1.5 условий депонентом соблюден не был, информации о смене руководства, с подтверждением полномочий, а также Поручения на внесения изменения в анкетные данные в адрес депозитария не поступало.
Кроме того, в соответствии с пунктом 3.26 Порядка открытия и ведения счетов депо Депозитарий вправе отказать в приеме (не принимать к исполнению) Поручения Депонента в случаях, когда: поручение подписано и/или предоставлено лицом, не подтвердившим своих полномочий, т.е. не являющимся Депонентом или Уполномоченным представителем Депонента, и/или полномочия Депонента и/или Уполномоченного представителя не подтверждены документально в соответствии с требованиями законодательства РФ и настоящими Условиями.
Поскольку подпись уполномоченного лица депонента в поручениях не была нотариально удостоверена, данные уполномоченного лица, подписавшего и направившего поручения, также не совпадают с данными имеющимися в депозитарии "НОМОС-БАНК" (ОАО), то депозитарий обоснованно не принял спорные поручения к исполнению. При этом доказательства дачи клиентом депозитарию каких-либо поручений на внесение изменений в анкетные данные истца в материалы дела также не представлено.
При таких обстоятельствах вывод суда в решении и постановлении о том, что ответчик при получении спорных поручений истца действовал в полном соответствии со статьей 8.6 Закона о рынке ценных бумаг и пункта 10 Положения N 36 является обоснованным.
В силу пункта 4.6.1 Условий, при обмене сообщениями Банк и Клиент обязуются следовать следующим условиям: обмен осуществляется способом (способами), приемлемым для обеих сторон; обмен осуществляется только через уполномоченных представителей сторон, обладающих необходимыми полномочиями и подтвердивших их в порядке, предусмотренном условиями. При этом сообщения могут направляться только по адресу (реквизитам), согласованным обеими сторонами. Причем сообщения, направленные без соблюдения указанных условий, будут считаться неполученными и при отправке сообщения используются реквизиты Клиента, указанные в анкете клиента.
В соответствии с пунктами 4.6.3, 4.6.4 Условий, выбор Клиентом способов для обмена сообщениями осуществляется при заполнении Анкеты Клиента с учетом ограничений, установленных Условиями. Дополнительным соглашением между Клиентом и Банком может быть предусмотрен иной порядок обмена сообщениями. До подтверждения Клиентом приемлемых (предпочтительных) способов обмена Сообщениями, Банк направляет и принимает любые Сообщения только в виде оригинала, оформленного на бумажном носителе. Если Клиент указал в Анкете Клиента несколько предпочтительных способов получения Сообщений, то Банк вправе применить любой из них по своему усмотрению.
В соответствии с данными, указанными в анкете, Клиент выбрал два возможных способа обмена сообщениями, а именно: лично (через представителя), по E-mail. При этом каких-либо дополнительных соглашений между Клиентом и Банком об изменении порядка обмена сообщениями не заключалось.
Вместе с тем, спорные поручения были направлены в адрес Депозитария способом, отличным от указанных в анкете Клиента, а именно, лицо, передавшее в депозитарий документы, не предоставило доверенности, подтверждающей его полномочия на передачу документов от имени Депонента, которые поступили в экспедицию банка, а не были переданы истцом соответствующему сотруднику депозитария.
Также судом было установлено, что в силу пункта 4.1.5.9 Условий, депонент обязался оплачивать услуги Депозитария в сроки, порядке и объеме, установленном Условиями и Приложением N 3. При этом согласно пункту 4.1.3.3 Условий, депозитарий вправе отказать в приеме (не принимать к исполнению) Поручения Депонента в случае неисполнения Клиентом его обязательств в соответствии с подпунктом 4.1.5.1 Условий, а в соответствии с пунктом 6.5.2.5 Условий, если в Депозитарий поступает Поручение на списание, исполнение которого приведет к нулевому остатку на Счете депо, то Депозитарий до приема Поручения к исполнению имеет право потребовать авансирование Клиентом фактических расходов Депозитария, а также оплату вознаграждения Банка.
Как установлено судом, на момент поступления письма с поручениями о проведении Депозитарных операций депонентом не были исполнены обязательства по погашению задолженности перед Депозитарием за депозитарное обслуживание.
С учетом вышеизложенных обстоятельств, суд в решении и постановлении пришел к обоснованному выводу о том, что требование истца об обязании "НОМОС-БАНК" (ОАО) совершить действия по закрытию счета депо N Д04027530007, путем подписания поручения на закрытие счета депо, является необоснованным, в связи с чем депозитарий не может совершать действий по закрытию счета депо путем подписания поручения на закрытие счета депо, так права подписывать поручения от имени Депонента у Депозитария отсутствуют, в связи с чем обоснованно указал на отсутствие у Банка каких-либо законных оснований для исполнения последним спорных поручений истца, оформленных ненадлежащим образом.
При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых актов судом были установлены все существенные для дела обстоятельства и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.
Доводы кассационной жалобы подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального и процессуального права и направленные на переоценку доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции. Кроме того, доводы кассационной жалобы уже были предметом исследования суда апелляционной инстанции, с оценкой которых согласна и кассационная инстанция.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа
постановил:
Решение Арбитражного суда гор. Москвы от 21 марта 2014 года и постановление от 23 мая 2014 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-182502/13 оставить без изменения, а кассационную жалобу - ЗАО "Международный автомобильный холдинг "Атлант-М" - без удовлетворения.
Председательствующий судья
А.И.СТРЕЛЬНИКОВ
Судьи
В.В.КУЗНЕЦОВ
С.Г.НУЖНОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА МОСКОВСКОГО ОКРУГА ОТ 28.08.2014 N Ф05-7730/2014 ПО ДЕЛУ N А40-182502/13
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 августа 2014 г. по делу N А40-182502/13
Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2014 г.
Полный текст постановления изготовлен 28 августа 2014 г.
Арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Стрельникова А.И.
судей Кузнецова В.В., Нужнова С.Г.
при участии в заседании:
- от истца - Савольская Т.И., доверенность б/номера от 18.03.2013 года;
- от ответчика - Кокорева С.Н., доверенность N 01/295 от 17.07.2014 года,
рассмотрев 26 августа 2014 г. в судебном заседании кассационную жалобу
ЗАО "Международный автомобильный холдинг "Атлант-М"
на решение от 21 марта 2014 года
Арбитражного суда гор. Москвы,
принятое судьей Константиновской Н.А.,
на постановление от 23 мая 2014 года
Девятого арбитражного апелляционного суда,
принятое судьями Смирновым О.В., Елоевым А.М., Кузнецовой И.И.,
по иску ЗАО "МАХ "Атлант-М"
к ОАО "Номос-Банк"
об обязании совершить действия по списанию ценных бумаг и закрытию счета депо,
установил:
Закрытое акционерное общество "МАХ "Атлант-М" обратилось с иском к Открытому акционерному обществу "НОМОС-БАНК" об обязании ОАО "НОМОС-БАНК" совершить действия по списанию ценных бумаг на основании Поручения на списание ценных бумаг со счета депо N Д04027530007, подписанного Пырко А.А., путем подписания передаточного распоряжения со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" и направлении его реестродержателю (ОАО "Реестр", местонахождение: 129090, г. Москва, Бол. Балканский пер., д. 20, зарегистрирован за N 1027700047275 Инспекцией Министерства РФ по налогам и сборам N 4 по ЦАО г. Москвы 22.07.2002 г.) для отражения акций на счете реестродержателя, с документами, подтверждающими полномочия подписанта, а также обязать ОАО "НОМОС-БАНК" совершить действия по закрытию счета депо Д0402753007 путем подписания поручения на закрытие счета депо, подписания сопроводительного письма о расторжении договора N Э10872-07 от 11.12.2007, закрытии счета депо N Д04027530007 и передачи сопроводительного письма ЗАО "МАХ "Атлант-М".
Решением Арбитражного суда города Москвы от 21 марта 2014 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 мая 2014 года, в удовлетворении исковых требований было отказано в полном объеме (т. 1, л.д. 166-169; т. 2, л.д. 47-51).
Не согласившись с принятыми решением и постановлением, ЗАО "МАХ "Атлант-М" обратилось с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судом норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам, в связи с чем просило обжалуемые решение и постановление отменить, приняв новое решение об удовлетворении заявленных требований. В обоснование кассационной жалобы заявителем были фактически приведены идентичные доводы, изложенные им ранее в своей апелляционной жалобе.
В заседании суда кассационной инстанции представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме.
Представитель ответчика в заседании суда против доводов кассационной жалобы возражал, в том числе и по доводам, изложенным в отзыве.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.
Как усматривается из материалов дела, 11.12.2007 между ОАО "НОМОС-БАНК" (депозитарий) и ЗАО "МАХ "Атлант-М" в лице Генерального директора Хусаенова Олега Ильгизовича (депонент) был заключен Договор депозитарного обслуживания N Э10872-07 от 11.12.2007, по условиям которого истец просил ответчика открыть счет депо владельца. В соответствии с выпиской о состоянии счета депо N Д04027530007 по состоянию на 20.11.2013 в разделе "Основной" хранятся обыкновенные именные акций ЗАО "Инвестиции в новый век" в бездокументарной форме в количестве 99 штук. Впоследствии, истец 12.12.2013 через экспедицию ответчика подал письмо с просьбой списать ценные бумаги на основании Поручения на списание ценных бумаг со счета депо N Д04027530007, подписанного Пырко А.А., подписать передаточное распоряжения со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" и направить его реестродержателю (ОАО "Реестр", местонахождение: 129090, г. Москва, Бол. Балканский пер., д. 20, зарегистрирован за N 1027700047275 Инспекцией министерства РФ по налогам и сборам N 4 по ЦАО г. Москвы 22.07.2002) для отражения акций на счете реестродержателя, с документами, подтверждающими полномочия подписанта; принять и подписать со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" Поручение на закрытие счета депо N Д04027530007, закрыть указанный счет; предоставить со стороны ОАО "НОМОС-БАНК" ответ в письменном виде о совершении вышеперечисленных действий.
В свою очередь, письмом от 17.12.2013 N 01-4-10/153645 депоненту было отказано в приеме указанных Поручений со ссылкой на положения пункта 4.1.3.3. Условий осуществления депозитарной деятельности, а также было предложено предоставить в депозитарий надлежащим образом оформленное поручение депонента или его уполномоченного представителя, составленное по образцу Приложения N 7 к Условиям, анкету депонента, оформленную по образцу Приложения N 2, и содержащую новые анкетные данные депонента, заверенные нотариально или регистрирующим органом копии документов, подтверждающих вносимые изменения, в порядке, предусмотренном пунктов 4.1.5.4 Условия. Кроме того, истцу было указано на необходимость погашения имеющейся у него задолженности по оплате вознаграждения депозитария.
Полагая указанные действия депозитария неправомерными, истец обратился в суд с настоящим иском, в удовлетворении которого было отказано, что подтверждается решением и постановлением по делу. При этом, принимая обжалуемые решение и постановление, суд исходил из того, что условия обслуживания счетов депо регулируются Законом о рынке ценных бумаг, Приказом ФСФР России от 30.08.2012 N 12-78/пз-н "Об утверждении Порядка открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов" (далее - Порядок открытия и ведения счетов депо), Положением N 36, "Условиями осуществления депозитарной деятельности "НОМОС-БАНК" (ОАО)" (на момент заключения договора - "Условиями осуществления депозитарной деятельности Акционерного инвестиционно-коммерческого банка "НОВАЯ-МОСКВА" (закрытое акционерное общество)" (в настоящее время "НОМОС-БАНК" (ОАО) (далее - Условия), а также иными нормами действующего Законодательства Российской Федерации и нормативными актами Центрального Банка России. На основании положений статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг, пункта 2.3 Порядка открытия и ведения счетов депо, а также пункта 3 Положения N 36, счета депо и иные счета могут быть открыты депозитарием, если порядок их открытия и ведения определен в условиях осуществления депозитарной деятельности, утвержденных депозитарием. Депозитарий обязан разработать и утвердить условия осуществления депозитарной деятельности, которые должны содержать сведения, касающиеся: операций, выполняемых депозитарием; порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций; оснований для проведения операций; образцов документов, которые должны заполнять клиенты (депоненты) депозитария; образцов документов, которые клиенты (депоненты) получают на руки; сроков выполнения операций; тарифов на услуги депозитария; процедур приема на обслуживание и прекращения обслуживания выпуска ценных бумаг депозитарием; порядка предоставления клиентам (депонентам) выписок с их счетов; порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) отчетов о проведенных операциях, а также порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) документов, удостоверяющих права на ценные бумаги. В силу пункта 3.5 Положения N 36, условия осуществления депозитарной деятельности, утвержденные депозитарием, являются неотъемлемой частью депозитарного договора с клиентом (депонентом). Пункт 7.3 Положения N 36 устанавливает примерный перечень условий, которые должен содержать депозитарный договор (указанный перечень условий является открытым). Помимо вышеперечисленных условий депозитарный договор может содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам и иным нормативным правовым актам, а также Положению N 36. Причем в пункте 3.2 Условий указано, что условия осуществления депозитарной деятельности содержат все существенные условия договора и являются публичной офертой депозитария - предложением заключить договор. При этом, согласие клиента с офертой депозитария заключить договор выражается в письменном заявлении на депозитарное обслуживание по форме Приложений N 1, 1А, 1Б и представлении документов, указанных в Разделе 3. Клиент при этом должен ознакомиться с Условиями. В соответствии с пунктами 12.3, 12.4 Положения N 36, основанием для исполнения депозитарной операции является поручение - документ, подписанный инициатором операции и переданный в депозитарий; поручение на исполнение операций должно быть документом в бумажной форме. При этом в силу пункта 5.2 Положения N 36, поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, должно отвечать требованиям, предусмотренным в Депозитарном договоре. В соответствии с пунктом 6.3 Условий, в Банке существует порядок проведения Депозитарных операций. Любая операция Депозитария производится на основании Поручения. Поручения Депонентов (Депозитариев-Депонентов) - юридических лиц должны быть подписаны лицами, уполномоченными подписывать Поручения от имени такого юридического лица. При этом типовые формы документов, которые Клиент или его Уполномоченный представитель должны оформлять, и могут получать, содержатся в приложениях к Условиям. Поручения, приведенные в приложениях к Условиям, оформляются в соответствии с порядком их заполнения. Кроме того, в силу пункта 3.23 Порядка открытия и ведения счетов депо, основанием для списания ценных бумаг со счета депо является принятие депозитарием соответствующего поручения депонента, а если указанное поручение содержит срок и (или) условие его исполнения - также наступление соответствующего срока и (или) условия. При этом поручение Депонента должно быть исполнено Депозитарием надлежащим образом и в установленные сроки. Причем в соответствии с пунктом 3.26 Порядка открытия и ведения счетов депо Депозитарий вправе не принимать указанные документы, если документы не оформлены надлежащим образом и (или) не соответствуют требованиям, установленным условиями осуществления депозитарной деятельности, а также в иных случаях, предусмотренных условиями осуществления депозитарной деятельности, а на основании пункта 6.3.9 Условий, депозитарий имеет право отказать в приеме (не принимать к исполнению) Поручения, в случае если представленные документы оформлены с нарушением требований действующих нормативных актов и настоящих Условий.
В соответствии с пунктом 4.1.5 Условий, депонент обязан предоставлять депозитарию сведения об изменениях в документах, предоставленных согласно пунктам 3.6 - 3.9 Условий, включая сведения об изменениях в документах, представленных по Уполномоченному представителю, и иных сведений, имеющих существенное значение для нормального исполнения депозитарием своих обязанностей по депозитарному договору, осуществляя замену или отзыв указанных документов, а также представлять документы, подтверждающие данные изменения, либо документы, подтверждающие отсутствие каких-либо изменений, в следующие сроки: не позднее трех рабочих дней - со дня изменения сведений о депоненте, содержащихся в предоставленных ранее документах; не позднее пяти рабочих дней - с момента получения депонентом запроса депозитария. В данном случае, установив, что депонентом были неверно заполнены оба Поручения, а именно, в поручении на зачисление/списание ценных бумаг: неверно заполнено поле "Депонент (Депозитарий-Депонент)", вместо наименования депонента указано наименование Банка; не заполнено поле "Раздел счета депо"; не заполнено поле "Основание операции", не указаны реквизиты Депозитарного договора, а в поручении на закрытие Счета депо: также неверно заполнено поле "Депонент (Депозитарий-Депонент)", вместо наименования депонента там было указано наименование Банка; не заполнено поле "Раздел счета депо", суд первой инстанции обоснованно указал, что данные нарушения явились правомерным основанием для отказа Депозитария в приеме Поручений и их исполнении, так как при отсутствие указанных обязательных данных исполнение Поручений является невозможным. При этом данные нарушения не были устранены истцом до настоящего времени и каких-либо доказательств обратного заявителем жалобы представлено не было.
Кроме того, при проверке поступивших от истца документов Депозитарием было установлено, что как поручение на списание ценных бумаг, так и поручение на закрытие счета депо было подписано физическим лицом (Пырко А.А.), чьи полномочия не были надлежащим образом подтверждены, а именно: доверенность на подписание Поручений от имени Депонента была выдана генеральным директором Депонента, сведения о котором отсутствуют в Депозитарии и не вносились в анкету клиента.
Согласно представленному в материалы дела протоколу N 3/2011 внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "МАХ "Атлант-М" от 31.10.2011 по третьему вопросу повестки дня единогласным решением собрания акционеров было принято решение об избрании генеральным директором ЗАО "МАХ "Атлант-М" Савицкого Сергея Николаевича.
Таким образом, как правомерно указал суд, пункт 4.1.5 условий депонентом соблюден не был, информации о смене руководства, с подтверждением полномочий, а также Поручения на внесения изменения в анкетные данные в адрес депозитария не поступало.
Кроме того, в соответствии с пунктом 3.26 Порядка открытия и ведения счетов депо Депозитарий вправе отказать в приеме (не принимать к исполнению) Поручения Депонента в случаях, когда: поручение подписано и/или предоставлено лицом, не подтвердившим своих полномочий, т.е. не являющимся Депонентом или Уполномоченным представителем Депонента, и/или полномочия Депонента и/или Уполномоченного представителя не подтверждены документально в соответствии с требованиями законодательства РФ и настоящими Условиями.
Поскольку подпись уполномоченного лица депонента в поручениях не была нотариально удостоверена, данные уполномоченного лица, подписавшего и направившего поручения, также не совпадают с данными имеющимися в депозитарии "НОМОС-БАНК" (ОАО), то депозитарий обоснованно не принял спорные поручения к исполнению. При этом доказательства дачи клиентом депозитарию каких-либо поручений на внесение изменений в анкетные данные истца в материалы дела также не представлено.
При таких обстоятельствах вывод суда в решении и постановлении о том, что ответчик при получении спорных поручений истца действовал в полном соответствии со статьей 8.6 Закона о рынке ценных бумаг и пункта 10 Положения N 36 является обоснованным.
В силу пункта 4.6.1 Условий, при обмене сообщениями Банк и Клиент обязуются следовать следующим условиям: обмен осуществляется способом (способами), приемлемым для обеих сторон; обмен осуществляется только через уполномоченных представителей сторон, обладающих необходимыми полномочиями и подтвердивших их в порядке, предусмотренном условиями. При этом сообщения могут направляться только по адресу (реквизитам), согласованным обеими сторонами. Причем сообщения, направленные без соблюдения указанных условий, будут считаться неполученными и при отправке сообщения используются реквизиты Клиента, указанные в анкете клиента.
В соответствии с пунктами 4.6.3, 4.6.4 Условий, выбор Клиентом способов для обмена сообщениями осуществляется при заполнении Анкеты Клиента с учетом ограничений, установленных Условиями. Дополнительным соглашением между Клиентом и Банком может быть предусмотрен иной порядок обмена сообщениями. До подтверждения Клиентом приемлемых (предпочтительных) способов обмена Сообщениями, Банк направляет и принимает любые Сообщения только в виде оригинала, оформленного на бумажном носителе. Если Клиент указал в Анкете Клиента несколько предпочтительных способов получения Сообщений, то Банк вправе применить любой из них по своему усмотрению.
В соответствии с данными, указанными в анкете, Клиент выбрал два возможных способа обмена сообщениями, а именно: лично (через представителя), по E-mail. При этом каких-либо дополнительных соглашений между Клиентом и Банком об изменении порядка обмена сообщениями не заключалось.
Вместе с тем, спорные поручения были направлены в адрес Депозитария способом, отличным от указанных в анкете Клиента, а именно, лицо, передавшее в депозитарий документы, не предоставило доверенности, подтверждающей его полномочия на передачу документов от имени Депонента, которые поступили в экспедицию банка, а не были переданы истцом соответствующему сотруднику депозитария.
Также судом было установлено, что в силу пункта 4.1.5.9 Условий, депонент обязался оплачивать услуги Депозитария в сроки, порядке и объеме, установленном Условиями и Приложением N 3. При этом согласно пункту 4.1.3.3 Условий, депозитарий вправе отказать в приеме (не принимать к исполнению) Поручения Депонента в случае неисполнения Клиентом его обязательств в соответствии с подпунктом 4.1.5.1 Условий, а в соответствии с пунктом 6.5.2.5 Условий, если в Депозитарий поступает Поручение на списание, исполнение которого приведет к нулевому остатку на Счете депо, то Депозитарий до приема Поручения к исполнению имеет право потребовать авансирование Клиентом фактических расходов Депозитария, а также оплату вознаграждения Банка.
Как установлено судом, на момент поступления письма с поручениями о проведении Депозитарных операций депонентом не были исполнены обязательства по погашению задолженности перед Депозитарием за депозитарное обслуживание.
С учетом вышеизложенных обстоятельств, суд в решении и постановлении пришел к обоснованному выводу о том, что требование истца об обязании "НОМОС-БАНК" (ОАО) совершить действия по закрытию счета депо N Д04027530007, путем подписания поручения на закрытие счета депо, является необоснованным, в связи с чем депозитарий не может совершать действий по закрытию счета депо путем подписания поручения на закрытие счета депо, так права подписывать поручения от имени Депонента у Депозитария отсутствуют, в связи с чем обоснованно указал на отсутствие у Банка каких-либо законных оснований для исполнения последним спорных поручений истца, оформленных ненадлежащим образом.
При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых актов судом были установлены все существенные для дела обстоятельства и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.
Доводы кассационной жалобы подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального и процессуального права и направленные на переоценку доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции. Кроме того, доводы кассационной жалобы уже были предметом исследования суда апелляционной инстанции, с оценкой которых согласна и кассационная инстанция.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа
постановил:
Решение Арбитражного суда гор. Москвы от 21 марта 2014 года и постановление от 23 мая 2014 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-182502/13 оставить без изменения, а кассационную жалобу - ЗАО "Международный автомобильный холдинг "Атлант-М" - без удовлетворения.
Председательствующий судья
А.И.СТРЕЛЬНИКОВ
Судьи
В.В.КУЗНЕЦОВ
С.Г.НУЖНОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)