Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен 21 января 2013 года.
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Харьковской Е.Г.
судей Гричановской Е.В., Швец Е.А.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стрекаловской О.О.
при участии в заседании:
- от открытого акционерного общества "Дальреммаш": Воронцова Татьяна Анатольевна представитель по доверенности от 20.03.2012 N 1юр/166;
- от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе: представитель не явился;
- рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе
на решение от 09.11.2012
по делу N А73-11095/2012
Арбитражного суда Хабаровского края
принятое судьей Барилко М.А.
по заявлению открытого акционерного общества "Дальреммаш"
к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе
о признании недействительным приказа
установил:
открытое акционерное общество "Дальреммаш" (ИНН 2724005141 ОГРН 1022701280722, г. Хабаровск проспект 60-летия Октября, 158, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (ИНН 2536066913 ОГРН 1022502287378, г. Владивосток ул. Алеутская, 45А к. 230, далее - уполномоченный орган) с заявлением о признании недействительным приказа уполномоченного органа от 04.07.2012 N 20-12-363/пз-и и об обязании уполномоченного органа осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных общества в количестве 134 820 штук с государственным регистрационным номером 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012, о возложении на уполномоченный орган всех расходов, связанных с отменой оспариваемого приказа, которые общество и акционеры, владельцы акций выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012 вынуждены будут производить в дальнейшем.
В суде первой инстанции представителями общества заявлено ходатайство об отказе от изложенных в заявлении требований в части возложения на уполномоченный орган всех расходов, связанных с отменой оспариваемого приказа, которые общество и акционеры, владельцы акций выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012 вынуждены будут производить в дальнейшем. В остальной части заявленные требования поддержали, настаивали на их удовлетворении по основаниям, изложенным в заявлении, дополнении к заявлению.
Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2012 по делу N А73-11095/2012 принят отказ общества от заявленных требований о возложении на уполномоченный орган всех расходов, связанных с отменой оспариваемого приказа, которые общество и акционеры, владельцы акций выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012 вынуждены будут производить в дальнейшем, производство по делу в указанной части прекращено
Судом первой инстанции признан недействительным приказ уполномоченного органа от 04.07.2012 N 20-12-363/пз-и. Уполномоченный орган обязан судом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества путем осуществления государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных общества в количестве 134 820 штук с государственным регистрационным номером 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012. С уполномоченного органа в пользу общества взысканы судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 4 000 руб. 00 коп.
Оспаривая законность и обоснованность решение суда, уполномоченный орган обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 09.11.2012 по делу N А73-11095/2012 отменить, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных обществом требований.
В обоснование доводов апелляционной жалобы уполномоченный орган ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). С учетом разъяснений, изложенных в пунктах 4, 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя уполномоченного органа, в порядке статьи 156 АПК РФ. В судебном заседании апелляционной инстанции представитель общества против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, соответствующим нормам материального и процессуального права, принятым при всестороннем и полном выяснении судом фактических обстоятельств дела, в связи с чем просил решение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу уполномоченного органа - без удовлетворения.
Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителя общества, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы уполномоченного органа.
Как следует из материалов дела, согласно пункту 3.1 Устава общества величина уставного капитала составляет 13 482 руб. и состоит из 13 482 руб. обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая (размещенные акции).
В соответствии с пунктом 3.2 Устава общество вправе разместить 134 820 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая (объявленные акции) на сумму 134 820 руб.
Согласно пункту 3.7 Устава уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций установленных уставом общества.
Пунктом 3.19 Устава предусмотрено, что общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. В случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения среди акционеров.
Сообщение о проведении 02.12.2011 внеочередного общего собрания акционеров общества с повесткой дня "Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций" опубликовано в газете "Тихоокеанская звезда" 11.11.2011.
02.12.2011 внеочередным общим собранием акционеров общества было принято решение об увеличении уставного капитала общества с целью привлечения средств, необходимых для модернизации производства и пополнения оборотных средств общества путем размещения дополнительных акций на сумму 134 820 руб., что соответствует обыкновенным именным акциям общества в количестве 134 820 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая, посредством закрытой подписки.
Решением общего собрания было установлено, что к кругу лиц, среди которых предполагается разместить дополнительные акции, относятся:
на первом этапе - акционеры общества по состоянию на 02.12.2011,
на втором этапе - акционеры общества по состоянию на 02.12.2011, участвующие в размещении на первом этапе.
На первом этапе акционеры общества, имеющие право на участие в подписке, могут в течение 45 дней с даты начала размещения заключить с обществом договоры на приобретение любого количества размещаемых по подписке акций в пределах их квоты, определяемой следующим образом: на одну акцию, владельцем которой являлся акционер на 02.12.2011, он вправе приобрести 10 дополнительных акций.
На втором этапе подписки акционеры общества (участники подписки на первом этапе) имеют право на приобретение оставшихся не приобретенными дополнительных акций без ограничения их количества.
Решение, принятое 02.12.2011 внеочередным общим собранием акционеров общества, отражено в протоколе от 05.12.2011 N 26. Согласно протоколу N 26 от 05.12.2011 число акционеров, включенных в список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров - 310. Число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании - 13 482. Число лиц, зарегистрированных для участия в общем собрании акционеров - 13. Количество принадлежащих им голосующих акций - 8 076, что составляет 59,9% от числа голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании. Итоги голосования по второму вопросу повестки дня собрания "Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций": "за" - 8 029 голосов, что составляет 99,42% голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании акционеров, "против" - 47 голосов, что составляет 0,58% голосов и не могло повлиять на решение общего собрания.
Апелляционным судом установлено, что ни одним акционером общества не оспорены решение собрания или сделка купли-продажи акций, а уполномоченным органом не представлено доказательства о том, что увеличение количества акций на утвержденных условиях дополнительного выпуска повлекло за собой нарушение прав акционеров.
Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг от 07.02.2012 было зарегистрировано уполномоченным органом 09.02.2012, выпуску был присвоен государственный номер 1-01-30530-F-001D, о чем извещено общество уведомлением от 13.02.2012 N 20-12-МА-04/707. В соответствии с приказом от 09.02.2012 N 20-12-71/пз-и осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ОАО "Дальреммаш", размещаемых путем закрытой подписки.
Сообщение о возможности приобретения акционерами общества дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа) опубликовано в газете "Тихоокеанская звезда" 22.02.2012.
По итогам размещения дополнительных акций в количестве 134 820 штук общество представило 12.05.2012 в уполномоченный орган документы для государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных, размещаемых путем закрытой подписки.
Уполномоченным органом приказом от 25.05.2012 N 20-12-284/пз-и эмиссия ценных бумаг общества была приостановлена. Установлено в Отчете об итогах дополнительного выпуска нарушение законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н. Сделки по размещению дополнительных акций эмитента, в совершении которых имелась заинтересованность членов совета директоров общества Гилева В.Н., Гилева Н.Н., Гилева А.Н., Палкина Е.Н. уполномоченным органом управления эмитента не одобрены. В пункте 11 Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, представленного эмитентом, указана недостоверная информация о том, что сделки, в совершении которых имелась заинтересованность, и которые в соответствии с требованиями федеральных законов требовали их одобрения уполномоченным органом управления эмитента, не совершались. Для возобновления эмиссии ценных бумаг эмитенту было предложено в срок до 27.06.2012 представить в уполномоченный орган отчет об устранении нарушений и запрашиваемые документы.
26.06.2012 общество представило пакет документов об устранении допущенных нарушений, в том числе Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, утвержденный протоколом заседания Совета директоров общества от 25.06.2012 N 17.
04.07.2012 приказом уполномоченного органа от N 20-12-363/пз-и в государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска обществом акций именных обыкновенных бездокументарных, государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012, было отказано по тем основаниям, что сделки по размещению дополнительных акций эмитента, в совершении которых имелась заинтересованность членов совета директоров общества Гилева В.Н., Гилева Н.Н., Гилева А.Н., Палкина Е.Н. уполномоченным органом управления эмитента не одобрены. В пункте 11 Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, представленного эмитентом, указана недостоверная информация о том, что сделки, в совершении которых имелась заинтересованность, и которые в соответствии с требованиями федеральных законов требовали их одобрения уполномоченным органом управления эмитента, не совершались. В связи с этим, дополнительный выпуск обществом акций обыкновенных именных бездокументарных, государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012, был признан несостоявшимся, а его государственная регистрация аннулирована.
Не согласившись с приказом уполномоченного органа общество обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края, который удовлетворил требования общества.
В апелляционной жалобе уполномоченный орган указывает на законность приказа в связи с заинтересованностью в совершении сделок купли-продажи акций дополнительного выпуска членами совета директоров общества Гилева В.Н., Гилева Н.Н., Гилева А.Н., Палкина Е.Н. Генеральным директором общества также является Гилев В.Н.
Апелляционный суд не согласен с доводом жалобы на основании следующего.
По смыслу положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 198 АПК РФ, проверка законности ненормативного акта, которым является приказ уполномоченного органа, производится применительно к обстоятельствам, положенным в основание его принятия. Нарушение сроков в ходе проведения эмиссии не установлено.
В соответствии со статьей 39 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. В случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.
В силу Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее Закон N 39-ФЗ), Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, общество представило в уполномоченный орган соответствующий пакет документов.
В силу пункта 1 статьи 81 Закона N 208-ФЗ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI. Требуется одобрение сделки в порядке, установленном статьей 83 указанного Федерального закона.
Апелляционный суд полагает, что заинтересованность такого лица должна быть обусловлена его личным интересом, не совпадающим с интересом большинства акционеров или в целом общества при определении условий и цены сделки, выборе контрагента.
Вместе с тем, в силу пункта 2 статьи 81 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ положения настоящей главы XI не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества.
Согласно пункту 2 статьи 26 Закона N 39-ФЗ обязательными условиями признания несостоявшимся выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг являются существенные и неустранимые нарушения законодательства в ходе эмиссии. Наличие в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации только в том случае влечет вывод о недобросовестности эмиссии, если это обстоятельство повлекло за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг эмитента.
Однако, на основании материалов дела апелляционный суд установил, что размещение дополнительного выпуска акций общества производилось посредством закрытой подписки только среди акционеров общества. Приняв решение об увеличении уставного капитала, акционеры выразили свое согласие как на увеличение уставного капитала, так и на условия, применяемые при таком увеличении. Каждый акционер знал, кому будут размещаться акции дополнительного выпуска, и какое количество акций распределяется определенному лицу. При этом все акционеры имели возможность приобрести целое число размещаемых акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
При размещении акций на таких условиях все акционеры имеют равные права на увеличение своих пакетов акций, цена приобретения акций для всех акционеров является одинаковой, интересы всех акционеров направлены на увеличение уставного капитала, в связи с чем, положения главы XI ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ в данном случае не применимы.
Принятое общим собранием акционеров общества решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, размещаемых путем закрытой подписки пропорционально акциям, которыми владеют акционеры, никаких дополнительных льгот для членов Совета директоров общества не предоставляло.
Так, до начала размещения дополнительных акций по состоянию на 02.12.2011 размеры пакетов акций членов Совета директоров составляли: Гилев А.Н. - 22,2445%, Гилев В.Н. - 11,0814%, Гилев Н.Н. - 18,4246%, Палкин Е.Н. - 0,3709%. После размещения дополнительных акций по состоянию на 19.04.2012 размеры пакетов акций членов Совета директоров составили: Гилев А.Н. - 22,2445%, Гилев В.Н. - 11,0814%, Гилев Н.Н. - 18,4246%, Палкин Е.Н. - 0,3709%, что подтверждается представленными в материалы дела справками регистратора Хабаровского филиала ООО "Реестр-РН" от 13.08.2012 NN ХБ-СВР-12-И/841, ХБ-СВР-12/И/842.
Денежные средства, полученные в счет оплаты ценных бумаг, были направлены на приобретение производственного оборудования нового поколения.
Уполномоченным органом не представлено апелляционному суду подтверждения фактической заинтересованности указанных лиц и нарушения прав акционеров.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции правомерным.
Проверив законность и обоснованность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2012 по делу N А73-11095/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.
Председательствующий
Е.Г.ХАРЬКОВСКАЯ
Судьи
Е.В.ГРИЧАНОВСКАЯ
Е.А.ШВЕЦ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ШЕСТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 21.01.2013 N 06АП-6130/2012 ПО ДЕЛУ N А73-11095/2012
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ШЕСТОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 января 2013 г. N 06АП-6130/2012
Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен 21 января 2013 года.
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Харьковской Е.Г.
судей Гричановской Е.В., Швец Е.А.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стрекаловской О.О.
при участии в заседании:
- от открытого акционерного общества "Дальреммаш": Воронцова Татьяна Анатольевна представитель по доверенности от 20.03.2012 N 1юр/166;
- от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе: представитель не явился;
- рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе
на решение от 09.11.2012
по делу N А73-11095/2012
Арбитражного суда Хабаровского края
принятое судьей Барилко М.А.
по заявлению открытого акционерного общества "Дальреммаш"
к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе
о признании недействительным приказа
установил:
открытое акционерное общество "Дальреммаш" (ИНН 2724005141 ОГРН 1022701280722, г. Хабаровск проспект 60-летия Октября, 158, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (ИНН 2536066913 ОГРН 1022502287378, г. Владивосток ул. Алеутская, 45А к. 230, далее - уполномоченный орган) с заявлением о признании недействительным приказа уполномоченного органа от 04.07.2012 N 20-12-363/пз-и и об обязании уполномоченного органа осуществить государственную регистрацию отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных общества в количестве 134 820 штук с государственным регистрационным номером 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012, о возложении на уполномоченный орган всех расходов, связанных с отменой оспариваемого приказа, которые общество и акционеры, владельцы акций выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012 вынуждены будут производить в дальнейшем.
В суде первой инстанции представителями общества заявлено ходатайство об отказе от изложенных в заявлении требований в части возложения на уполномоченный орган всех расходов, связанных с отменой оспариваемого приказа, которые общество и акционеры, владельцы акций выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012 вынуждены будут производить в дальнейшем. В остальной части заявленные требования поддержали, настаивали на их удовлетворении по основаниям, изложенным в заявлении, дополнении к заявлению.
Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2012 по делу N А73-11095/2012 принят отказ общества от заявленных требований о возложении на уполномоченный орган всех расходов, связанных с отменой оспариваемого приказа, которые общество и акционеры, владельцы акций выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012 вынуждены будут производить в дальнейшем, производство по делу в указанной части прекращено
Судом первой инстанции признан недействительным приказ уполномоченного органа от 04.07.2012 N 20-12-363/пз-и. Уполномоченный орган обязан судом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества путем осуществления государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных общества в количестве 134 820 штук с государственным регистрационным номером 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012. С уполномоченного органа в пользу общества взысканы судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 4 000 руб. 00 коп.
Оспаривая законность и обоснованность решение суда, уполномоченный орган обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 09.11.2012 по делу N А73-11095/2012 отменить, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных обществом требований.
В обоснование доводов апелляционной жалобы уполномоченный орган ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.
Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). С учетом разъяснений, изложенных в пунктах 4, 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя уполномоченного органа, в порядке статьи 156 АПК РФ. В судебном заседании апелляционной инстанции представитель общества против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, соответствующим нормам материального и процессуального права, принятым при всестороннем и полном выяснении судом фактических обстоятельств дела, в связи с чем просил решение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу уполномоченного органа - без удовлетворения.
Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителя общества, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы уполномоченного органа.
Как следует из материалов дела, согласно пункту 3.1 Устава общества величина уставного капитала составляет 13 482 руб. и состоит из 13 482 руб. обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая (размещенные акции).
В соответствии с пунктом 3.2 Устава общество вправе разместить 134 820 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая (объявленные акции) на сумму 134 820 руб.
Согласно пункту 3.7 Устава уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций установленных уставом общества.
Пунктом 3.19 Устава предусмотрено, что общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. В случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения среди акционеров.
Сообщение о проведении 02.12.2011 внеочередного общего собрания акционеров общества с повесткой дня "Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций" опубликовано в газете "Тихоокеанская звезда" 11.11.2011.
02.12.2011 внеочередным общим собранием акционеров общества было принято решение об увеличении уставного капитала общества с целью привлечения средств, необходимых для модернизации производства и пополнения оборотных средств общества путем размещения дополнительных акций на сумму 134 820 руб., что соответствует обыкновенным именным акциям общества в количестве 134 820 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая, посредством закрытой подписки.
Решением общего собрания было установлено, что к кругу лиц, среди которых предполагается разместить дополнительные акции, относятся:
на первом этапе - акционеры общества по состоянию на 02.12.2011,
на втором этапе - акционеры общества по состоянию на 02.12.2011, участвующие в размещении на первом этапе.
На первом этапе акционеры общества, имеющие право на участие в подписке, могут в течение 45 дней с даты начала размещения заключить с обществом договоры на приобретение любого количества размещаемых по подписке акций в пределах их квоты, определяемой следующим образом: на одну акцию, владельцем которой являлся акционер на 02.12.2011, он вправе приобрести 10 дополнительных акций.
На втором этапе подписки акционеры общества (участники подписки на первом этапе) имеют право на приобретение оставшихся не приобретенными дополнительных акций без ограничения их количества.
Решение, принятое 02.12.2011 внеочередным общим собранием акционеров общества, отражено в протоколе от 05.12.2011 N 26. Согласно протоколу N 26 от 05.12.2011 число акционеров, включенных в список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров - 310. Число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании - 13 482. Число лиц, зарегистрированных для участия в общем собрании акционеров - 13. Количество принадлежащих им голосующих акций - 8 076, что составляет 59,9% от числа голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании. Итоги голосования по второму вопросу повестки дня собрания "Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций": "за" - 8 029 голосов, что составляет 99,42% голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании акционеров, "против" - 47 голосов, что составляет 0,58% голосов и не могло повлиять на решение общего собрания.
Апелляционным судом установлено, что ни одним акционером общества не оспорены решение собрания или сделка купли-продажи акций, а уполномоченным органом не представлено доказательства о том, что увеличение количества акций на утвержденных условиях дополнительного выпуска повлекло за собой нарушение прав акционеров.
Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг от 07.02.2012 было зарегистрировано уполномоченным органом 09.02.2012, выпуску был присвоен государственный номер 1-01-30530-F-001D, о чем извещено общество уведомлением от 13.02.2012 N 20-12-МА-04/707. В соответствии с приказом от 09.02.2012 N 20-12-71/пз-и осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ОАО "Дальреммаш", размещаемых путем закрытой подписки.
Сообщение о возможности приобретения акционерами общества дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа) опубликовано в газете "Тихоокеанская звезда" 22.02.2012.
По итогам размещения дополнительных акций в количестве 134 820 штук общество представило 12.05.2012 в уполномоченный орган документы для государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных, размещаемых путем закрытой подписки.
Уполномоченным органом приказом от 25.05.2012 N 20-12-284/пз-и эмиссия ценных бумаг общества была приостановлена. Установлено в Отчете об итогах дополнительного выпуска нарушение законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н. Сделки по размещению дополнительных акций эмитента, в совершении которых имелась заинтересованность членов совета директоров общества Гилева В.Н., Гилева Н.Н., Гилева А.Н., Палкина Е.Н. уполномоченным органом управления эмитента не одобрены. В пункте 11 Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, представленного эмитентом, указана недостоверная информация о том, что сделки, в совершении которых имелась заинтересованность, и которые в соответствии с требованиями федеральных законов требовали их одобрения уполномоченным органом управления эмитента, не совершались. Для возобновления эмиссии ценных бумаг эмитенту было предложено в срок до 27.06.2012 представить в уполномоченный орган отчет об устранении нарушений и запрашиваемые документы.
26.06.2012 общество представило пакет документов об устранении допущенных нарушений, в том числе Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, утвержденный протоколом заседания Совета директоров общества от 25.06.2012 N 17.
04.07.2012 приказом уполномоченного органа от N 20-12-363/пз-и в государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска обществом акций именных обыкновенных бездокументарных, государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012, было отказано по тем основаниям, что сделки по размещению дополнительных акций эмитента, в совершении которых имелась заинтересованность членов совета директоров общества Гилева В.Н., Гилева Н.Н., Гилева А.Н., Палкина Е.Н. уполномоченным органом управления эмитента не одобрены. В пункте 11 Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, представленного эмитентом, указана недостоверная информация о том, что сделки, в совершении которых имелась заинтересованность, и которые в соответствии с требованиями федеральных законов требовали их одобрения уполномоченным органом управления эмитента, не совершались. В связи с этим, дополнительный выпуск обществом акций обыкновенных именных бездокументарных, государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-30530-F-001D от 09.02.2012, был признан несостоявшимся, а его государственная регистрация аннулирована.
Не согласившись с приказом уполномоченного органа общество обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края, который удовлетворил требования общества.
В апелляционной жалобе уполномоченный орган указывает на законность приказа в связи с заинтересованностью в совершении сделок купли-продажи акций дополнительного выпуска членами совета директоров общества Гилева В.Н., Гилева Н.Н., Гилева А.Н., Палкина Е.Н. Генеральным директором общества также является Гилев В.Н.
Апелляционный суд не согласен с доводом жалобы на основании следующего.
По смыслу положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 198 АПК РФ, проверка законности ненормативного акта, которым является приказ уполномоченного органа, производится применительно к обстоятельствам, положенным в основание его принятия. Нарушение сроков в ходе проведения эмиссии не установлено.
В соответствии со статьей 39 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. В случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.
В силу Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее Закон N 39-ФЗ), Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, общество представило в уполномоченный орган соответствующий пакет документов.
В силу пункта 1 статьи 81 Закона N 208-ФЗ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI. Требуется одобрение сделки в порядке, установленном статьей 83 указанного Федерального закона.
Апелляционный суд полагает, что заинтересованность такого лица должна быть обусловлена его личным интересом, не совпадающим с интересом большинства акционеров или в целом общества при определении условий и цены сделки, выборе контрагента.
Вместе с тем, в силу пункта 2 статьи 81 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ положения настоящей главы XI не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества.
Согласно пункту 2 статьи 26 Закона N 39-ФЗ обязательными условиями признания несостоявшимся выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг являются существенные и неустранимые нарушения законодательства в ходе эмиссии. Наличие в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации только в том случае влечет вывод о недобросовестности эмиссии, если это обстоятельство повлекло за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг эмитента.
Однако, на основании материалов дела апелляционный суд установил, что размещение дополнительного выпуска акций общества производилось посредством закрытой подписки только среди акционеров общества. Приняв решение об увеличении уставного капитала, акционеры выразили свое согласие как на увеличение уставного капитала, так и на условия, применяемые при таком увеличении. Каждый акционер знал, кому будут размещаться акции дополнительного выпуска, и какое количество акций распределяется определенному лицу. При этом все акционеры имели возможность приобрести целое число размещаемых акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
При размещении акций на таких условиях все акционеры имеют равные права на увеличение своих пакетов акций, цена приобретения акций для всех акционеров является одинаковой, интересы всех акционеров направлены на увеличение уставного капитала, в связи с чем, положения главы XI ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ в данном случае не применимы.
Принятое общим собранием акционеров общества решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, размещаемых путем закрытой подписки пропорционально акциям, которыми владеют акционеры, никаких дополнительных льгот для членов Совета директоров общества не предоставляло.
Так, до начала размещения дополнительных акций по состоянию на 02.12.2011 размеры пакетов акций членов Совета директоров составляли: Гилев А.Н. - 22,2445%, Гилев В.Н. - 11,0814%, Гилев Н.Н. - 18,4246%, Палкин Е.Н. - 0,3709%. После размещения дополнительных акций по состоянию на 19.04.2012 размеры пакетов акций членов Совета директоров составили: Гилев А.Н. - 22,2445%, Гилев В.Н. - 11,0814%, Гилев Н.Н. - 18,4246%, Палкин Е.Н. - 0,3709%, что подтверждается представленными в материалы дела справками регистратора Хабаровского филиала ООО "Реестр-РН" от 13.08.2012 NN ХБ-СВР-12-И/841, ХБ-СВР-12/И/842.
Денежные средства, полученные в счет оплаты ценных бумаг, были направлены на приобретение производственного оборудования нового поколения.
Уполномоченным органом не представлено апелляционному суду подтверждения фактической заинтересованности указанных лиц и нарушения прав акционеров.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции правомерным.
Проверив законность и обоснованность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2012 по делу N А73-11095/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.
Председательствующий
Е.Г.ХАРЬКОВСКАЯ
Судьи
Е.В.ГРИЧАНОВСКАЯ
Е.А.ШВЕЦ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)