Судебные решения, арбитраж
Налог на прибыль организаций
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2013 года
Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
Председательствующего судьи В.Я. Голобородько
Судей Н.О. Окуловой, Г.Н. Поповой
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.А. Малышевой
рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КСБ"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 по делу N А40-109571/12,
принятое судьей Петровым И.О.
по заявлению ООО "КСБ" (ОГРН 1057747284990)
к ИФНС России N 3 по г. Москве (ИНН 7703037470)
о признании недействительным ненормативного акта,
при участии в судебном заседании:
от заявителя - Губкин А.Е. по доверенности от 04.07.2013 N 57
от заинтересованного лица - Чехлова А.И. по доверенности от 06.05.2013 N 05-24/13-22Д
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "КСБ" (далее - налогоплательщик, заявитель, общество) обратилось с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы к Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании решения ИФНС России N 3 по г. Москве N 21-28/59/45 от 23.03.2012 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" недействительным.
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 признать решение ИФНС России N 3 по г. Москве N 21-28/59/45 от 23.03.2012 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" недействительным в части доначисления НДС, пени и штрафа по нарушению связанному с неверным применением ставки 5% по п. 4 ст. 170 НК РФ как не соответствующее требованиям НК РФ, в удовлетворении остальной части требования отказать.
С решением суда не согласился заявитель, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в части доначисления налога, пени, штрафов по взаимоотношениям с ООО "Валери Дизайн" отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.
В обоснование своей позиции заявитель ссылается на незаконность, необоснованность принятого решения, нарушение прав и законных интересов общества.
Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против удовлетворения доводов апелляционной жалобы общества, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель налогового органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.
Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьей 266, частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.
Из материалов дела следует, что по результатам выездной налоговой проверки ООО "КСБ" по вопросам соблюдения налогового законодательства по всем налогам за проверяемый период 1 января 2008 г. - 31 декабря 2010 г. инспекцией составлен акт N 13-24/202 от 30.12.2011, принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 29.02.2012 N 21-26/54/7.
По результатам рассмотрения дополнительных мероприятий налогового контроля, а также возражений налогоплательщика, инспекцией вынесено решение от 23.03.2012 N 21-28/59/45 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с которым заявителю предложено уплатить сумму неуплаченных налогов в размере 1 246 980 рублей; привлечь Общество к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 239 644 рублей; начислить пени по состоянию на 23.03.2012 года в размере 37 866 рублей.
Решением УФНС N 21-19/043801 от 17.05.2012 решение налогового органа изменено путем отмены в части неуплаты налога на прибыль в сумме 157 829 руб., а также начисления пени на указанную сумму недоимки и исчисления штрафных санкций.
В остальной части решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Разрешая спор, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что довод налогового органа о том, что общество не вправе применять правило абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ и предъявлять налог к вычету является несостоятельным, поскольку расходы налогоплательщика, осуществляемые для ведения оптовой торговли, а также оказания услуг, являются затратами, связанными с его производственной деятельностью.
Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении требований в части занижения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 2010 год по договору страхования от 11.08.2010 N ФЗ-969110/SO-001 со страховой компанией ОАО СК "РОСНО" правомерно исходил из того, что представленный в п. 1 ст. 263 НК РФ перечень видов добровольного страхования, расходы по которым учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, является закрытым. Указанный перечень не содержит такого вида добровольного страхования как страхование дебиторской задолженности или страхование коммерческих кредитов.
В соответствии с п. 2 ст. 38 НК РФ под имуществом в НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ.
Пп. 3 п. 2 ст. 929 ГК РФ предусматривает, что по договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы имущественные интересы, в частности риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск.
Под дебиторской задолженностью в рамках договора страхования N ФЗ-969110/S0-001 от 11.08.2010 и Правил страхования коммерческих кредитов ОАО "РОСНО" понимается подтвержденное право требования Страхователя (ООО "КСБ") к контрагенту, надлежащим образом оформленное и учтенное в определенной сумме денежных средств, которую контрагент должен оплатить страхователю за поставленные товары и/или выполненные работы и/или оказанные услуги на условиях отсрочки и/или рассрочки платежа; либо подтвержденное право требования страхователя к контрагенту, надлежащим образом оформленное и учтенное в определенной сумме денежных средств, вытекающее из договора, предусматривающего предварительную оплату (авансирование) в счет будущих поставок товара и/или выполнения работ и/или оказания услуг.
Исходя из вышеизложенных норм страхование дебиторской задолженности Общества является страхованием имущественного права Общества, следовательно, данный вид страхования не включен в перечень видов добровольного страхования, расходы по которым учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, и Общество неправомерно учтены расходы в виде страховых взносов по договорам страхования коммерческих (торговых) кредитов в составе расходов организации для целей налогообложения прибыли.
Проведя анализ представленной налогоплательщиком судебной практики суд первой инстанции правомерно указал на то, что судебные акты не относятся к рассматриваемому спору.
Таким образом, с учетом правильно установленных фактических обстоятельств дела, что также не оспаривается заявителем в апелляционной жалобе, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обществом в нарушение ст. 263 НК РФ занижена налогооблагаемая база по налогу на прибыль за 2010 г. на 521 594 руб., что повлекло за собой неуплату налога на прибыль за 2010 г. в размере 104 319 руб.
Относительно взаимоотношений с ООО "Валери Дизайн":
Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявленного требования исходил из того, что согласно ст. 252 НК РФ, налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).
Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Согласно статье 313 НК РФ налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета, которые формируются, в том числе, на основании первичных документов.
В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, являющимися первичными учетными документами, содержащими достоверную информацию, на основании которых ведется бухгалтерский учет. При этом первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации.
Исчисление суммы налога на добавленную стоимость и налога на прибыль, подлежащей уплате в бюджет в соответствии с действующим законодательством предусматривает уменьшение налогооблагаемой базы на подтвержденные установленным образом налоговые вычеты (по налогу на добавленную стоимость) и суммы расходов, учитываемых для целей налогообложения (по налогу на прибыль).
Обязанность подтверждать правомерность и обоснованность расходов и налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике.
Право на уменьшение налоговой базы возникает у налогоплательщика при соблюдении им условий, установленных законодательством для составления первичных документов необходимых для подтверждения права на налоговую выгоду, связанную с уменьшением налогооблагаемой базы и соответственно с уменьшением суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.
С учетом положений статьи 252 НК РФ, норм Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 21.11.1996 N 129-ФЗ налогоплательщик при отнесении тех или иных сумм на расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, должен документально доказать факт реального несения затрат, а также их связь с производственной деятельностью и получением доходов от осуществления реальной экономической деятельности.
Статьей 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей данной налоговые вычеты.
В рамках положений статьи 172 НК РФ, одним из обязательных условий применения налогового вычета при исчислении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет является наличие у налогоплательщика счета-фактуры, составленного в соответствии с требованиями законодательства.
В ходе налоговой проверки были установлены обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии реальных хозяйственных операций между заявителем и контрагентом ООО "Валери Дизайн", а также о непроявлении должной степени осмотрительности, что повлекло за собой неправомерное включение в расходы затраты по данному контрагенту при исчислении налога на прибыль за проверяемые налоговые периоды, и неправомерное принятие к вычету НДС, уплаченного за услуги по договору, заключенному с ООО "Валери Дизайн".
Между Заявителем и ООО "Валери Дизайн" заключен Договор N 2035 от 05.05.2009, согласно которому исполнитель (ООО "Валери Дизайн") обязуется оказать заказчику (ООО "КСБ") услуги, работы по дизайну и изготовлению рекламной и полиграфической продукции (п. 1.1 и п. 1.2 Договора N 2035) (т. 3 л.д. 18-19). Работы и услуги, выполняемые ООО "Валери Дизайн" для Заявителя, указаны в приложениях 1 - 19 к договору N 2035 (т. 3 л.д. 20-38).
Согласно данным приложениям к договору N 2035 ООО "Валери Дизайн" выполняло следующие работы:
- изготовление мобильного стенда 8 шт. (т. 3 л.д. 20), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- изготовление Каталога "Промышленность" 500 шт., Каталога "Atarex" 500 шт., Каталога "Оборудование для зданий" 500 шт., Каталога "Аксессуары" 500 шт., (т. 3 л.д. 21), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- - изготовление диска "Вода" 1 000 шт., диска "Техдок" 1 000 шт., диска "Химия" 1 000 шт., (т. 3 л.д. 22), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- - Верстка для а/м сервисной службы, Верстка вкладыша в открытку, Верстка макета для выставки "Великие реки" в Нижнем Новгороде (т. 3 л.д. 23), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- Диск "Производственная программа насосов и арматуры для водоснабжения и водоотведения" 500 шт. (т. 3 л.д. 24), срок выполнения работ 12.10.2009 г.;
- Верстка Брошюры по программе "Easy Select", Верстка Буклета "Амарекс KRT - перекачивание абразивных и коррозийных сточных вод", Верстка Буклета "KSB: насосы и арматура для нефтеперерабатывающей и нефтехимической промышленности", Верстка Буклета "Инженерное оборудование KSB для зданий", Верстка Буклета "KSB - Ваш партнер в химической промышленности", Переводы технической документации, Подбор изображений для статьи, Референция "Люберецкие очистительные сооружения" верстка и печать 300 шт., Описание продукта "Комплект запасных частей для насосов KSB" верстка и печать 400 шт. (т. 3 л.д. 25), срок выполнения работ 12.10.2009;
- CD "Производственная программа по химической промышленности" 500 шт., (т. 3 л.д. 26), срок выполнения работ 30.12.2009;
- Верстка имидж-брошюры "КСБ в России", Верстка имидж-брошюры "КСБ", Верстка "Амарекс для абразивных сред", Переводы технической документации (т. 3 л.д. 27), срок выполнения работ 30.12.2009;
- Перевод технической документации с немецкого языка на русский язык (т. 3 л.д. 28), срок выполнения работ 25.05.2010;
- CD "Производственная программа по химической промышленности" 200 шт., CD "Сточные воды" 300 шт., (т. 3 л.д. 29) срок выполнения работ 25.05.2010;
- Верстка макетов, Верстка мини-каталога "КСБ", Верстка "Обзор стандартного оборудования", Верстка каталога "Насосы", Верстка каталога "Арматура", Верстка дисков с производственной программой КСБ, Верстка приглашения на выставку SHK, Верстка "Movitec", Верстка листовок по оборудованию КСБ (т. 3 л.д. 30), срок выполнения работ 24.05.2010;
- - Верстка макетов, Верстка модуля в каталог Насосное оборудование, Верстка каталога "Насосы ETA от КСБ", Верстка каталога "Сточные воды: Наш лозунг - ответственность", Верстка стендов (т. 3 л.д. 31), срок выполнения работ 25.07.2010;
- - DVD "Производственная программа" 2 500 шт. (Приложение N 14 от 15.06.2010 -т. 3 л.д. 32), срок выполнения работ 25.07.2010;
- - Верстка макетов, Верстка модуля в каталог "Насосное Оборудование", Верстка обложки журнала "ВиСТ", Верстка каталогов по горнорудному оборудованию, Верстка/правка макетов мобильных стендов, Верстка плакатов, Правка каталога "Идея в основе мощности", Верстка каталога "Насосы HGM-RO, Multitec-RO", Перевод технической документации с немецкого языка на русский, Верстка каталога "Насосы с трубчатым корпусом SEZ" (т. 3 л.д. 33), срок выполнения работ 28.11.2010;
- Перевод прайс-листа, Перевод технической документации по оборудованию, Перевод брошюр по энергетике, Перевод фильма "Новый производственный цех КСБ", Перевод программы подбора, Печать каталога "инженерное оборудование зданий" (Приложение N 16 от 17.11.2010 г. - т. 3 л.д. 34) срок исполнения работ 28.11.2010;
- DVD "Производственная программа по химической промышленности" 2 300 шт., (т. 3 л.д. 35), срок выполнения работ 25.12.2010;
- DVD "Производственная программа по химической промышленности" 500 шт. (т. 3 л.д. 37), срок выполнения работ 25.03.2011;
- Верстка макетов, Верстка модуля на билет на выставку SHK, Верстка макетов мобильных стендов Попап-2, Правка каталога "Идея в основе мощности Правка каталога "Насосы HGM-RO, Multitec-RO"-l, Перевод технической документации с немецкого языка на русский язык - 1, Правка каталога "Насосы с трубчатым корпусом SEZ" - 1 (т. 3 л.д. 38) срок выполнения работ 25.03.2011.
Также Заявителем в материалы дела представлены:
- Требование-накладная N 295 от 01.06.2010 г., Акт о списании материальной продукции от 01.06.2010 г. (т. 3 л.д. 87-88), согласно которым в ходе проведения выставки "ЭКВАТЭК - 2010" (с 01.06.2010 по 04.06.2010) были вручены рекламные материалы о продукции ООО "КСБ" CD "Производственная программа по химической промышленности" в количестве 200 шт. и CD "Сточные воды" в количестве 300 шт.;
- Требование-накладная N 506 от 10.09.2010 г., Акт о списании материальной продукции от 10.09.2010 г. (т. 3 л.д. 91-92), согласно которым в ходе проведения выставки "НЕФТЬ, ГАЗ, НЕФТЕХИМИЯ" (с 08.09.2010 г. по 10.09.2010 г.) были вручены рекламные материалы о продукции ООО "КСБ" CD "Производственная программа" в количестве 2 500 шт.;
- Требование-накладная N 840 от 20.12.2010 г., Акт о списании материальной продукции от 20.12.2010 г. (т. 3 л.д. 94-95), согласно которым в период с 18.12.2010 г. по 20.12.2010 г. клиентам были отправлены рекламные материалы о продукции ООО "КСБ" DVD "Производственная программа" в количестве 2 300 шт.
ООО "Валери Дизайн" обязалось изготовить DVD "Производственная программа по химической промышленности" в количестве 2 300 шт., срок выполнения работ 25.12.2010 г., а согласно Требованию-накладной N 840 от 20.12.2010 г., Акту о списании материальной продукции от 20.12.2010 г. (т. 3 л.д. 94-95) данная продукция была отправлена клиентам в период с 18.12.2010 г. по 20.12.2010 г., т.е. данная продукция отправлялась клиентам до ее реального изготовления ООО "Валери Дизайн", что говорит о нереальности выполненных работ со стороны ООО "Валери Дизайн".
Договор N 2035 и Приложения N 1,2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 к Договору N 2035 подписаны Д.А. Сигачевым, Приложения N 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 к Договору N 2035, а также Акты N 227, 226, 526, 525, 523, товарные накладные N 245, 524, 221 и счета-фактуры N 322, 156, 157, 126, 125, 523, 524, 525 (т. 3 л.д. 44-59) подписаны М.И. Дудиным.
Согласно выписки из ЕГРЮЛ ООО "Валери Дизайн" учредителем данной организации является Сигачев Дмитрий Александрович, а генеральным директором организации с 11.03.2010 г. является Дудин Максим Игоревич. В ходе налоговой проверки установлено, что Дудин М.И. был условно осужден по приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 08.04.2009 г., а также приговорен к отбыванию наказания в исправительной колонии общего режима, согласно приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 05.10.2010 г. (Приговор Сергиево-Посадского городского суда Московской области т. 2 л.д. 45-48), срок отбытия наказания исчисляется с 05.10.2010.
В ходе выездной налоговой проверки в соответствии с правами, предоставленными пп. 12 п. 1 ст. 31 и ст. 90 НК РФ, сотрудниками ОСУ ФБУ Исправительной колонии N 38 проведен допрос гражданина Дудина Максима Игоревича и составлен протокол допроса свидетеля N б/н от 07.03.2012 г., согласно которому он сообщил следующее: никакого отношения к ООО "Валери Дизайн" не имеет, фактическим руководителем данной организации не является, не подписывал документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности, летом 2010 г. он потерял паспорт, доверенности (генеральные доверенности) на представление его интересов в регистрирующих органах, а также иных учреждениях и организациях не подписывал.
Суд первой инстанции правомерно признал допустимым доказательством представленный протокол допроса Дудина М.И.
В соответствии с п. 4 ст. 30 НК РФ налоговые органы осуществляют свои функции и взаимодействуют с федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами.
Согласно пункту 8 статьи 13 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12.08.1995 N 144-ФЗ право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям Федеральной службы исполнения наказаний.
При осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся, в том числе, опросы (пункт 1 статьи 6 указанного Федерального закона).
В силу статьи 14 Закона Российской Федерации от 21.07.1993 N 5473-1 "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы" названные учреждения вправе осуществлять в соответствии с законодательством Российской Федерации оперативно-розыскную деятельность (пункт 2).
Пунктом 4 статьи 90 НК РФ предусмотрено, что показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа - в других случаях.
Исправительные учреждения Федеральной службы исполнения наказаний являются режимными объектами, доступ на которые ограничен, поэтому поручение должностным лицом налогового органа сотрудникам исправительных учреждений проведения допроса лиц, отбывающих наказание, не противоречит положениям пункта 4 статьи 90 Кодекса.
Таким образом, получение налоговым органом протокола допроса Дудина М.И., отбывающего наказание в виде лишения свободы, от органов исполнения наказания в рамках взаимодействия с исполнительными органами не противоречит нормам Налогового кодекса Российской Федерации.
В материалы дела, а также в ходе налоговой проверки заявителем представлены акты N 227 от 18.11.2010 г., N 226 от 18.11.2010 г. (т. 3 л.д. 44-45), товарная накладная N 221 от 18.12.2010 г. (т. 3 л.д. 51), счета-фактуры N 322 от 18.12.2010 г., N 156 от 18.11.2010 г., N 157 от 18.11.2010 г. (т. 3 л.д. 52-54) подписаны Дудиным М.И., хотя в данный период времени он уже находился в ОСУ ФБУ Исправительной колонии N 38.
Инспекцией направлено поручение о предоставлении документов от 01.07.2011 N 21822 ООО "Валери Дизайн" по адресу места постановки в Инспекцию ФНС России N 18 по г. Москве, получен ответ от 11.07.2011 г. N 10559, согласно которому Инспекция ФНС России N 18 по г. Москве сообщила, что данная организация по месту регистрации не располагается, декларации по ЕСН и справки о доходах 2 НДФЛ в налоговый орган не предоставляет, декларации по налогу на имущество представлены с нулевыми показателями, среднесписочная численность за 2010 год отсутствует, согласно бухгалтерскому балансу организация не имеет основных средств.
Инспекцией была запрошена банковская выписка в отношении ООО "Валерии Дизайн", согласно анализу банковской выписки установлено, что отсутствует номенклатура расходов, свойственная финансово-хозяйственной деятельности организации, связанной с получением прибыли (экономической выгоды), а именно - отсутствуют расходы на заработную плату, на охрану, на коммунальные услуги, транспортные расходы, на оплату телефонных переговоров, на аренду в т.ч. персонала и прочее, в связи, с чем можно сделать вывод о том, что ООО "Валери Дизайн" не вело реальной финансово-хозяйственной деятельности.
Согласно банковской выписки, полученные денежные средства от ООО "КСБ" перечислялись в ООО "Элит Декор" - за предметы интерьера и ООО "ИнтерПроект" - за мебель и предметы интерьера. Инспекцией также были запрошены банковские выписки ООО "Элит Декор" и ООО "ИнтерПроект", установлено, что денежные средства от ООО "Валери Дизайн" перечислялись далее за строительные материалы, расходные материалы, за пряжу.
Заявителем в ходе рассмотрения разногласий были представлены документы по подтверждению должной осмотрительности в отношении ООО "Валери Дизайн": основные сведения о ООО "Валери Дизайн", краткую справку по ООО "Валери Дизайн", полученную от МИГ "Интерфакс" из информационного ресурса СПАРК. Однако анализ представленных документов показал, что данная информация в отношении ООО "Валери Дизайн" получена в конце 2010 г., так как в ней содержатся сведения о финансовом состоянии организации по итогам 2010 года (СПАРК-Финансы), а также информация о регистрации ФНС по состоянию на 11.03.2010 г. То есть, документы по должной осмотрительности в отношении ООО "Валери Дизайн" получены после заключения договора с данным контрагентом (договор N 2035 заключен 05.05.2009 г.).
В материалы дела представлены Свидетельство о государственной регистрации юридического лица ООО "Валери Дизайн", Свидетельство о постановке на учет в НО ООО "Валери Дизайн", Приказ N 1 о вступлении в должность генерального директора ООО "Валери Дизайн" Сигачева Д.А., Информационное письмо об учете в Статрегистре Росстата ООО "Валери Дизайн" (т. 3 л.д. 39-42) данные документы не заверены со стороны ООО "Валери Дизайн", а также не содержат информации о дате их получения Заявителем, также в ходе проведения налоговой проверки данные документы в Инспекцию не предоставлялись.
В ходе проведения выездной налоговой проверки Заявителем был представлен договор N 101 от 05.05.2009 г. заключенный между ООО "Азбука-2000" и ООО "КСБ". Согласно данному договору ООО "Азбука-2000" оказывало ООО "КСБ" услуги по дизайну и изготовлению рекламной и полиграфической продукции. Заявителем также представлено Приложение N 2 к договору N 2035 от 05.05.2009 г. согласно которому ООО "Азбука-2000" изготовляло для ООО "КСБ":
- - Каталог "Промышленность" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 132,60 руб., вкл. НДС;
- - Каталог "Atarex" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 115,00 руб., вкл. НДС;
- - Каталог "Оборудование для зданий" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 196,60 руб., вкл. НДС;
- - Каталог "Аксессуары" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 107,00 руб., вкл. НДС.
Также согласно приложению N 3 от 05.05.2009 г. (т. 3 л.д. 22) для Заявителя ООО "Валери Дизайн" изготовило аналогичную продукцию по аналогичной цене и количество изготовленной продукции также совпадает.
В материалы дела представлены счета-фактуры, акты выполненных работ и товарные накладные к договору с ООО "Валери Дизайн" и приложениям к данному договору (т. 3 л.д. 44-63), анализируя представленные документы необходимо указать что Заявителем не представлялись счета-фактуры, товарные накладные, акты выполненных работ к приложениям N 2 от 05.05.2009 г., N 18 от 15.02.2011 г., N 19 от 15.02.2011 г. к договору N 2035 от 05.05.2009 г. Т.е. Заявителем частично не представлены первичные документы по взаимоотношениям с ООО "Валери Дизайн".
В материалы дела представлены платежные поручения N 04229 от 21.12.2010 г., N 03764 от 18.11.2010 г., N 01838 от 18.06.2010 г., N 01473 от 21.05.2010 г. (т. 3 л.д. 60-63) на общую сумму 1 332 521,93 руб., свидетельствующие об оплате Заявителем услуг оказанных ООО "Валери Дизайн", согласно представленным приложениям к договору с ООО "Валери Дизайн" общая стоимость оказанных услуг составила 2 244 231,00 руб., таким образом, согласно представленным платежным поручениям оплата оказанных услуг ООО "Валери Дизайн" осуществлялась заявителем не в полном объеме.
С учетом изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае заявителем не проявлена должная осмотрительность при заключении договора с ООО "Валери Дизайн", а также, что отсутствуют реальные хозяйственные операции между заявителем и спорным контрагентом.
Проведенной выездной налоговой проверкой Заявитель необоснованно включил в состав расходов по налогу на прибыль организаций затраты понесенные по взаимоотношениям с ООО "Валери Дизайн", а также предъявил к вычету по налогу на добавленную стоимость суммы налога, уплаченные по выставленным данным контрагентами счетам-фактурам. Основанием для доначисления Инспекцией налога на прибыль по сделкам с данными контрагентами и отказа в вычетах по налогу на добавленную стоимость, явилось установление в ходе проведения мероприятий налогового контроля обстоятельств, свидетельствующих о получении необоснованной налоговой выгоды.
В рамках проведения мероприятий налогового контроля, в соответствии со статьями 31 и 90 НК РФ, сотрудником Инспекции проведен допрос лица, значащегося в рассматриваемый период, согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц, руководителем контрагента, который от участия в данной организации отказался, также указанное лицо показал, что учредителем, руководителем и участником указанной организации не является, доверенностей никому не выдавал, что подтверждается протоколами допроса указанных лиц.
Согласно статьям 31, 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.
Инспекцией в соответствии с пунктом 5 статьи 90 НК РФ, опрашиваемые свидетели были предупреждены об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний установленной статьей 128 НК РФ. Прав, предусмотренные статьей 51 Конституции РФ, свидетелям разъяснены.
Показания свидетелей достоверны, непротиворечивы и согласуются с обстоятельствами, установленными в ходе выездной налоговой проверки.
Более того, в соответствии с пунктом 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо действует через свои органы, образование и действие которых определяется законом и учредительными документами юридического лица.
Согласно пункту 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 М 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Возникновение прав и обязанностей единоличного исполнительного органа связано с решением уполномоченного органа управления данного юридического лица, которое оформляется протоколом общего собрания акционеров (участников) или решением единственного акционера (участника).
Отсутствие у хозяйственного общества - единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора), препятствует данному юридическому лицу на законных основаниях совершать сделки, заключать договоры и вступать в гражданско-правовые отношения с другими хозяйствующими субъектами. Данное обстоятельство не позволяет его рассматривать как полноценного участника гражданского оборота.
Таким образом, контрольными мероприятиями в отношении указанного контрагента установлено что:
руководитель соответствующей организации таковым не является и никогда не подписывал доверенности и иные документы, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью организации,
не отражены в декларациях организации по налогу на прибыль и НДС выручка от реализации работ ООО "КСБ",
справки о доходах по форме 2-НДФЛ организация в инспекцию за 2010 год не представлены,
- организация не имеют основных средств для ведения хозяйственной деятельности,
- платежи, подтверждающие фактическую и реальную коммерческую деятельность организации (коммунальные платежи, аренда, заработная плата и т.д.) не производились.
В указанной связи доводы общества не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.
Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 по делу N А40-109571/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "КСБ" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья
В.Я.ГОЛОБОРОДЬКО
Судьи
Н.О.ОКУЛОВА
Г.Н.ПОПОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 02.08.2013 N 09АП-21615/2013 ПО ДЕЛУ N А40-109571/12
Разделы:Налог на прибыль организаций
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 2 августа 2013 г. N 09АП-21615/2013
Дело N А40-109571/12
Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2013 года
Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
Председательствующего судьи В.Я. Голобородько
Судей Н.О. Окуловой, Г.Н. Поповой
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.А. Малышевой
рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КСБ"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 по делу N А40-109571/12,
принятое судьей Петровым И.О.
по заявлению ООО "КСБ" (ОГРН 1057747284990)
к ИФНС России N 3 по г. Москве (ИНН 7703037470)
о признании недействительным ненормативного акта,
при участии в судебном заседании:
от заявителя - Губкин А.Е. по доверенности от 04.07.2013 N 57
от заинтересованного лица - Чехлова А.И. по доверенности от 06.05.2013 N 05-24/13-22Д
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "КСБ" (далее - налогоплательщик, заявитель, общество) обратилось с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы к Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании решения ИФНС России N 3 по г. Москве N 21-28/59/45 от 23.03.2012 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" недействительным.
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 признать решение ИФНС России N 3 по г. Москве N 21-28/59/45 от 23.03.2012 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" недействительным в части доначисления НДС, пени и штрафа по нарушению связанному с неверным применением ставки 5% по п. 4 ст. 170 НК РФ как не соответствующее требованиям НК РФ, в удовлетворении остальной части требования отказать.
С решением суда не согласился заявитель, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в части доначисления налога, пени, штрафов по взаимоотношениям с ООО "Валери Дизайн" отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.
В обоснование своей позиции заявитель ссылается на незаконность, необоснованность принятого решения, нарушение прав и законных интересов общества.
Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против удовлетворения доводов апелляционной жалобы общества, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель налогового органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.
Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьей 266, частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.
Из материалов дела следует, что по результатам выездной налоговой проверки ООО "КСБ" по вопросам соблюдения налогового законодательства по всем налогам за проверяемый период 1 января 2008 г. - 31 декабря 2010 г. инспекцией составлен акт N 13-24/202 от 30.12.2011, принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 29.02.2012 N 21-26/54/7.
По результатам рассмотрения дополнительных мероприятий налогового контроля, а также возражений налогоплательщика, инспекцией вынесено решение от 23.03.2012 N 21-28/59/45 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с которым заявителю предложено уплатить сумму неуплаченных налогов в размере 1 246 980 рублей; привлечь Общество к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 239 644 рублей; начислить пени по состоянию на 23.03.2012 года в размере 37 866 рублей.
Решением УФНС N 21-19/043801 от 17.05.2012 решение налогового органа изменено путем отмены в части неуплаты налога на прибыль в сумме 157 829 руб., а также начисления пени на указанную сумму недоимки и исчисления штрафных санкций.
В остальной части решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Разрешая спор, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что довод налогового органа о том, что общество не вправе применять правило абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ и предъявлять налог к вычету является несостоятельным, поскольку расходы налогоплательщика, осуществляемые для ведения оптовой торговли, а также оказания услуг, являются затратами, связанными с его производственной деятельностью.
Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении требований в части занижения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 2010 год по договору страхования от 11.08.2010 N ФЗ-969110/SO-001 со страховой компанией ОАО СК "РОСНО" правомерно исходил из того, что представленный в п. 1 ст. 263 НК РФ перечень видов добровольного страхования, расходы по которым учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, является закрытым. Указанный перечень не содержит такого вида добровольного страхования как страхование дебиторской задолженности или страхование коммерческих кредитов.
В соответствии с п. 2 ст. 38 НК РФ под имуществом в НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ.
Пп. 3 п. 2 ст. 929 ГК РФ предусматривает, что по договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы имущественные интересы, в частности риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск.
Под дебиторской задолженностью в рамках договора страхования N ФЗ-969110/S0-001 от 11.08.2010 и Правил страхования коммерческих кредитов ОАО "РОСНО" понимается подтвержденное право требования Страхователя (ООО "КСБ") к контрагенту, надлежащим образом оформленное и учтенное в определенной сумме денежных средств, которую контрагент должен оплатить страхователю за поставленные товары и/или выполненные работы и/или оказанные услуги на условиях отсрочки и/или рассрочки платежа; либо подтвержденное право требования страхователя к контрагенту, надлежащим образом оформленное и учтенное в определенной сумме денежных средств, вытекающее из договора, предусматривающего предварительную оплату (авансирование) в счет будущих поставок товара и/или выполнения работ и/или оказания услуг.
Исходя из вышеизложенных норм страхование дебиторской задолженности Общества является страхованием имущественного права Общества, следовательно, данный вид страхования не включен в перечень видов добровольного страхования, расходы по которым учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, и Общество неправомерно учтены расходы в виде страховых взносов по договорам страхования коммерческих (торговых) кредитов в составе расходов организации для целей налогообложения прибыли.
Проведя анализ представленной налогоплательщиком судебной практики суд первой инстанции правомерно указал на то, что судебные акты не относятся к рассматриваемому спору.
Таким образом, с учетом правильно установленных фактических обстоятельств дела, что также не оспаривается заявителем в апелляционной жалобе, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что обществом в нарушение ст. 263 НК РФ занижена налогооблагаемая база по налогу на прибыль за 2010 г. на 521 594 руб., что повлекло за собой неуплату налога на прибыль за 2010 г. в размере 104 319 руб.
Относительно взаимоотношений с ООО "Валери Дизайн":
Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявленного требования исходил из того, что согласно ст. 252 НК РФ, налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).
Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Согласно статье 313 НК РФ налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета, которые формируются, в том числе, на основании первичных документов.
В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, являющимися первичными учетными документами, содержащими достоверную информацию, на основании которых ведется бухгалтерский учет. При этом первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации.
Исчисление суммы налога на добавленную стоимость и налога на прибыль, подлежащей уплате в бюджет в соответствии с действующим законодательством предусматривает уменьшение налогооблагаемой базы на подтвержденные установленным образом налоговые вычеты (по налогу на добавленную стоимость) и суммы расходов, учитываемых для целей налогообложения (по налогу на прибыль).
Обязанность подтверждать правомерность и обоснованность расходов и налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике.
Право на уменьшение налоговой базы возникает у налогоплательщика при соблюдении им условий, установленных законодательством для составления первичных документов необходимых для подтверждения права на налоговую выгоду, связанную с уменьшением налогооблагаемой базы и соответственно с уменьшением суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.
С учетом положений статьи 252 НК РФ, норм Федерального закона "О бухгалтерском учете" от 21.11.1996 N 129-ФЗ налогоплательщик при отнесении тех или иных сумм на расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, должен документально доказать факт реального несения затрат, а также их связь с производственной деятельностью и получением доходов от осуществления реальной экономической деятельности.
Статьей 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей данной налоговые вычеты.
В рамках положений статьи 172 НК РФ, одним из обязательных условий применения налогового вычета при исчислении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет является наличие у налогоплательщика счета-фактуры, составленного в соответствии с требованиями законодательства.
В ходе налоговой проверки были установлены обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии реальных хозяйственных операций между заявителем и контрагентом ООО "Валери Дизайн", а также о непроявлении должной степени осмотрительности, что повлекло за собой неправомерное включение в расходы затраты по данному контрагенту при исчислении налога на прибыль за проверяемые налоговые периоды, и неправомерное принятие к вычету НДС, уплаченного за услуги по договору, заключенному с ООО "Валери Дизайн".
Между Заявителем и ООО "Валери Дизайн" заключен Договор N 2035 от 05.05.2009, согласно которому исполнитель (ООО "Валери Дизайн") обязуется оказать заказчику (ООО "КСБ") услуги, работы по дизайну и изготовлению рекламной и полиграфической продукции (п. 1.1 и п. 1.2 Договора N 2035) (т. 3 л.д. 18-19). Работы и услуги, выполняемые ООО "Валери Дизайн" для Заявителя, указаны в приложениях 1 - 19 к договору N 2035 (т. 3 л.д. 20-38).
Согласно данным приложениям к договору N 2035 ООО "Валери Дизайн" выполняло следующие работы:
- изготовление мобильного стенда 8 шт. (т. 3 л.д. 20), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- изготовление Каталога "Промышленность" 500 шт., Каталога "Atarex" 500 шт., Каталога "Оборудование для зданий" 500 шт., Каталога "Аксессуары" 500 шт., (т. 3 л.д. 21), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- - изготовление диска "Вода" 1 000 шт., диска "Техдок" 1 000 шт., диска "Химия" 1 000 шт., (т. 3 л.д. 22), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- - Верстка для а/м сервисной службы, Верстка вкладыша в открытку, Верстка макета для выставки "Великие реки" в Нижнем Новгороде (т. 3 л.д. 23), срок выполнения работ 30.05.2009 г.;
- Диск "Производственная программа насосов и арматуры для водоснабжения и водоотведения" 500 шт. (т. 3 л.д. 24), срок выполнения работ 12.10.2009 г.;
- Верстка Брошюры по программе "Easy Select", Верстка Буклета "Амарекс KRT - перекачивание абразивных и коррозийных сточных вод", Верстка Буклета "KSB: насосы и арматура для нефтеперерабатывающей и нефтехимической промышленности", Верстка Буклета "Инженерное оборудование KSB для зданий", Верстка Буклета "KSB - Ваш партнер в химической промышленности", Переводы технической документации, Подбор изображений для статьи, Референция "Люберецкие очистительные сооружения" верстка и печать 300 шт., Описание продукта "Комплект запасных частей для насосов KSB" верстка и печать 400 шт. (т. 3 л.д. 25), срок выполнения работ 12.10.2009;
- CD "Производственная программа по химической промышленности" 500 шт., (т. 3 л.д. 26), срок выполнения работ 30.12.2009;
- Верстка имидж-брошюры "КСБ в России", Верстка имидж-брошюры "КСБ", Верстка "Амарекс для абразивных сред", Переводы технической документации (т. 3 л.д. 27), срок выполнения работ 30.12.2009;
- Перевод технической документации с немецкого языка на русский язык (т. 3 л.д. 28), срок выполнения работ 25.05.2010;
- CD "Производственная программа по химической промышленности" 200 шт., CD "Сточные воды" 300 шт., (т. 3 л.д. 29) срок выполнения работ 25.05.2010;
- Верстка макетов, Верстка мини-каталога "КСБ", Верстка "Обзор стандартного оборудования", Верстка каталога "Насосы", Верстка каталога "Арматура", Верстка дисков с производственной программой КСБ, Верстка приглашения на выставку SHK, Верстка "Movitec", Верстка листовок по оборудованию КСБ (т. 3 л.д. 30), срок выполнения работ 24.05.2010;
- - Верстка макетов, Верстка модуля в каталог Насосное оборудование, Верстка каталога "Насосы ETA от КСБ", Верстка каталога "Сточные воды: Наш лозунг - ответственность", Верстка стендов (т. 3 л.д. 31), срок выполнения работ 25.07.2010;
- - DVD "Производственная программа" 2 500 шт. (Приложение N 14 от 15.06.2010 -т. 3 л.д. 32), срок выполнения работ 25.07.2010;
- - Верстка макетов, Верстка модуля в каталог "Насосное Оборудование", Верстка обложки журнала "ВиСТ", Верстка каталогов по горнорудному оборудованию, Верстка/правка макетов мобильных стендов, Верстка плакатов, Правка каталога "Идея в основе мощности", Верстка каталога "Насосы HGM-RO, Multitec-RO", Перевод технической документации с немецкого языка на русский, Верстка каталога "Насосы с трубчатым корпусом SEZ" (т. 3 л.д. 33), срок выполнения работ 28.11.2010;
- Перевод прайс-листа, Перевод технической документации по оборудованию, Перевод брошюр по энергетике, Перевод фильма "Новый производственный цех КСБ", Перевод программы подбора, Печать каталога "инженерное оборудование зданий" (Приложение N 16 от 17.11.2010 г. - т. 3 л.д. 34) срок исполнения работ 28.11.2010;
- DVD "Производственная программа по химической промышленности" 2 300 шт., (т. 3 л.д. 35), срок выполнения работ 25.12.2010;
- DVD "Производственная программа по химической промышленности" 500 шт. (т. 3 л.д. 37), срок выполнения работ 25.03.2011;
- Верстка макетов, Верстка модуля на билет на выставку SHK, Верстка макетов мобильных стендов Попап-2, Правка каталога "Идея в основе мощности Правка каталога "Насосы HGM-RO, Multitec-RO"-l, Перевод технической документации с немецкого языка на русский язык - 1, Правка каталога "Насосы с трубчатым корпусом SEZ" - 1 (т. 3 л.д. 38) срок выполнения работ 25.03.2011.
Также Заявителем в материалы дела представлены:
- Требование-накладная N 295 от 01.06.2010 г., Акт о списании материальной продукции от 01.06.2010 г. (т. 3 л.д. 87-88), согласно которым в ходе проведения выставки "ЭКВАТЭК - 2010" (с 01.06.2010 по 04.06.2010) были вручены рекламные материалы о продукции ООО "КСБ" CD "Производственная программа по химической промышленности" в количестве 200 шт. и CD "Сточные воды" в количестве 300 шт.;
- Требование-накладная N 506 от 10.09.2010 г., Акт о списании материальной продукции от 10.09.2010 г. (т. 3 л.д. 91-92), согласно которым в ходе проведения выставки "НЕФТЬ, ГАЗ, НЕФТЕХИМИЯ" (с 08.09.2010 г. по 10.09.2010 г.) были вручены рекламные материалы о продукции ООО "КСБ" CD "Производственная программа" в количестве 2 500 шт.;
- Требование-накладная N 840 от 20.12.2010 г., Акт о списании материальной продукции от 20.12.2010 г. (т. 3 л.д. 94-95), согласно которым в период с 18.12.2010 г. по 20.12.2010 г. клиентам были отправлены рекламные материалы о продукции ООО "КСБ" DVD "Производственная программа" в количестве 2 300 шт.
ООО "Валери Дизайн" обязалось изготовить DVD "Производственная программа по химической промышленности" в количестве 2 300 шт., срок выполнения работ 25.12.2010 г., а согласно Требованию-накладной N 840 от 20.12.2010 г., Акту о списании материальной продукции от 20.12.2010 г. (т. 3 л.д. 94-95) данная продукция была отправлена клиентам в период с 18.12.2010 г. по 20.12.2010 г., т.е. данная продукция отправлялась клиентам до ее реального изготовления ООО "Валери Дизайн", что говорит о нереальности выполненных работ со стороны ООО "Валери Дизайн".
Договор N 2035 и Приложения N 1,2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 к Договору N 2035 подписаны Д.А. Сигачевым, Приложения N 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 к Договору N 2035, а также Акты N 227, 226, 526, 525, 523, товарные накладные N 245, 524, 221 и счета-фактуры N 322, 156, 157, 126, 125, 523, 524, 525 (т. 3 л.д. 44-59) подписаны М.И. Дудиным.
Согласно выписки из ЕГРЮЛ ООО "Валери Дизайн" учредителем данной организации является Сигачев Дмитрий Александрович, а генеральным директором организации с 11.03.2010 г. является Дудин Максим Игоревич. В ходе налоговой проверки установлено, что Дудин М.И. был условно осужден по приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 08.04.2009 г., а также приговорен к отбыванию наказания в исправительной колонии общего режима, согласно приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 05.10.2010 г. (Приговор Сергиево-Посадского городского суда Московской области т. 2 л.д. 45-48), срок отбытия наказания исчисляется с 05.10.2010.
В ходе выездной налоговой проверки в соответствии с правами, предоставленными пп. 12 п. 1 ст. 31 и ст. 90 НК РФ, сотрудниками ОСУ ФБУ Исправительной колонии N 38 проведен допрос гражданина Дудина Максима Игоревича и составлен протокол допроса свидетеля N б/н от 07.03.2012 г., согласно которому он сообщил следующее: никакого отношения к ООО "Валери Дизайн" не имеет, фактическим руководителем данной организации не является, не подписывал документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности, летом 2010 г. он потерял паспорт, доверенности (генеральные доверенности) на представление его интересов в регистрирующих органах, а также иных учреждениях и организациях не подписывал.
Суд первой инстанции правомерно признал допустимым доказательством представленный протокол допроса Дудина М.И.
В соответствии с п. 4 ст. 30 НК РФ налоговые органы осуществляют свои функции и взаимодействуют с федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами.
Согласно пункту 8 статьи 13 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12.08.1995 N 144-ФЗ право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям Федеральной службы исполнения наказаний.
При осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся, в том числе, опросы (пункт 1 статьи 6 указанного Федерального закона).
В силу статьи 14 Закона Российской Федерации от 21.07.1993 N 5473-1 "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы" названные учреждения вправе осуществлять в соответствии с законодательством Российской Федерации оперативно-розыскную деятельность (пункт 2).
Пунктом 4 статьи 90 НК РФ предусмотрено, что показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа - в других случаях.
Исправительные учреждения Федеральной службы исполнения наказаний являются режимными объектами, доступ на которые ограничен, поэтому поручение должностным лицом налогового органа сотрудникам исправительных учреждений проведения допроса лиц, отбывающих наказание, не противоречит положениям пункта 4 статьи 90 Кодекса.
Таким образом, получение налоговым органом протокола допроса Дудина М.И., отбывающего наказание в виде лишения свободы, от органов исполнения наказания в рамках взаимодействия с исполнительными органами не противоречит нормам Налогового кодекса Российской Федерации.
В материалы дела, а также в ходе налоговой проверки заявителем представлены акты N 227 от 18.11.2010 г., N 226 от 18.11.2010 г. (т. 3 л.д. 44-45), товарная накладная N 221 от 18.12.2010 г. (т. 3 л.д. 51), счета-фактуры N 322 от 18.12.2010 г., N 156 от 18.11.2010 г., N 157 от 18.11.2010 г. (т. 3 л.д. 52-54) подписаны Дудиным М.И., хотя в данный период времени он уже находился в ОСУ ФБУ Исправительной колонии N 38.
Инспекцией направлено поручение о предоставлении документов от 01.07.2011 N 21822 ООО "Валери Дизайн" по адресу места постановки в Инспекцию ФНС России N 18 по г. Москве, получен ответ от 11.07.2011 г. N 10559, согласно которому Инспекция ФНС России N 18 по г. Москве сообщила, что данная организация по месту регистрации не располагается, декларации по ЕСН и справки о доходах 2 НДФЛ в налоговый орган не предоставляет, декларации по налогу на имущество представлены с нулевыми показателями, среднесписочная численность за 2010 год отсутствует, согласно бухгалтерскому балансу организация не имеет основных средств.
Инспекцией была запрошена банковская выписка в отношении ООО "Валерии Дизайн", согласно анализу банковской выписки установлено, что отсутствует номенклатура расходов, свойственная финансово-хозяйственной деятельности организации, связанной с получением прибыли (экономической выгоды), а именно - отсутствуют расходы на заработную плату, на охрану, на коммунальные услуги, транспортные расходы, на оплату телефонных переговоров, на аренду в т.ч. персонала и прочее, в связи, с чем можно сделать вывод о том, что ООО "Валери Дизайн" не вело реальной финансово-хозяйственной деятельности.
Согласно банковской выписки, полученные денежные средства от ООО "КСБ" перечислялись в ООО "Элит Декор" - за предметы интерьера и ООО "ИнтерПроект" - за мебель и предметы интерьера. Инспекцией также были запрошены банковские выписки ООО "Элит Декор" и ООО "ИнтерПроект", установлено, что денежные средства от ООО "Валери Дизайн" перечислялись далее за строительные материалы, расходные материалы, за пряжу.
Заявителем в ходе рассмотрения разногласий были представлены документы по подтверждению должной осмотрительности в отношении ООО "Валери Дизайн": основные сведения о ООО "Валери Дизайн", краткую справку по ООО "Валери Дизайн", полученную от МИГ "Интерфакс" из информационного ресурса СПАРК. Однако анализ представленных документов показал, что данная информация в отношении ООО "Валери Дизайн" получена в конце 2010 г., так как в ней содержатся сведения о финансовом состоянии организации по итогам 2010 года (СПАРК-Финансы), а также информация о регистрации ФНС по состоянию на 11.03.2010 г. То есть, документы по должной осмотрительности в отношении ООО "Валери Дизайн" получены после заключения договора с данным контрагентом (договор N 2035 заключен 05.05.2009 г.).
В материалы дела представлены Свидетельство о государственной регистрации юридического лица ООО "Валери Дизайн", Свидетельство о постановке на учет в НО ООО "Валери Дизайн", Приказ N 1 о вступлении в должность генерального директора ООО "Валери Дизайн" Сигачева Д.А., Информационное письмо об учете в Статрегистре Росстата ООО "Валери Дизайн" (т. 3 л.д. 39-42) данные документы не заверены со стороны ООО "Валери Дизайн", а также не содержат информации о дате их получения Заявителем, также в ходе проведения налоговой проверки данные документы в Инспекцию не предоставлялись.
В ходе проведения выездной налоговой проверки Заявителем был представлен договор N 101 от 05.05.2009 г. заключенный между ООО "Азбука-2000" и ООО "КСБ". Согласно данному договору ООО "Азбука-2000" оказывало ООО "КСБ" услуги по дизайну и изготовлению рекламной и полиграфической продукции. Заявителем также представлено Приложение N 2 к договору N 2035 от 05.05.2009 г. согласно которому ООО "Азбука-2000" изготовляло для ООО "КСБ":
- - Каталог "Промышленность" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 132,60 руб., вкл. НДС;
- - Каталог "Atarex" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 115,00 руб., вкл. НДС;
- - Каталог "Оборудование для зданий" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 196,60 руб., вкл. НДС;
- - Каталог "Аксессуары" - тираж 500 шт., по цене за 1 шт. 107,00 руб., вкл. НДС.
Также согласно приложению N 3 от 05.05.2009 г. (т. 3 л.д. 22) для Заявителя ООО "Валери Дизайн" изготовило аналогичную продукцию по аналогичной цене и количество изготовленной продукции также совпадает.
В материалы дела представлены счета-фактуры, акты выполненных работ и товарные накладные к договору с ООО "Валери Дизайн" и приложениям к данному договору (т. 3 л.д. 44-63), анализируя представленные документы необходимо указать что Заявителем не представлялись счета-фактуры, товарные накладные, акты выполненных работ к приложениям N 2 от 05.05.2009 г., N 18 от 15.02.2011 г., N 19 от 15.02.2011 г. к договору N 2035 от 05.05.2009 г. Т.е. Заявителем частично не представлены первичные документы по взаимоотношениям с ООО "Валери Дизайн".
В материалы дела представлены платежные поручения N 04229 от 21.12.2010 г., N 03764 от 18.11.2010 г., N 01838 от 18.06.2010 г., N 01473 от 21.05.2010 г. (т. 3 л.д. 60-63) на общую сумму 1 332 521,93 руб., свидетельствующие об оплате Заявителем услуг оказанных ООО "Валери Дизайн", согласно представленным приложениям к договору с ООО "Валери Дизайн" общая стоимость оказанных услуг составила 2 244 231,00 руб., таким образом, согласно представленным платежным поручениям оплата оказанных услуг ООО "Валери Дизайн" осуществлялась заявителем не в полном объеме.
С учетом изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае заявителем не проявлена должная осмотрительность при заключении договора с ООО "Валери Дизайн", а также, что отсутствуют реальные хозяйственные операции между заявителем и спорным контрагентом.
Проведенной выездной налоговой проверкой Заявитель необоснованно включил в состав расходов по налогу на прибыль организаций затраты понесенные по взаимоотношениям с ООО "Валери Дизайн", а также предъявил к вычету по налогу на добавленную стоимость суммы налога, уплаченные по выставленным данным контрагентами счетам-фактурам. Основанием для доначисления Инспекцией налога на прибыль по сделкам с данными контрагентами и отказа в вычетах по налогу на добавленную стоимость, явилось установление в ходе проведения мероприятий налогового контроля обстоятельств, свидетельствующих о получении необоснованной налоговой выгоды.
В рамках проведения мероприятий налогового контроля, в соответствии со статьями 31 и 90 НК РФ, сотрудником Инспекции проведен допрос лица, значащегося в рассматриваемый период, согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц, руководителем контрагента, который от участия в данной организации отказался, также указанное лицо показал, что учредителем, руководителем и участником указанной организации не является, доверенностей никому не выдавал, что подтверждается протоколами допроса указанных лиц.
Согласно статьям 31, 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.
Инспекцией в соответствии с пунктом 5 статьи 90 НК РФ, опрашиваемые свидетели были предупреждены об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний установленной статьей 128 НК РФ. Прав, предусмотренные статьей 51 Конституции РФ, свидетелям разъяснены.
Показания свидетелей достоверны, непротиворечивы и согласуются с обстоятельствами, установленными в ходе выездной налоговой проверки.
Более того, в соответствии с пунктом 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо действует через свои органы, образование и действие которых определяется законом и учредительными документами юридического лица.
Согласно пункту 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 М 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Возникновение прав и обязанностей единоличного исполнительного органа связано с решением уполномоченного органа управления данного юридического лица, которое оформляется протоколом общего собрания акционеров (участников) или решением единственного акционера (участника).
Отсутствие у хозяйственного общества - единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора), препятствует данному юридическому лицу на законных основаниях совершать сделки, заключать договоры и вступать в гражданско-правовые отношения с другими хозяйствующими субъектами. Данное обстоятельство не позволяет его рассматривать как полноценного участника гражданского оборота.
Таким образом, контрольными мероприятиями в отношении указанного контрагента установлено что:
руководитель соответствующей организации таковым не является и никогда не подписывал доверенности и иные документы, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью организации,
не отражены в декларациях организации по налогу на прибыль и НДС выручка от реализации работ ООО "КСБ",
справки о доходах по форме 2-НДФЛ организация в инспекцию за 2010 год не представлены,
- организация не имеют основных средств для ведения хозяйственной деятельности,
- платежи, подтверждающие фактическую и реальную коммерческую деятельность организации (коммунальные платежи, аренда, заработная плата и т.д.) не производились.
В указанной связи доводы общества не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.
Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 по делу N А40-109571/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "КСБ" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья
В.Я.ГОЛОБОРОДЬКО
Судьи
Н.О.ОКУЛОВА
Г.Н.ПОПОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)