Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен 4 апреля 2013 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Ильиной М.В.,
судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Задорожней Е.Ю.,
при участии:
от истца - Орлихиной К.П. (доверенность от 20.12.2012 N 110),
от ответчика - Лебеденко Н.В. (доверенности от 09.01.2012 N 1-04/13),
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Камчаткомагропромбанк"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу N А32-21952/2012, принятое в составе судьи Суханова Р.Ю.,
по иску Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) (ИНН 4101019774/ ОГРН 1024100000077),
к Акционерному Банку "Юг-Инвестбанк" (ОАО) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811),
о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров
установил:
Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Акционерному Банку "Юг-Инвестбанк" (ОАО) (далее - ответчик) о признании недействительными решения годового общего собрания акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", состоявшегося 31.05.2012 оформленные протоколом N 32 от 05.06.2012, а именно:
- - решение по вопросу N 1 повестки дня: утвердить годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков) ОАО "Юг-Инвестбанк" за 2011 год;
- - решение по вопросу N 2 повестки дня: утвердить следующее распределение балансовой прибыли после уплаты налогов: отчисление в резервный фонд (5% от балансовой прибыли после уплаты налогов) - 2087685 рублей 45 копеек; отчисление на выплату дивидендов - 5000500 рублей; прибыль, остающаяся в распоряжении Банка - 34665523 рублей 49 копеек; установить лимит расходов на благотворительность в размере 500000 рублей.
- решение по вопросу N 3 повестки дня: выплатить дивиденды за 2011 год в денежной форме в соответствии с рекомендациями совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк" по обыкновенным акциям в размере 5,0% номинальной стоимости акции. Выплату дивидендов произвести в течение 60 дней с даты проведения годового общего собрания акционеров.
- решение по вопросу N 5 повестки дня: избрать членами Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк": Нехай А.М., Калугину Т.В., Юнак И.Б.
- - решение по вопросу N 6 повестки дня: утвердить аудитором ОАО "Юг-Инвестбанк" на 2012 год ЗАО "Донаудит Финансовые рынки";
- - решение по вопросу повестки дня N 10: установить вознаграждение на период выполнения обязанностей в 2012-2013 годах, до следующего годового собрания акционеров, председателю совета директоров - 30000 рублей. Вознаграждение членам совета директоров не выплачивать;
- - решение по вопросу повестки дня N 12: установить вознаграждение членам правления банка в размере 200000 рублей (по удельному весу оклада каждого в общем ФОТ);
- - решение по вопросу повестки дня N 13: одобрить сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаемые ОАО "Юг-Инвестбанк" с лицами, избранными в Совет директоров на годовом общем собрании акционеров по итогам 2011 года, которые будут совершены в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности. Установить лимит совершения сделок в пределах нормативов, устанавливаемых Банком России.
Исковые требования мотивированы тем, что, при подведении итогов голосования подсчет голосов осуществлялся без применения нормы закрепленной в статье 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", а именно, учитывались голоса акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", которые превышают тридцати процентный предел принадлежащих в совокупности акций составляющий единую группу лиц аффилированных Облогину С.В., а именно: Верхососову В.Е., Россыхиной И.А., Грузину Г.Г., Лазареву Ю.Н., Неподперезанной Т.М., Скоробогатову А.В., ООО "Инвестстрой".
Лица, изначально предложенные в совет директоров Облогиным С.В., а именно: Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Неподперезанной Т.М., Грузин Г.Г., впоследствии были избраны в совет директоров и в совокупности составляют одну группу лиц, являются под влиянием лица, предложивших вышеперечисленных лиц в совет директоров.
Скоробогатов А.И. и ООО "Инвестстрой" являются аффилированными лицами Облогину С.В., поскольку Скоробогатову А.И. принадлежит 100% доля уставного капитала ООО "Интерстрой", проданная Облогиным С.В., а также то, что Скоробогатов А.И. является сотрудником ОАО "Юг-Инвестбанк", находится под влиянием Облогина С.В., и в соответствии с п. 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации, указанные лица, являются взаимозависимыми лицами. Облогин Алексей Сергеевич является сыном Облогина Сергея Владимировича и в силу родственных связей отец имеет возможность осуществлять влияние на деятельность его сына по отношению к акциям АБ "Юг-Инвестбанк".
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.
Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) обжаловал решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение, принять новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что при подведении итогов голосования и подсчете голосов не были применены положения п. 6 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах". Облогин Алексей Сергеевич является аффилированным лицом Облогина Сергея Владимировича на основании пп. 7 п. 1 ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции", им с 25.11.2011 в совокупности принадлежит 40,72% общего количества голосующих акций общества. Суд первой инстанции не дал оценки тем обстоятельствам, что Облогиным Сергеем Владимировичем обязательное предложение сделано не было, что подтверждается письмом ФСФР России от 29.10.2012 N 12-ЕК-04/46901 "О нарушении законодательства Облогиным С.В.". При определении итогов голосования учитывались голоса, превышающие 30% -й предел, которые в соответствии с действующим законодательством не являются голосующими акциями. Судом первой инстанции не дано оценки доводу истца о наличии признаков аффилированности Верхососова В.Е., Россыхиной И.А., Грузина Г.Г., Лазарева Ю.Н., Неподперезанной Т.М. к Облогину С.В.
Довод ответчика о том, что физическое лицо, не осуществляющее предпринимательскую деятельность, не имеет аффилированных лиц, необоснован. Поскольку отношения, связанные с аффилированными лицами физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, в законодательстве Российской Федерации прямо не урегулированы, то к таким отношениям по аналогии закона следует применять положения ФЗ "О защите конкуренции" в части группы лиц и положения Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в части аффилированности на основании принадлежности к той группе лиц, к которой принадлежит физическое лицо. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4.
В отзыве Акционерный Банк "Юг-Инвестбанк" апелляционную жалобу не признал, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 оставить без изменения, указав, что Верхососов В.Е., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподперезанная Т.М., Россыхина И.А. не входят в группу лиц. Группу лиц образуют ОАО "Юг-Инвестбанк" и Облогин С.В. Приведенное истцом в качестве правовой позиции Постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/1 не может быть применимо в настоящем деле, так как данный судебный акт устанавливает правовые позиции относительно применения положений п. 1 ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах". Необоснованны доводы истца о том, что Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., ООО "Инвестстрой", Скоробогатов А.В. являются аффилированными лицами Облогина С.В. доказательства того, что указанные лица оказывают влияние на Облогина С.В., не представлены. Письмо ФСФР России 29.10.2012 N 12-ЕК-04/46901 не может являться основанием для признания лиц аффилированными. Осуществление подсчета голосов на годовом собрании акционеров производилось в соответствии с действующим законодательством.
В судебном заседании представитель Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка "Камчаткомагропромбанк" апелляционную жалобу поддержала, просила отменить решение суда, исковые требования удовлетворить.
Представитель Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 без изменения.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг от 01.07.2012 Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) является акционером ОАО "Юг-Инвестбанк" и владеет 27193145 шт. обыкновенных именных акций (л.д. 1 т. 2).
Из списка лиц, зарегистрированных по состоянию на 26.04.2012, на 31.05.2012 акционерами ОАО "Юг-Инвестбанк" также являются: Облогин С.В. (15524873 шт. акций), Россыхина И.А. (1311466 шт. акций), Облогин А.С. (25206055 шт. акций), Верхососов В.Е. - (273239 шт. акций), ООО "Инвестстрой" (6732807 шт. акций), Скоробогатов А.В. (8000000 шт. акций), общее количество голосующих акций общества (вып. 1, гос.рег. номер 10102772В) 100010000 шт.
31.05.2012 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "ЮГ-Инвестбанк", оформленное протоколом N 32 от 05.06.2012, на котором рассматривались следующие вопросы:
Утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков) ОАО "Юг-Инвестбанк" за 2011 год.
Распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов по итогам деятельности ОАО "Юг-Инвестбанк" за 2011 год.
О размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по итогам 2011 года.
Избрание Совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк".
Избрание Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение аудитора ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение изменений и дополнений в Устав ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение изменений и дополнений в Положение "Об общем собрании акционеров" ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение изменений и дополнений в Положение "О Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк".
О вознаграждении членам Совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк".
О вознаграждении членам Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк".
О вознаграждении членам Правления ОАО "Юг-Инвестбанк".
Об одобрении сделок между банком и заинтересованными лицами, которые могут быть совершены в будущем в процессе осуществления банком его обычной хозяйственной деятельности.
Полагая, что решение годового общего собрания акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", оформленное протоколом N 32 от 05.06.2012 по вопросам N 1, N 2, N 3, N 5, N 6, N 10, N 12, N 13 принято при отсутствии кворума и является недействительным, Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-Ф (далее Закон об акционерных обществах) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг (обязательное предложение).
Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.
В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.
В постановлении Президиума ВАС РФ от 22 марта 2012 N 14613/11 разъяснено, что в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах указаны лица и условия, при которых эти лица в силу степени их родства, занимаемого ими положения или других причин, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки.
В названном пункте используется также понятие аффилированного лица для определения заинтересованного в сделке лица и приведен закрытый перечень физических лиц, применительно к которым могут возникнуть отношения аффилированности. При этом статья 81 не содержит требования о наличии у таких физических лиц статуса индивидуального предпринимателя либо осуществления ими предпринимательской деятельности без оформления такого статуса.
Поскольку понятие "аффилированное лицо" в Законе об акционерных обществах не раскрывается, состав лиц, признаваемых аффилированными лицами по отношению к тем, что прямо названы в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, определяется положениями статьи 4 Закона о конкуренции. Причем для признания какого-либо лица аффилированным статья 4 Закона о конкуренции также не требует наличия у него статуса индивидуального предпринимателя или осуществления им предпринимательской деятельности без оформления такого статуса.
Следовательно, для целей применения положений пункта 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах статус индивидуального предпринимателя или занятие предпринимательской деятельностью не требуются ни для физических лиц, по отношению к которым устанавливаются аффилированные лица, ни для самих аффилированных лиц.
Поскольку условия пункта 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, при которых устанавливается заинтересованность в совершении обществом сделок, введены для конкретных физических лиц с учетом степени их родства и положения по отношению к обществу, то для целей установления их аффилированных лиц подлежат применению критерии статьи 4 Закона о конкуренции, предназначенные для определения лиц, аффилированных физическим лицам, но без учета того, занимаются ли они предпринимательской деятельностью.
В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:
- 1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
- 2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
- 3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;
- 4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;
- 5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);
- 6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;
- 7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;
- 8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;
- 9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Из материалов дела следует и ответчиком не оспаривается, что Облогин Алексей Сергеевич является сыном Облогина Сергея Владимировича, что в силу, в совокупности владеют 40730928 (15524873 +25206055) шт. акций ОАО "Юг-Инвестбанк", что составляет 40,73% от общего числа акций общества.
В силу п. 7 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции Облогин Сергей Владимирович и Облогин Алексей Сергеевич, ОАО "Юг-Инвестбанк" образуют группу лиц.
Доводы о том, в указанную группу лиц входят также Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподперезанная Т.М., Скоробогатов А.В., ООО "Инвестстрой" подлежат отклонению.
Из протокола заседания Совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк", состоявшегося 19.01.2012, оформленного протоколом N 1369 от 24.01.2012, на внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", назначенное на 13.02.2012, по предложению председателя правления Облогина С.В. были выдвинуты для избрания в состав совета директоров следующие кандидатуры: Верхососов В.Е., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподрезанная Т.М., Облогин С.В., Россыхина И.А.
Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) предложил следующие кандидатуры: Повзнер Д.М., Есин В.В., Юзенчук А.А.
От Александровой И.В. поступило предложение о включении в список кандидатур Заводсковой Г.А., Бондарук А.Б.
Согласно протоколу N 31 от 16.02.2012 на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк" принято решение об избрании членами совета директоров: Облогина С.В., Россыхину И.А., Неподрезанную Т.М., Грузина Г.Г., Верхососова В.Е., Лазарева Ю.Н. (предложенных Облогиным С.В.), а также Есина В.В., Повзнера Д.М., Бондарук А.Б.
Таким образом, по предложению Облогина С.В. избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава либо совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк".
По смыслу п. 6 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции группой лиц в этом случае признается ОАО "Юг-Инвестбанк" и Облогина С.В.
Наличие оснований для отнесения Верхососова В.Е., Россыхиной И.А., Грузина Г.Г., Лазарева Ю.Н., Неподперезанной Т.М., Скоробогатова А.В., ООО "Инвестстрой" к одной группе лиц с ОАО "Юг-Инвестбанк" или Облогиным С.В. по признакам, указанным в пунктах 1 - 7 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, не доказано. Ввиду изложенного, не имеется оснований для признания их группой лиц по признакам, установленным пунктами 8, 9 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции.
Круг отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, определен в статье 2 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой к таковым относятся властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов в Российской Федерации, а также отношения, возникающие в процессе налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.
В соответствии с п. 1 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.
Поскольку установление отношений аффилированности при разрешении корпоративных споров регулируется не налоговым, а гражданским законодательством, оснований для применения п. 2 ст. 105.1 гл. 14.1 НК РФ о взаимозависимых лицах не имеется.
Из письма Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) от 29.10.2012 N 12-ек-04/46901 следует, что Облогин С.В., приобретая с 25.11.2011 совместно со своим аффилированным лицом Облогиным А.С. более 30% голосующих акций общества нарушил правила их приобретения, поскольку по состоянию на 05.10.2012 обязательное предложение Облогина С.В. о приобретении акций общества не поступало (л.д. 140-142 т. 2).
Как указал истец, между Облогиным С.В. и Облогиным А.С, неоднократно совершались сделки дарения указанных акций, что, однако, не свидетельствует о возможности применения положений п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, исходя из смысла правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума ВАС РФ N 7709/12 от 30.10.2012. Согласно указанной позиции при передаче акций между аффилированными лицами положение п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах не подлежит применению, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение о выкупе акций в порядке, установленном пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах. Иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций, что существенно снижает защищенность экономических интересов остальных их владельцев.
Аналогичный подход изложен в определениях Конституционного суда Российской Федерации от 29 сентября 2011 г. N 1107-О-О, от 6 июля 2010 года N 929-О-О, согласно которым предусмотренная положениями данной статьи обязанность лица, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, направить иным акционерам общества предложение о выкупе акций преследует цель соблюдения баланса интересов такого лица и интересов миноритарных акционеров при совершении сделок с акциями открытого акционерного общества.
При этом было отмечено, что возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., - направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.
В соответствии с пунктом 6 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 данной статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций; при этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.
Согласно протоколу N 32 от 05.06.2012 для участия в общем собрании акционеров ОАО "Юн-Инвестбанк" зарегистрировались акционеры, совокупно владеющие 99,2 голосов от общего количества акций 100 010 000 шт., в т.ч. для голосования по 5 вопросу - 81722423 (99,03%) голосов.
Из бюллетеня для голосования следует, что по 5 вопросу повестки дня Облогин А.С. в нарушение ограничений, установленных п. 6 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, голосовал всем принадлежащими ему акциями в количестве 25206055 шт. (л.д. 106 т. 1).
Голосование на общем собрании по 5 вопросу повестки дня акционером Облогин А.С. большим количеством акций, чем он мог в действительности голосовать, привело к принятию решения, против которого голосовал истец, что нарушает права последнего на участие в управлении обществом и является основанием для признания недействительным решения годового общего собрания акционеров Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" состоявшегося 31.05.2012, оформленного протоколом N 32 от 05.06.2012 по 5 вопросу повестки дня об избрании членами ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк" Нехай А.М., Калугиной Т.В., Юнак И.Б. с отменой решения Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в этой части.
По иным оспариваемым истцом вопросам повестки дня, голосование Облогиным А.С. количеством акций, не превышающих 30%, не могло привести к иному результату, в связи с чем, в этой части решение суда первой инстанции об отказе в иске является законным и обоснованным.
Расходы по уплате государственной пошлины относятся стороны в порядке и размерах, установленных ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу N А32-21952/2012 отменить в части. Признать недействительным решение годового общего собрания акционеров Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" (открытое акционерное общество) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811), состоявшегося 31.05.2012, оформленного протоколом N 32 от 05.06.2012 по 5 вопросу повестки дня об избрании членами ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк" Нехай А.М., Калугиной Т.В., Юнак И.Б.
В остальной части решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу N А32-21952/2012 оставить без изменения.
Взыскать с Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" (открытое акционерное общество) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811) в пользу Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка "Камчаткомагропромбанк" (открытое акционерное общество) (ИНН 4101019774/ ОГРН 1024100000077) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6000 рублей.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
М.В.ИЛЬИНА
Судьи
О.Х.ТИМЧЕНКО
Т.Р.ФАХРЕТДИНОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 04.04.2013 N 15АП-1026/2013 ПО ДЕЛУ N А32-21952/2012
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 апреля 2013 г. N 15АП-1026/2013
Дело N А32-21952/2012
Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен 4 апреля 2013 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Ильиной М.В.,
судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Задорожней Е.Ю.,
при участии:
от истца - Орлихиной К.П. (доверенность от 20.12.2012 N 110),
от ответчика - Лебеденко Н.В. (доверенности от 09.01.2012 N 1-04/13),
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Камчаткомагропромбанк"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу N А32-21952/2012, принятое в составе судьи Суханова Р.Ю.,
по иску Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) (ИНН 4101019774/ ОГРН 1024100000077),
к Акционерному Банку "Юг-Инвестбанк" (ОАО) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811),
о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров
установил:
Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Акционерному Банку "Юг-Инвестбанк" (ОАО) (далее - ответчик) о признании недействительными решения годового общего собрания акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", состоявшегося 31.05.2012 оформленные протоколом N 32 от 05.06.2012, а именно:
- - решение по вопросу N 1 повестки дня: утвердить годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков) ОАО "Юг-Инвестбанк" за 2011 год;
- - решение по вопросу N 2 повестки дня: утвердить следующее распределение балансовой прибыли после уплаты налогов: отчисление в резервный фонд (5% от балансовой прибыли после уплаты налогов) - 2087685 рублей 45 копеек; отчисление на выплату дивидендов - 5000500 рублей; прибыль, остающаяся в распоряжении Банка - 34665523 рублей 49 копеек; установить лимит расходов на благотворительность в размере 500000 рублей.
- решение по вопросу N 3 повестки дня: выплатить дивиденды за 2011 год в денежной форме в соответствии с рекомендациями совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк" по обыкновенным акциям в размере 5,0% номинальной стоимости акции. Выплату дивидендов произвести в течение 60 дней с даты проведения годового общего собрания акционеров.
- решение по вопросу N 5 повестки дня: избрать членами Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк": Нехай А.М., Калугину Т.В., Юнак И.Б.
- - решение по вопросу N 6 повестки дня: утвердить аудитором ОАО "Юг-Инвестбанк" на 2012 год ЗАО "Донаудит Финансовые рынки";
- - решение по вопросу повестки дня N 10: установить вознаграждение на период выполнения обязанностей в 2012-2013 годах, до следующего годового собрания акционеров, председателю совета директоров - 30000 рублей. Вознаграждение членам совета директоров не выплачивать;
- - решение по вопросу повестки дня N 12: установить вознаграждение членам правления банка в размере 200000 рублей (по удельному весу оклада каждого в общем ФОТ);
- - решение по вопросу повестки дня N 13: одобрить сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаемые ОАО "Юг-Инвестбанк" с лицами, избранными в Совет директоров на годовом общем собрании акционеров по итогам 2011 года, которые будут совершены в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности. Установить лимит совершения сделок в пределах нормативов, устанавливаемых Банком России.
Исковые требования мотивированы тем, что, при подведении итогов голосования подсчет голосов осуществлялся без применения нормы закрепленной в статье 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", а именно, учитывались голоса акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", которые превышают тридцати процентный предел принадлежащих в совокупности акций составляющий единую группу лиц аффилированных Облогину С.В., а именно: Верхососову В.Е., Россыхиной И.А., Грузину Г.Г., Лазареву Ю.Н., Неподперезанной Т.М., Скоробогатову А.В., ООО "Инвестстрой".
Лица, изначально предложенные в совет директоров Облогиным С.В., а именно: Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Неподперезанной Т.М., Грузин Г.Г., впоследствии были избраны в совет директоров и в совокупности составляют одну группу лиц, являются под влиянием лица, предложивших вышеперечисленных лиц в совет директоров.
Скоробогатов А.И. и ООО "Инвестстрой" являются аффилированными лицами Облогину С.В., поскольку Скоробогатову А.И. принадлежит 100% доля уставного капитала ООО "Интерстрой", проданная Облогиным С.В., а также то, что Скоробогатов А.И. является сотрудником ОАО "Юг-Инвестбанк", находится под влиянием Облогина С.В., и в соответствии с п. 2 статьи 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации, указанные лица, являются взаимозависимыми лицами. Облогин Алексей Сергеевич является сыном Облогина Сергея Владимировича и в силу родственных связей отец имеет возможность осуществлять влияние на деятельность его сына по отношению к акциям АБ "Юг-Инвестбанк".
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.
Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) обжаловал решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение, принять новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что при подведении итогов голосования и подсчете голосов не были применены положения п. 6 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах". Облогин Алексей Сергеевич является аффилированным лицом Облогина Сергея Владимировича на основании пп. 7 п. 1 ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции", им с 25.11.2011 в совокупности принадлежит 40,72% общего количества голосующих акций общества. Суд первой инстанции не дал оценки тем обстоятельствам, что Облогиным Сергеем Владимировичем обязательное предложение сделано не было, что подтверждается письмом ФСФР России от 29.10.2012 N 12-ЕК-04/46901 "О нарушении законодательства Облогиным С.В.". При определении итогов голосования учитывались голоса, превышающие 30% -й предел, которые в соответствии с действующим законодательством не являются голосующими акциями. Судом первой инстанции не дано оценки доводу истца о наличии признаков аффилированности Верхососова В.Е., Россыхиной И.А., Грузина Г.Г., Лазарева Ю.Н., Неподперезанной Т.М. к Облогину С.В.
Довод ответчика о том, что физическое лицо, не осуществляющее предпринимательскую деятельность, не имеет аффилированных лиц, необоснован. Поскольку отношения, связанные с аффилированными лицами физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, в законодательстве Российской Федерации прямо не урегулированы, то к таким отношениям по аналогии закона следует применять положения ФЗ "О защите конкуренции" в части группы лиц и положения Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в части аффилированности на основании принадлежности к той группе лиц, к которой принадлежит физическое лицо. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4.
В отзыве Акционерный Банк "Юг-Инвестбанк" апелляционную жалобу не признал, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 оставить без изменения, указав, что Верхососов В.Е., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподперезанная Т.М., Россыхина И.А. не входят в группу лиц. Группу лиц образуют ОАО "Юг-Инвестбанк" и Облогин С.В. Приведенное истцом в качестве правовой позиции Постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/1 не может быть применимо в настоящем деле, так как данный судебный акт устанавливает правовые позиции относительно применения положений п. 1 ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах". Необоснованны доводы истца о том, что Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., ООО "Инвестстрой", Скоробогатов А.В. являются аффилированными лицами Облогина С.В. доказательства того, что указанные лица оказывают влияние на Облогина С.В., не представлены. Письмо ФСФР России 29.10.2012 N 12-ЕК-04/46901 не может являться основанием для признания лиц аффилированными. Осуществление подсчета голосов на годовом собрании акционеров производилось в соответствии с действующим законодательством.
В судебном заседании представитель Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка "Камчаткомагропромбанк" апелляционную жалобу поддержала, просила отменить решение суда, исковые требования удовлетворить.
Представитель Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" апелляционную жалобу не признал по изложенным в отзыве основаниям, просил оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 без изменения.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг от 01.07.2012 Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) является акционером ОАО "Юг-Инвестбанк" и владеет 27193145 шт. обыкновенных именных акций (л.д. 1 т. 2).
Из списка лиц, зарегистрированных по состоянию на 26.04.2012, на 31.05.2012 акционерами ОАО "Юг-Инвестбанк" также являются: Облогин С.В. (15524873 шт. акций), Россыхина И.А. (1311466 шт. акций), Облогин А.С. (25206055 шт. акций), Верхососов В.Е. - (273239 шт. акций), ООО "Инвестстрой" (6732807 шт. акций), Скоробогатов А.В. (8000000 шт. акций), общее количество голосующих акций общества (вып. 1, гос.рег. номер 10102772В) 100010000 шт.
31.05.2012 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "ЮГ-Инвестбанк", оформленное протоколом N 32 от 05.06.2012, на котором рассматривались следующие вопросы:
Утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчеты о прибылях и убытках (счета прибылей и убытков) ОАО "Юг-Инвестбанк" за 2011 год.
Распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов по итогам деятельности ОАО "Юг-Инвестбанк" за 2011 год.
О размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по итогам 2011 года.
Избрание Совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк".
Избрание Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение аудитора ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение изменений и дополнений в Устав ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение изменений и дополнений в Положение "Об общем собрании акционеров" ОАО "Юг-Инвестбанк".
Утверждение изменений и дополнений в Положение "О Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк".
О вознаграждении членам Совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк".
О вознаграждении членам Ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк".
О вознаграждении членам Правления ОАО "Юг-Инвестбанк".
Об одобрении сделок между банком и заинтересованными лицами, которые могут быть совершены в будущем в процессе осуществления банком его обычной хозяйственной деятельности.
Полагая, что решение годового общего собрания акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", оформленное протоколом N 32 от 05.06.2012 по вопросам N 1, N 2, N 3, N 5, N 6, N 10, N 12, N 13 принято при отсутствии кворума и является недействительным, Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-Ф (далее Закон об акционерных обществах) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг (обязательное предложение).
Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.
В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.
В постановлении Президиума ВАС РФ от 22 марта 2012 N 14613/11 разъяснено, что в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах указаны лица и условия, при которых эти лица в силу степени их родства, занимаемого ими положения или других причин, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки.
В названном пункте используется также понятие аффилированного лица для определения заинтересованного в сделке лица и приведен закрытый перечень физических лиц, применительно к которым могут возникнуть отношения аффилированности. При этом статья 81 не содержит требования о наличии у таких физических лиц статуса индивидуального предпринимателя либо осуществления ими предпринимательской деятельности без оформления такого статуса.
Поскольку понятие "аффилированное лицо" в Законе об акционерных обществах не раскрывается, состав лиц, признаваемых аффилированными лицами по отношению к тем, что прямо названы в пункте 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, определяется положениями статьи 4 Закона о конкуренции. Причем для признания какого-либо лица аффилированным статья 4 Закона о конкуренции также не требует наличия у него статуса индивидуального предпринимателя или осуществления им предпринимательской деятельности без оформления такого статуса.
Следовательно, для целей применения положений пункта 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах статус индивидуального предпринимателя или занятие предпринимательской деятельностью не требуются ни для физических лиц, по отношению к которым устанавливаются аффилированные лица, ни для самих аффилированных лиц.
Поскольку условия пункта 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, при которых устанавливается заинтересованность в совершении обществом сделок, введены для конкретных физических лиц с учетом степени их родства и положения по отношению к обществу, то для целей установления их аффилированных лиц подлежат применению критерии статьи 4 Закона о конкуренции, предназначенные для определения лиц, аффилированных физическим лицам, но без учета того, занимаются ли они предпринимательской деятельностью.
В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:
- 1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
- 2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
- 3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;
- 4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;
- 5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);
- 6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;
- 7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;
- 8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;
- 9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Из материалов дела следует и ответчиком не оспаривается, что Облогин Алексей Сергеевич является сыном Облогина Сергея Владимировича, что в силу, в совокупности владеют 40730928 (15524873 +25206055) шт. акций ОАО "Юг-Инвестбанк", что составляет 40,73% от общего числа акций общества.
В силу п. 7 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции Облогин Сергей Владимирович и Облогин Алексей Сергеевич, ОАО "Юг-Инвестбанк" образуют группу лиц.
Доводы о том, в указанную группу лиц входят также Верхососов В.Е., Россыхина И.А., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподперезанная Т.М., Скоробогатов А.В., ООО "Инвестстрой" подлежат отклонению.
Из протокола заседания Совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк", состоявшегося 19.01.2012, оформленного протоколом N 1369 от 24.01.2012, на внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк", назначенное на 13.02.2012, по предложению председателя правления Облогина С.В. были выдвинуты для избрания в состав совета директоров следующие кандидатуры: Верхососов В.Е., Грузин Г.Г., Лазарев Ю.Н., Неподрезанная Т.М., Облогин С.В., Россыхина И.А.
Акционерный Камчатский Коммерческий Агропромбанк "Камчаткомагропромбанк" (ОАО) предложил следующие кандидатуры: Повзнер Д.М., Есин В.В., Юзенчук А.А.
От Александровой И.В. поступило предложение о включении в список кандидатур Заводсковой Г.А., Бондарук А.Б.
Согласно протоколу N 31 от 16.02.2012 на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Юг-Инвестбанк" принято решение об избрании членами совета директоров: Облогина С.В., Россыхину И.А., Неподрезанную Т.М., Грузина Г.Г., Верхососова В.Е., Лазарева Ю.Н. (предложенных Облогиным С.В.), а также Есина В.В., Повзнера Д.М., Бондарук А.Б.
Таким образом, по предложению Облогина С.В. избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава либо совета директоров ОАО "Юг-Инвестбанк".
По смыслу п. 6 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции группой лиц в этом случае признается ОАО "Юг-Инвестбанк" и Облогина С.В.
Наличие оснований для отнесения Верхососова В.Е., Россыхиной И.А., Грузина Г.Г., Лазарева Ю.Н., Неподперезанной Т.М., Скоробогатова А.В., ООО "Инвестстрой" к одной группе лиц с ОАО "Юг-Инвестбанк" или Облогиным С.В. по признакам, указанным в пунктах 1 - 7 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, не доказано. Ввиду изложенного, не имеется оснований для признания их группой лиц по признакам, установленным пунктами 8, 9 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции.
Круг отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, определен в статье 2 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой к таковым относятся властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов в Российской Федерации, а также отношения, возникающие в процессе налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.
В соответствии с п. 1 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.
Поскольку установление отношений аффилированности при разрешении корпоративных споров регулируется не налоговым, а гражданским законодательством, оснований для применения п. 2 ст. 105.1 гл. 14.1 НК РФ о взаимозависимых лицах не имеется.
Из письма Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) от 29.10.2012 N 12-ек-04/46901 следует, что Облогин С.В., приобретая с 25.11.2011 совместно со своим аффилированным лицом Облогиным А.С. более 30% голосующих акций общества нарушил правила их приобретения, поскольку по состоянию на 05.10.2012 обязательное предложение Облогина С.В. о приобретении акций общества не поступало (л.д. 140-142 т. 2).
Как указал истец, между Облогиным С.В. и Облогиным А.С, неоднократно совершались сделки дарения указанных акций, что, однако, не свидетельствует о возможности применения положений п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, исходя из смысла правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума ВАС РФ N 7709/12 от 30.10.2012. Согласно указанной позиции при передаче акций между аффилированными лицами положение п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах не подлежит применению, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение о выкупе акций в порядке, установленном пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах. Иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций, что существенно снижает защищенность экономических интересов остальных их владельцев.
Аналогичный подход изложен в определениях Конституционного суда Российской Федерации от 29 сентября 2011 г. N 1107-О-О, от 6 июля 2010 года N 929-О-О, согласно которым предусмотренная положениями данной статьи обязанность лица, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, направить иным акционерам общества предложение о выкупе акций преследует цель соблюдения баланса интересов такого лица и интересов миноритарных акционеров при совершении сделок с акциями открытого акционерного общества.
При этом было отмечено, что возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., - направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.
В соответствии с пунктом 6 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 данной статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций; при этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.
Согласно протоколу N 32 от 05.06.2012 для участия в общем собрании акционеров ОАО "Юн-Инвестбанк" зарегистрировались акционеры, совокупно владеющие 99,2 голосов от общего количества акций 100 010 000 шт., в т.ч. для голосования по 5 вопросу - 81722423 (99,03%) голосов.
Из бюллетеня для голосования следует, что по 5 вопросу повестки дня Облогин А.С. в нарушение ограничений, установленных п. 6 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, голосовал всем принадлежащими ему акциями в количестве 25206055 шт. (л.д. 106 т. 1).
Голосование на общем собрании по 5 вопросу повестки дня акционером Облогин А.С. большим количеством акций, чем он мог в действительности голосовать, привело к принятию решения, против которого голосовал истец, что нарушает права последнего на участие в управлении обществом и является основанием для признания недействительным решения годового общего собрания акционеров Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" состоявшегося 31.05.2012, оформленного протоколом N 32 от 05.06.2012 по 5 вопросу повестки дня об избрании членами ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк" Нехай А.М., Калугиной Т.В., Юнак И.Б. с отменой решения Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 в этой части.
По иным оспариваемым истцом вопросам повестки дня, голосование Облогиным А.С. количеством акций, не превышающих 30%, не могло привести к иному результату, в связи с чем, в этой части решение суда первой инстанции об отказе в иске является законным и обоснованным.
Расходы по уплате государственной пошлины относятся стороны в порядке и размерах, установленных ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу N А32-21952/2012 отменить в части. Признать недействительным решение годового общего собрания акционеров Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" (открытое акционерное общество) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811), состоявшегося 31.05.2012, оформленного протоколом N 32 от 05.06.2012 по 5 вопросу повестки дня об избрании членами ревизионной комиссии ОАО "Юг-Инвестбанк" Нехай А.М., Калугиной Т.В., Юнак И.Б.
В остальной части решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2012 по делу N А32-21952/2012 оставить без изменения.
Взыскать с Акционерного Банка "Юг-Инвестбанк" (открытое акционерное общество) (ИНН 0106000547/ ОГРН 1022300001811) в пользу Акционерного Камчатского Коммерческого Агропромбанка "Камчаткомагропромбанк" (открытое акционерное общество) (ИНН 4101019774/ ОГРН 1024100000077) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6000 рублей.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
М.В.ИЛЬИНА
Судьи
О.Х.ТИМЧЕНКО
Т.Р.ФАХРЕТДИНОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)