Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления оглашена 14 февраля 2013 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 21 февраля 2013 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего А.В. Ветошкевич,
судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе,
апелляционное производство N 05АП-186/2013
на решение от 22.11.2012
судьи О.Л. Заяшниковой
по делу N А51-15319/2012 Арбитражного суда Приморского края
по заявлению Открытого акционерного общества "Камчатрыбпром-Краб" (ОГРН 1124101003080, ИНН 4101150962)
к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (ОГРН 1022502287378, ИНН 2536066913)
заинтересованное лицо: Открытое акционерное общество "Камчатрыбпром"
о признании незаконным приказа в части
при участии:
от заявителя: Демчук Е.С. - представитель по доверенности от 01.02.2013 сроком действия до 31.12.2013,
от ответчика: Золотарева А.Д. - представитель по доверенности от 10.01.2013 N 20-13-МА-05/56 сроком действия до 31.12.2013,
от заинтересованного лица представитель не явился,
установил:
Открытое акционерное общество "Камчатрыбпром-Краб" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (далее - РО ФСФР России в ДВФО) о признании незаконным приказа от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и в части указания на решение общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 о реорганизации общества в форме выделения из него Открытого акционерного общества "Камчатрыбпром-Краб" как не имеющее юридической силы по основаниям отсутствия кворума.
Решением Арбитражного суда Приморского края от 22.11.2012 признан незаконным приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и в части указания на то, что решение общего собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 о реорганизации общества в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб" не имеет юридической силы по основаниям отсутствия кворума, в связи с его несоответствием Федеральному закону от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; решение в указанной части обращено к немедленному исполнению; взыскано с Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе в пользу ОАО "Камчатрыбпром-Краб" 2000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.
Не согласившись с мотивировочной частью вынесенного решения, РО ФСФР России в ДВФО обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое решение изменить, указав в его мотивировочной части, что акционер ОАО "Камчатрыбпром" Лисина И.В. 12.12.2011 на внеочередном общем собрании акционеров имела право голоса только по 29219 обыкновенным акциям общества из принадлежащих ей 55948 акций данной категории, при этом остальные 26729 обыкновенных акций являлись неголосующими. Полагает, что при вынесении решения суд неверно исчислил количество акций, принадлежащих акционеру ОАО "Камчатрыбпром" Лисиной И.В., которые не являются голосующими и не учитываются при определении кворума при проведении общего собрания акционеров. Со ссылкой на пункт 1 статьи 84.2, пункт 2 статьи 84.9, пункт 6 статьи 84.2, пункт 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" и на принятие на общем собрании акционеров 24.06.2011 решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям за 2010 год полагает, что привилегированные акции ОАО "Камчатрыбпром" не предоставляли право голоса на внеочередном общем собрании акционеров 12.12.2011 и не должны учитываться при определении обязанности акционера Лисиной И.В. по направлению обязательного предложения. Считает, что расчет количества голосующих акций от общего количества размещенных обществом акций, включая привилегированные, основан на неправильном применении судом пунктов 1, 6 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".
В представленном суду письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Камчатрыбпром-Краб" просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Указывает на то, что в суде первой инстанции РО ФСФР России в ДВФО не заявлялось доводов, изложенных в апелляционной жалобе, о том, что 10294 привилегированные акции Лисиной И.В. не являлись голосующими в силу пункта 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах".
В судебном заседании представитель РО ФСФР России в ДВФО поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, просил изменить мотивировочную часть решения в части указания количества ценных бумаг, по которым у Лисиной И.В. имелось право голоса.
Представитель заявителя по апелляционной жалобе возражал, обжалуемое решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Представил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.
Как следует из текста апелляционной жалобы, РО ФСФР России в ДВФО обжалует мотивировочную часть решения суда. Суд, руководствуясь пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части. Возражений по проверке только части судебного акта от лиц, участвующих в деле, не поступило.
Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения судебного акта в обжалуемой части в силу следующих обстоятельств.
Из материалов дела судом установлено, что ОАО "Камчатрыбпром" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 18.07.2002. Уставный капитал ОАО "Камчатрыбпром" состоит из 117895 акций, в том числе 97397 обыкновенных именных бездокументарных и 20498 привилегированных именных бездокументарных.
12.12.2011 на общем (внеочередном) собрании акционеров ОАО "Камчатрыбпром" было принято, в том числе, решение о реорганизации общества в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб". Указанное решение оформлено протоколом от 12.12.2011 N 2. Согласно протоколу собрания в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности 79533 голосами из 117895 возможных. Собранием принято решение о реорганизации общества, определено место нахождения создаваемого общества, избран генеральный директор, ревизор создаваемого общества, определен размер уставного капитала и способ размещения акций создаваемого общества, утвержден разделительный баланс, утверждены порядок и условия выделения, утвержден устав создаваемого общества.
В Единый государственный реестр юридических лиц 17.04.2012 внесена запись за ОГРН 1124101003080 о создании ОАО "Камчатрыбпром-Краб" путем реорганизации в форме выделения.
На основании решения единственного акционера от 20.04.2012 ОАО "Камчатрыбпром-Краб" 23.04.2012 обратилось в РО ФСФР России в ДФО с заявлением о государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.
Уведомлением об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг от 25.06.2012 N 20-12-ИВ-04/4241 РО ФСФР России в ДФО уведомило ОАО "Камчатрыбпром-Краб" об отказе в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций на основании приказа РО ФСФР России в ДФО от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и (далее - оспариваемый приказ). В качестве оснований для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг ответчиком, в том числе, указано на то, что представленное для государственной регистрации выпуска ценных бумаг решение общего собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 по вопросу о реорганизации ОАО "Камчатрыбпром" в форме выделения ОАО "Камчатрыбпром-Краб" на основании статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) не имеет силы независимо от его обжалования в судебном порядке, т.к. принято при отсутствии кворума для его проведения.
Не согласившись с оспариваемым приказом в части указания на решение общего собрания как не имеющее юридической силы по основаниям отсутствия кворума, ОАО "Камчатрыбпром-Краб" обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.
Согласно справке ОАО "Регистратор Р.О.С.Т." об операциях, проведенных по лицевому счету акционера ОАО "Камчатрыбпром" Лисиной Инны Владимировны за период 11.08.2005-13.04.2012, представленной в РО ФСФР России в ДФО, 16.08.2010 проведена операция по зачислению 53508 обыкновенных именных акций ОАО "Камчатрыбпром" и 9305 привилегированных акций. В результате указанной операции Лисина И.В. стала владельцем 55948 обыкновенных именных акций и 10294 привилегированных именных акций ОАО "Камчатрыбпром", что составляет 56,18 процента от общего количества размещенных обществом обыкновенных акций. Данное обстоятельство подтверждается списком лиц, имеющих право на участие в собрании по состоянию на 02.11.2011, составленному ОАО "Регистратор Р.О.С.Т.", и лицами, участвующими в деле, не оспаривается.
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее по тексту - Закон об акционерных обществах) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг (обязательное предложение).
Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.
В нарушение положений пункта 1 статьи 84.2 Закона акционерных обществах Лисина И.В. не исполнила обязательство по направлению в установленный законом срок акционерам - владельцам остальных обыкновенных акций ОАО "Камчатрыбпром" публичной оферты о приобретении таких ценных бумаг. Данное обстоятельство сторонами не оспорено, доказательств обратного в материалы дела не представлено.
Следовательно, с момента приобретения Лисиной И.В. пакета акций общества в размере свыше 30 процентов их общего количества она до направления обязательного предложения могла голосовать на общем собрании акционеров лишь 30 процентами акций.
В соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Поскольку согласно ежеквартальному отчету ОАО "Камчатрыбпром" за 4 квартал 2011 года решение о выплате дивидендов за 2010 год принято общим собранием акционеров 24.06.2011, по мнению апеллянта, привилегированные акции не предоставляли права голоса и не могли учитываться при определении количества голосов, которыми могла голосовать Лисина И.В. и определении кворума на общем собрании акционеров 12.12.2011.
Вместе с тем пунктом 4 статьи 32 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации общества.
Из протокола N 2 общего (внеочередного) собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 видно, что в повестку дня были включены вопросы о реорганизации ОАО "Камчатрыбпром".
Таким образом, на указанном собрании правом голоса обладали и акционеры - владельцы привилегированных акций общества.
При этом по смыслу пункта 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах 30 процентов акций, которыми мог голосовать на указанном собрании акционер, не исполнивший требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, должны быть исчислены исходя из общего количества и обыкновенных и привилегированных акций общества, принимая во внимание то, что в собрании по вопросам о реорганизации общества все акции являются голосующими.
В силу изложенного, Лисина И.В. как лицо, нарушившее требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, на общем собрании акционеров 12.12.2011 могла голосовать только 30% от общего количества выпущенных акций ОАО "Камчатрыбпром" (117895 акций, из которых 97397 акций обыкновенных, 20498 акций привилегированных), что составляет 35369 акций, и не могла голосовать 30873 акциями.
Статья 58 Закона об акционерных обществах устанавливает, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Из нее следует, что кворум определяется соотнесением числа голосов зарегистрировавшихся для участия в собрании лиц и общего количества размещенных голосующих акций.
В силу пункта 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах акции лица, нарушившего требования пункта 1 статьи 84.2 Закона, и его аффилированных лиц, превышающие 30% от уставного капитала общества являются не голосующими и не должны учитываться в составе размещенных голосующих акций общества для определения кворума.
Как следует из протокола N 2 от 12.12.2011, число голосов, которыми обладали акционеры, принявшие участие во внеочередном общем собрании, составило 79533 голоса, а кворум составил 58948 голосов акционеров. При этом из списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, бюллетеня для голосования акционера Лисиной И.В. следует, что последняя, обладая 55948 обыкновенными акциями и 10294 привилегированными, голосовала всеми принадлежащими ей 66242 акциями.
Вместе с тем из положений статьи 58 и пункта 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что кворум должен быть рассчитан исходя из общего количества размещенных акций общества (117895 акций) за вычетом акций Лисиной И.В., которые подлежали исключению из числа голосующих при определении кворума (30873 акций), что составляет 87022 голоса. В связи с тем, что всего имели право на участие в голосовании 87022 акции, для кворума было достаточно участия в общем собрании акционеров, обладающих 43511 голосующими акциями (1/2 от общего числа голосующих акций). Таким образом, определяя кворум общего собрания акционеров, суд первой инстанции допустил арифметическую ошибку в указании количества акций Лисиной И.В., которыми она не имела права голосовать (вместо 30873 указано 30837).
Однако, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что допущенные на собрании нарушения в определении кворума собрания не повлияли на законность принятых на нем решений, в том числе решения о создании ОАО "Камчатрыбпром-Краб", поскольку за вычетом акций, которыми не имела права голосовать Лисина И.В. (30873 акции) в собрании приняли участие 48660 голосующих акций и голосовали "за" по вопросу о реорганизации ОАО "Камчатрыбпром" в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб" 48556 голосующих акций при кворуме 43511 голосов.
При изложенных обстоятельствах оспариваемый приказ РО ФСФР России в ДВФО об отказе в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций заявителя, основанный на доводах об отсутствии кворума на общем собрании акционеров, состоявшемся 12.12.2011, незаконен, в связи с чем ссылка ответчика на то, что решение от 12.12.2011 не имеет юридической силы, необоснованна.
Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение, действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Поскольку приказ РО ФСФР России в ДВФО от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и в части указания на то, что решение общего собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 о реорганизации общества в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб" не имеет юридической силы по основаниям отсутствия кворума, принят с нарушением Закона об акционерных обществах, он нарушает права и законные интересы ОАО "Камчатрыбпром-Краб", в связи с чем требования заявителя обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.
Учитывая, что апеллянт неверно рассчитывает число акций, которыми имела права голосовать на общем собрании 12.12.2011 Лисина И.В., основания для изменения мотивировочной части решения Арбитражного суда Приморского края и удовлетворения апелляционной жалобы Регионального отделения, в которой апеллянт просит указать в решении на то, что Лисина И.В. на внеочередном общем собрании акционеров имела право голоса только по 29219 обыкновенным акциям общества из принадлежащих ей 55948 акций данной категории, при этом остальные 26729 обыкновенных акций являлись неголосующими, отсутствуют.
В силу изложенного решение суда первой инстанции в обжалуемой части изменению не подлежит.
Руководствуясь статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Приморского края от 22.11.2012 по делу N А51-15319/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.
Председательствующий
А.В.ВЕТОШКЕВИЧ
Судьи
С.Б.КУЛТЫШЕВ
С.М.СИНИЦЫНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 21.02.2013 N 05АП-186/2013 ПО ДЕЛУ N А51-15319/2012
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 февраля 2013 г. N 05АП-186/2013
Дело N А51-15319/2012
Резолютивная часть постановления оглашена 14 февраля 2013 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 21 февраля 2013 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего А.В. Ветошкевич,
судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе,
апелляционное производство N 05АП-186/2013
на решение от 22.11.2012
судьи О.Л. Заяшниковой
по делу N А51-15319/2012 Арбитражного суда Приморского края
по заявлению Открытого акционерного общества "Камчатрыбпром-Краб" (ОГРН 1124101003080, ИНН 4101150962)
к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (ОГРН 1022502287378, ИНН 2536066913)
заинтересованное лицо: Открытое акционерное общество "Камчатрыбпром"
о признании незаконным приказа в части
при участии:
от заявителя: Демчук Е.С. - представитель по доверенности от 01.02.2013 сроком действия до 31.12.2013,
от ответчика: Золотарева А.Д. - представитель по доверенности от 10.01.2013 N 20-13-МА-05/56 сроком действия до 31.12.2013,
от заинтересованного лица представитель не явился,
установил:
Открытое акционерное общество "Камчатрыбпром-Краб" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (далее - РО ФСФР России в ДВФО) о признании незаконным приказа от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и в части указания на решение общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 о реорганизации общества в форме выделения из него Открытого акционерного общества "Камчатрыбпром-Краб" как не имеющее юридической силы по основаниям отсутствия кворума.
Решением Арбитражного суда Приморского края от 22.11.2012 признан незаконным приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и в части указания на то, что решение общего собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 о реорганизации общества в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб" не имеет юридической силы по основаниям отсутствия кворума, в связи с его несоответствием Федеральному закону от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; решение в указанной части обращено к немедленному исполнению; взыскано с Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе в пользу ОАО "Камчатрыбпром-Краб" 2000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.
Не согласившись с мотивировочной частью вынесенного решения, РО ФСФР России в ДВФО обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое решение изменить, указав в его мотивировочной части, что акционер ОАО "Камчатрыбпром" Лисина И.В. 12.12.2011 на внеочередном общем собрании акционеров имела право голоса только по 29219 обыкновенным акциям общества из принадлежащих ей 55948 акций данной категории, при этом остальные 26729 обыкновенных акций являлись неголосующими. Полагает, что при вынесении решения суд неверно исчислил количество акций, принадлежащих акционеру ОАО "Камчатрыбпром" Лисиной И.В., которые не являются голосующими и не учитываются при определении кворума при проведении общего собрания акционеров. Со ссылкой на пункт 1 статьи 84.2, пункт 2 статьи 84.9, пункт 6 статьи 84.2, пункт 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" и на принятие на общем собрании акционеров 24.06.2011 решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям за 2010 год полагает, что привилегированные акции ОАО "Камчатрыбпром" не предоставляли право голоса на внеочередном общем собрании акционеров 12.12.2011 и не должны учитываться при определении обязанности акционера Лисиной И.В. по направлению обязательного предложения. Считает, что расчет количества голосующих акций от общего количества размещенных обществом акций, включая привилегированные, основан на неправильном применении судом пунктов 1, 6 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".
В представленном суду письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Камчатрыбпром-Краб" просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Указывает на то, что в суде первой инстанции РО ФСФР России в ДВФО не заявлялось доводов, изложенных в апелляционной жалобе, о том, что 10294 привилегированные акции Лисиной И.В. не являлись голосующими в силу пункта 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах".
В судебном заседании представитель РО ФСФР России в ДВФО поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, просил изменить мотивировочную часть решения в части указания количества ценных бумаг, по которым у Лисиной И.В. имелось право голоса.
Представитель заявителя по апелляционной жалобе возражал, обжалуемое решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Представил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.
Как следует из текста апелляционной жалобы, РО ФСФР России в ДВФО обжалует мотивировочную часть решения суда. Суд, руководствуясь пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части. Возражений по проверке только части судебного акта от лиц, участвующих в деле, не поступило.
Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения судебного акта в обжалуемой части в силу следующих обстоятельств.
Из материалов дела судом установлено, что ОАО "Камчатрыбпром" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 18.07.2002. Уставный капитал ОАО "Камчатрыбпром" состоит из 117895 акций, в том числе 97397 обыкновенных именных бездокументарных и 20498 привилегированных именных бездокументарных.
12.12.2011 на общем (внеочередном) собрании акционеров ОАО "Камчатрыбпром" было принято, в том числе, решение о реорганизации общества в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб". Указанное решение оформлено протоколом от 12.12.2011 N 2. Согласно протоколу собрания в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности 79533 голосами из 117895 возможных. Собранием принято решение о реорганизации общества, определено место нахождения создаваемого общества, избран генеральный директор, ревизор создаваемого общества, определен размер уставного капитала и способ размещения акций создаваемого общества, утвержден разделительный баланс, утверждены порядок и условия выделения, утвержден устав создаваемого общества.
В Единый государственный реестр юридических лиц 17.04.2012 внесена запись за ОГРН 1124101003080 о создании ОАО "Камчатрыбпром-Краб" путем реорганизации в форме выделения.
На основании решения единственного акционера от 20.04.2012 ОАО "Камчатрыбпром-Краб" 23.04.2012 обратилось в РО ФСФР России в ДФО с заявлением о государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.
Уведомлением об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг от 25.06.2012 N 20-12-ИВ-04/4241 РО ФСФР России в ДФО уведомило ОАО "Камчатрыбпром-Краб" об отказе в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций на основании приказа РО ФСФР России в ДФО от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и (далее - оспариваемый приказ). В качестве оснований для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг ответчиком, в том числе, указано на то, что представленное для государственной регистрации выпуска ценных бумаг решение общего собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 по вопросу о реорганизации ОАО "Камчатрыбпром" в форме выделения ОАО "Камчатрыбпром-Краб" на основании статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) не имеет силы независимо от его обжалования в судебном порядке, т.к. принято при отсутствии кворума для его проведения.
Не согласившись с оспариваемым приказом в части указания на решение общего собрания как не имеющее юридической силы по основаниям отсутствия кворума, ОАО "Камчатрыбпром-Краб" обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.
Согласно справке ОАО "Регистратор Р.О.С.Т." об операциях, проведенных по лицевому счету акционера ОАО "Камчатрыбпром" Лисиной Инны Владимировны за период 11.08.2005-13.04.2012, представленной в РО ФСФР России в ДФО, 16.08.2010 проведена операция по зачислению 53508 обыкновенных именных акций ОАО "Камчатрыбпром" и 9305 привилегированных акций. В результате указанной операции Лисина И.В. стала владельцем 55948 обыкновенных именных акций и 10294 привилегированных именных акций ОАО "Камчатрыбпром", что составляет 56,18 процента от общего количества размещенных обществом обыкновенных акций. Данное обстоятельство подтверждается списком лиц, имеющих право на участие в собрании по состоянию на 02.11.2011, составленному ОАО "Регистратор Р.О.С.Т.", и лицами, участвующими в деле, не оспаривается.
В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее по тексту - Закон об акционерных обществах) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них этих ценных бумаг (обязательное предложение).
Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.
В нарушение положений пункта 1 статьи 84.2 Закона акционерных обществах Лисина И.В. не исполнила обязательство по направлению в установленный законом срок акционерам - владельцам остальных обыкновенных акций ОАО "Камчатрыбпром" публичной оферты о приобретении таких ценных бумаг. Данное обстоятельство сторонами не оспорено, доказательств обратного в материалы дела не представлено.
Следовательно, с момента приобретения Лисиной И.В. пакета акций общества в размере свыше 30 процентов их общего количества она до направления обязательного предложения могла голосовать на общем собрании акционеров лишь 30 процентами акций.
В соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Поскольку согласно ежеквартальному отчету ОАО "Камчатрыбпром" за 4 квартал 2011 года решение о выплате дивидендов за 2010 год принято общим собранием акционеров 24.06.2011, по мнению апеллянта, привилегированные акции не предоставляли права голоса и не могли учитываться при определении количества голосов, которыми могла голосовать Лисина И.В. и определении кворума на общем собрании акционеров 12.12.2011.
Вместе с тем пунктом 4 статьи 32 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации общества.
Из протокола N 2 общего (внеочередного) собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 видно, что в повестку дня были включены вопросы о реорганизации ОАО "Камчатрыбпром".
Таким образом, на указанном собрании правом голоса обладали и акционеры - владельцы привилегированных акций общества.
При этом по смыслу пункта 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах 30 процентов акций, которыми мог голосовать на указанном собрании акционер, не исполнивший требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, должны быть исчислены исходя из общего количества и обыкновенных и привилегированных акций общества, принимая во внимание то, что в собрании по вопросам о реорганизации общества все акции являются голосующими.
В силу изложенного, Лисина И.В. как лицо, нарушившее требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, на общем собрании акционеров 12.12.2011 могла голосовать только 30% от общего количества выпущенных акций ОАО "Камчатрыбпром" (117895 акций, из которых 97397 акций обыкновенных, 20498 акций привилегированных), что составляет 35369 акций, и не могла голосовать 30873 акциями.
Статья 58 Закона об акционерных обществах устанавливает, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Из нее следует, что кворум определяется соотнесением числа голосов зарегистрировавшихся для участия в собрании лиц и общего количества размещенных голосующих акций.
В силу пункта 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах акции лица, нарушившего требования пункта 1 статьи 84.2 Закона, и его аффилированных лиц, превышающие 30% от уставного капитала общества являются не голосующими и не должны учитываться в составе размещенных голосующих акций общества для определения кворума.
Как следует из протокола N 2 от 12.12.2011, число голосов, которыми обладали акционеры, принявшие участие во внеочередном общем собрании, составило 79533 голоса, а кворум составил 58948 голосов акционеров. При этом из списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, бюллетеня для голосования акционера Лисиной И.В. следует, что последняя, обладая 55948 обыкновенными акциями и 10294 привилегированными, голосовала всеми принадлежащими ей 66242 акциями.
Вместе с тем из положений статьи 58 и пункта 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что кворум должен быть рассчитан исходя из общего количества размещенных акций общества (117895 акций) за вычетом акций Лисиной И.В., которые подлежали исключению из числа голосующих при определении кворума (30873 акций), что составляет 87022 голоса. В связи с тем, что всего имели право на участие в голосовании 87022 акции, для кворума было достаточно участия в общем собрании акционеров, обладающих 43511 голосующими акциями (1/2 от общего числа голосующих акций). Таким образом, определяя кворум общего собрания акционеров, суд первой инстанции допустил арифметическую ошибку в указании количества акций Лисиной И.В., которыми она не имела права голосовать (вместо 30873 указано 30837).
Однако, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что допущенные на собрании нарушения в определении кворума собрания не повлияли на законность принятых на нем решений, в том числе решения о создании ОАО "Камчатрыбпром-Краб", поскольку за вычетом акций, которыми не имела права голосовать Лисина И.В. (30873 акции) в собрании приняли участие 48660 голосующих акций и голосовали "за" по вопросу о реорганизации ОАО "Камчатрыбпром" в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб" 48556 голосующих акций при кворуме 43511 голосов.
При изложенных обстоятельствах оспариваемый приказ РО ФСФР России в ДВФО об отказе в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций заявителя, основанный на доводах об отсутствии кворума на общем собрании акционеров, состоявшемся 12.12.2011, незаконен, в связи с чем ссылка ответчика на то, что решение от 12.12.2011 не имеет юридической силы, необоснованна.
Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение, действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Поскольку приказ РО ФСФР России в ДВФО от 22.06.2012 N 20-12-339/пз-и в части указания на то, что решение общего собрания акционеров ОАО "Камчатрыбпром" от 12.12.2011 о реорганизации общества в форме выделения из него ОАО "Камчатрыбпром-Краб" не имеет юридической силы по основаниям отсутствия кворума, принят с нарушением Закона об акционерных обществах, он нарушает права и законные интересы ОАО "Камчатрыбпром-Краб", в связи с чем требования заявителя обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.
Учитывая, что апеллянт неверно рассчитывает число акций, которыми имела права голосовать на общем собрании 12.12.2011 Лисина И.В., основания для изменения мотивировочной части решения Арбитражного суда Приморского края и удовлетворения апелляционной жалобы Регионального отделения, в которой апеллянт просит указать в решении на то, что Лисина И.В. на внеочередном общем собрании акционеров имела право голоса только по 29219 обыкновенным акциям общества из принадлежащих ей 55948 акций данной категории, при этом остальные 26729 обыкновенных акций являлись неголосующими, отсутствуют.
В силу изложенного решение суда первой инстанции в обжалуемой части изменению не подлежит.
Руководствуясь статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Приморского края от 22.11.2012 по делу N А51-15319/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.
Председательствующий
А.В.ВЕТОШКЕВИЧ
Судьи
С.Б.КУЛТЫШЕВ
С.М.СИНИЦЫНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)