Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2013 года
Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кузнецовой И.И.
судей: Гарипова В.С., Мартыновой Е.Е.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рыковой К.С.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "19" ноября 2012 г. по делу N А40-36771/12-134-336, принятое судьей Головкиной О.Г. по иску Открытого акционерного общества "Энергетическая трастовая компания" Д.У. (ОГРН 1107746226785, ИНН 7701870485, адрес: 105082, г. Москва, площадь Спартаковская, д. 14, стр. 1, дата регистрации: 25.03.2010 г.) к Открытому акционерному обществу "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" (ОГРН 1027700137739, ИНН 7701015689, адрес:105066, г. Москва, ул. Нижняя Красносельская, д. 35, дата регистрации: 30.06.1994 г.), Закрытому акционерному обществу "Иркол" (ИНН 7728023430, адрес: 125284, г. Москва, ул. Беговая, д. 3, стр. 1) об обязании провести общее собрание акционеров
при участии в судебном заседании:
- от истца: не явился, извещен;
- от ответчиков: не явились, извещены.
установил:
Открытое акционерное общество "Энергетическая трастовая компания" Д.У. обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском об обязании Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" созвать внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня:
- 1. О досрочном прекращении полномочий генерального директора ОАО "САМ";
- 2. Об избрании генерального директора ОАО "САМ";
- 3. О формировании специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным более 18% обыкновенных акций Общества в размере 26 122 руб.;
- 4. О выплате дивидендов по привилегированным акциям ОАО "АО "САМ" по итогам деятельности ОАО "АО САМ" за 2010 год;
- 5. О возмещении расходов ОАО "Энергетическая трастовая компания" на подготовку и проведение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова";
- а также обязании регистратора Закрытое акционерное общество "Иркол", ведущего реестр акционеров ОАО "АО САМ" в срок не более 20 календарных дней с момента вынесения решения судом, составить список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" по состоянию на дату вынесения решения суда и передать указанный список лицу, на которое возложено исполнение решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова", обязании регистратора Закрытое акционерное общество "Иркол", ведущего реестр акционеров ОАО "АО САМ", осуществлять функции счетной комиссии при проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "АО САМ", созываемого в соответствии с решением суда; Просит возложить на истца исполнение решения суда о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "АО САМ".
В обоснование заявленного требования истец указал на то, что им было направлено требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров, которое ответчиком Открытым акционерным обществом "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" было оставлено без ответа, в связи с чем, истец, обладая более, чем 10% акций истца, вынужден обратиться в суд за защитой нарушенного права в соответствии с ст. 12 ГК РФ, а так ст. ст. 31, 55 ФЗ "Об акционерных обществах".
До принятия решения по делу истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил заявленные требования в части изложения редакции п. 7 искового заявления и просил суд возложить на Открытое акционерное общество "Энергетическая трастовая компания" Д.У. исполнение решения суда о проведении внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова".
Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 ноября 2012 года исковые требования удовлетворены частично.
Суд обязал Открытое акционерное общество "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" созвать внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня:
- 1. О досрочном прекращении полномочий генерального директора Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова";
- 2. Об избрании генерального директора Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова";
- 3. О возмещении расходов Открытого акционерного общества "Энергетическая трастовая компания" на подготовку и проведение внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" за счет средств Общества.
Созыв, подготовка и проведение внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" возложено судом на Открытое акционерное общество "Энергетическая трастовая компания".
В удовлетворении иска об обязании Закрытого акционерного общества "Иркол", ведущего реестр акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" в срок, не более 20 календарных дней с момента вынесения решения судом, составить список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общего собрании акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" по состоянию на дату вынесения решения суда и передать указанных список лицу, на которое возложение исполнение решения суда о проведении внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" и обязании регистратора осуществлять функции счетной комиссии Открытому акционерному обществу "Энергетическая трастовая компания" отказано.
На решение суда Открытым акционерным обществом "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" (далее - ОАО "САМ") подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит отменить решение суда в части обязания Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" созвать внеочередное общее собрание акционеров, как незаконное и необоснованное, принятое при неполном выяснении фактических обстоятельств. Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что на момент обращения с иском в суд истец не являлся доверительным управляющим тех акционеров общества, от имени которых он обращался с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров. Указанные обстоятельства свидетельствуют, по мнению заявителя, об отсутствии права на иск. Полагает, что вопросы, содержащиеся в требовании истца о проведении внеочередного общего собрания акционеров, не соответствуют ФЗ "Об акционерных обществах", а именно положениям ст. ст. 42, 43 указанного Закона. Указал на наличие в действиях истца признаков злоупотребления правом (ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). В остальной части решение суда не обжалуется.
В судебное заседание апелляционной инстанции стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, полномочных представителей не направили. Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со ст. 123, 156 АПК РФ в их отсутствие.
Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции в обжалуемой части проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Проверив правильность применения норм материального и норм процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда города Москвы подлежащим оставлению без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что истец является доверительным управляющим в отношении 2 194 300 обыкновенных именных акций ОАО "САМ", что составляет более 10% общего количества голосующих акций, что подтверждается представленными в материалы дела выписками по счету депо, а также отчетом о произведенных инвентарных операциях по счету депо N 026931000 за период с 17 мая 2012 г. по 17 августа 2012 г.
Согласно п. 1 ст. 1020 ГК РФ доверительными управляющими являются лица, осуществляющие в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении переданных им в доверительное управление акций (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). В соответствии со ст. 1025 ГК РФ ("Передача в доверительное управление ценных бумаг") особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. Деятельность по управлению ценными бумагами осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", ФЗ "Об акционерных обществах, иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации, Порядком ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО УПРАВЛЕНИЮ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ, утв. Приказом ФСФР России от 03.04.2007 N 07-37/пз-н и договорами доверительного управления.
Управляющий обязан осуществлять управление ценными бумагами в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) в соответствии с законодательством Российской Федерации, требованиями настоящего Порядка, а также условиями договора доверительного управления.
Для учета прав на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении, в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг управляющий открывает отдельный лицевой счет (счета) управляющего, а если учет прав на ценные бумаги осуществляется в депозитарии - открывает отдельный счет (счета) депо управляющего.
Права, удостоверенные ценными бумагами, находящимися в доверительном управлении, осуществляются управляющим по своему усмотрению в пределах, установленных законодательством Российской Федерации и договором доверительного управления.
В соответствии частью четырнадцатой ст. 5, Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "О рынке ценных бумаг" Управляющий вправе самостоятельно обращаться в суд с любыми исками в связи с осуществлением им деятельности по управлению ценными бумагами, в том числе с исками, право предъявления которых в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено акционерам или иным владельцам ценных бумаг.
В отличие от номинального держателя акций доверительный управляющий в силу договора о доверительном управлении уполномочен управлять акциями, действуя при этом от собственного имени (п. п. 1, 3 ст. 1012 ГК РФ). Именно поэтому законодательство об акционерных обществах и рынке ценных бумаг не отделяет доверительных управляющих от владельцев акций. Поэтому при составлении списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, от доверительного управляющего не требуется представления данных о лицах, в интересах которых он владеет акциями (о собственниках акций). Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, устанавливая дополнительные требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, прямо указала на то, что в случае, если акции переданы в доверительное управление, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, включаются доверительные управляющие. Это следует из п. 2.11 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров.
В силу п. 1 ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах" к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится, в том числе созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 8 ст. 55 данного Закона.
Аналогичные положения содержатся и в уставе Открытого акционерного общества "Завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" (п. 1, пп. 2 п. 3 ст. 39, п. 1 ст. 30 Устава).
Истец, как доверительный управляющий, владеющий более 10% акций ОАО "САМ", на основании полномочий, предоставленных ему и в соответствии с п. 1 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах" обратился в совет директоров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" с требованием провести внеочередное общее собрание акционеров.
Вместе с тем, после получения от истца требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, ответчик Закрытое акционерное общество "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова", в лице уполномоченного на то органа управления, не произвел необходимых действий, связанных с созывом и, соответственно, проведением внеочередного общего собрания акционеров, письменного отказа истцу не направил.
В соответствии с п. 8, 9 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах" в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров. В решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии из согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. В случае если в соответствии с решением суда внеочередное общее собрание акционеров проводит истец, расходы на подготовке и проведение этого собрания могут быть возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств общества.
Поскольку советом директоров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" не было принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров Общества, суд первой инстанции, оценив представленные доказательства и фактические правоотношения сторон, пришел к обоснованному выводу об обязании ответчика - Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" в судебном порядке провести внеочередное общее собрание акционеров.
При этом при формировании повестки внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для включения в повестку дня вопросов о формировании специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа А Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" за счет акционеров Общества, владеющих 18% обыкновенных акций общества в размере 26 122 руб., а также по вопросу о выплате дивидендов по привилегированным акциям Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" за 2010 г.
При этом суд исходил из того, что на дату обращения истца с иском в суд имеются установленные в силу положений ст. 43 ФЗ "Об акционерных общества" ограничения на выплату дивидендов, поскольку, исходя из представленных ответчиком Закрытым акционерным обществом "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" документов, а также вступившего в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2011 г. N А40-44309/2011(31-418) усматриваются формальные признаки несостоятельности (банкротства) Закрытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин", а также наличие отрицательных величин баланса Общества по состоянию на 31 декабря 2011 г., что свидетельствует о том, что общее собрание акционеров в силу законодательного запрета не вправе рассматривать вопрос о выплате дивидендов за 2010 г. Судом также отказано в удовлетворении иска в части обязания Закрытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" созывать внеочередное общее собрание акционеров по вопросу формирования специального фонда (третий вопрос повестки дня), поскольку документального подтверждения формирования фонда для выплаты дивидендов по итогам 2010 финансового года ответчика Открытое акционерное общество "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" не сформировано. Выплата дивидендов за счет специального фонда, сформированного отдельными акционерами (акционерами привилегированных акций типа А) по мнению суда, противоречит положениям п. 1 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с которой дивиденды подлежат выплате по акциям каждой категории и, соответственно, указанная обязанность возложена непосредственно на акционерное общество, а не на отдельных его акционеров. Суд отказал в удовлетворении требований об обязании регистратора - Закрытое акционерное общество "Иркол" совершить определенные действия по созыву и проведению внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова", поскольку в силу положений ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права и обязанности реестродержателя, порядок осуществления деятельности по ведению реестра определяются действующим законодательством Российской Федерации и договором, заключенным между реестродержателем и акционерным обществом. Осуществление функций по созыву и проведению собрания акционеров, может быть возложено непосредственно на реестродержателя на основании договора возмездного оказания услуг.
Решение суда в части отказа в удовлетворении указанных требований не обжалуется и апелляционным судом в соответствии с п. 5 ст. 268 АПК РФ не проверяется.
Апелляционный суд приходит к выводу, что при удовлетворении иска о понуждении ответчика созвать внеочередное общее собрание акционеров, судом первой инстанции оценены все фактические обстоятельства и представленные доказательства, правильно применены нормы материального права. Нарушений норм процессуального права не установлено.
При таких обстоятельствах решение суда отмене или изменению не подлежит, поскольку доводы апелляционной жалобы об отсутствии у истца в доверительном управлении акций, составляющих свыше 10% общего количества акций, опровергаются представленными в материалы дела доказательствами. Доводы о том, что в настоящее время в доверительном управлении истца находятся акции принадлежащие другим акционерам, правового значения не имеет, поскольку на момент обращения в Общество с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров ОАО "САМ", истец действовал в интересах акционеров, передавших ему акции в доверительное управление. Обращение в суд обусловлено отказом исполнительного органа Общества созвать общее собрание акционеров и соответствует положениям п. п. 8, 9 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах".
Остальные доводы заявителя, изложенные в жалобе, подлежат отклонению, поскольку свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными в судебном акте обстоятельствами и их оценкой, однако иная оценка заявителем этих обстоятельств не может служить основанием для отмены судебного акта.
Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от "19" ноября 2012 г. по делу N А40-36771/12-134-336 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
И.И.КУЗНЕЦОВА
Судьи
В.С.ГАРИПОВ
Е.Е.МАРТЫНОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 18.01.2013 N 09АП-38438/2012 ПО ДЕЛУ N А40-36771/12-134-336
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 18 января 2013 г. N 09АП-38438/2012
Дело N А40-36771/12-134-336
Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2013 года
Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кузнецовой И.И.
судей: Гарипова В.С., Мартыновой Е.Е.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рыковой К.С.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "19" ноября 2012 г. по делу N А40-36771/12-134-336, принятое судьей Головкиной О.Г. по иску Открытого акционерного общества "Энергетическая трастовая компания" Д.У. (ОГРН 1107746226785, ИНН 7701870485, адрес: 105082, г. Москва, площадь Спартаковская, д. 14, стр. 1, дата регистрации: 25.03.2010 г.) к Открытому акционерному обществу "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" (ОГРН 1027700137739, ИНН 7701015689, адрес:105066, г. Москва, ул. Нижняя Красносельская, д. 35, дата регистрации: 30.06.1994 г.), Закрытому акционерному обществу "Иркол" (ИНН 7728023430, адрес: 125284, г. Москва, ул. Беговая, д. 3, стр. 1) об обязании провести общее собрание акционеров
при участии в судебном заседании:
- от истца: не явился, извещен;
- от ответчиков: не явились, извещены.
установил:
Открытое акционерное общество "Энергетическая трастовая компания" Д.У. обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском об обязании Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" созвать внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня:
- 1. О досрочном прекращении полномочий генерального директора ОАО "САМ";
- 2. Об избрании генерального директора ОАО "САМ";
- 3. О формировании специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным более 18% обыкновенных акций Общества в размере 26 122 руб.;
- 4. О выплате дивидендов по привилегированным акциям ОАО "АО "САМ" по итогам деятельности ОАО "АО САМ" за 2010 год;
- 5. О возмещении расходов ОАО "Энергетическая трастовая компания" на подготовку и проведение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова";
- а также обязании регистратора Закрытое акционерное общество "Иркол", ведущего реестр акционеров ОАО "АО САМ" в срок не более 20 календарных дней с момента вынесения решения судом, составить список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" по состоянию на дату вынесения решения суда и передать указанный список лицу, на которое возложено исполнение решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова", обязании регистратора Закрытое акционерное общество "Иркол", ведущего реестр акционеров ОАО "АО САМ", осуществлять функции счетной комиссии при проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "АО САМ", созываемого в соответствии с решением суда; Просит возложить на истца исполнение решения суда о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "АО САМ".
В обоснование заявленного требования истец указал на то, что им было направлено требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров, которое ответчиком Открытым акционерным обществом "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" было оставлено без ответа, в связи с чем, истец, обладая более, чем 10% акций истца, вынужден обратиться в суд за защитой нарушенного права в соответствии с ст. 12 ГК РФ, а так ст. ст. 31, 55 ФЗ "Об акционерных обществах".
До принятия решения по делу истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил заявленные требования в части изложения редакции п. 7 искового заявления и просил суд возложить на Открытое акционерное общество "Энергетическая трастовая компания" Д.У. исполнение решения суда о проведении внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова".
Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 ноября 2012 года исковые требования удовлетворены частично.
Суд обязал Открытое акционерное общество "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" созвать внеочередное общее собрание акционеров со следующей повесткой дня:
- 1. О досрочном прекращении полномочий генерального директора Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова";
- 2. Об избрании генерального директора Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова";
- 3. О возмещении расходов Открытого акционерного общества "Энергетическая трастовая компания" на подготовку и проведение внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" за счет средств Общества.
Созыв, подготовка и проведение внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" возложено судом на Открытое акционерное общество "Энергетическая трастовая компания".
В удовлетворении иска об обязании Закрытого акционерного общества "Иркол", ведущего реестр акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" в срок, не более 20 календарных дней с момента вынесения решения судом, составить список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общего собрании акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" по состоянию на дату вынесения решения суда и передать указанных список лицу, на которое возложение исполнение решения суда о проведении внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" и обязании регистратора осуществлять функции счетной комиссии Открытому акционерному обществу "Энергетическая трастовая компания" отказано.
На решение суда Открытым акционерным обществом "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" (далее - ОАО "САМ") подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит отменить решение суда в части обязания Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" созвать внеочередное общее собрание акционеров, как незаконное и необоснованное, принятое при неполном выяснении фактических обстоятельств. Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что на момент обращения с иском в суд истец не являлся доверительным управляющим тех акционеров общества, от имени которых он обращался с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров. Указанные обстоятельства свидетельствуют, по мнению заявителя, об отсутствии права на иск. Полагает, что вопросы, содержащиеся в требовании истца о проведении внеочередного общего собрания акционеров, не соответствуют ФЗ "Об акционерных обществах", а именно положениям ст. ст. 42, 43 указанного Закона. Указал на наличие в действиях истца признаков злоупотребления правом (ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). В остальной части решение суда не обжалуется.
В судебное заседание апелляционной инстанции стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, полномочных представителей не направили. Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со ст. 123, 156 АПК РФ в их отсутствие.
Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции в обжалуемой части проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Проверив правильность применения норм материального и норм процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда города Москвы подлежащим оставлению без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что истец является доверительным управляющим в отношении 2 194 300 обыкновенных именных акций ОАО "САМ", что составляет более 10% общего количества голосующих акций, что подтверждается представленными в материалы дела выписками по счету депо, а также отчетом о произведенных инвентарных операциях по счету депо N 026931000 за период с 17 мая 2012 г. по 17 августа 2012 г.
Согласно п. 1 ст. 1020 ГК РФ доверительными управляющими являются лица, осуществляющие в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении переданных им в доверительное управление акций (п. 1 ст. 1020 ГК РФ). В соответствии со ст. 1025 ГК РФ ("Передача в доверительное управление ценных бумаг") особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. Деятельность по управлению ценными бумагами осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", ФЗ "Об акционерных обществах, иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации, Порядком ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО УПРАВЛЕНИЮ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ, утв. Приказом ФСФР России от 03.04.2007 N 07-37/пз-н и договорами доверительного управления.
Управляющий обязан осуществлять управление ценными бумагами в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) в соответствии с законодательством Российской Федерации, требованиями настоящего Порядка, а также условиями договора доверительного управления.
Для учета прав на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении, в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг управляющий открывает отдельный лицевой счет (счета) управляющего, а если учет прав на ценные бумаги осуществляется в депозитарии - открывает отдельный счет (счета) депо управляющего.
Права, удостоверенные ценными бумагами, находящимися в доверительном управлении, осуществляются управляющим по своему усмотрению в пределах, установленных законодательством Российской Федерации и договором доверительного управления.
В соответствии частью четырнадцатой ст. 5, Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "О рынке ценных бумаг" Управляющий вправе самостоятельно обращаться в суд с любыми исками в связи с осуществлением им деятельности по управлению ценными бумагами, в том числе с исками, право предъявления которых в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено акционерам или иным владельцам ценных бумаг.
В отличие от номинального держателя акций доверительный управляющий в силу договора о доверительном управлении уполномочен управлять акциями, действуя при этом от собственного имени (п. п. 1, 3 ст. 1012 ГК РФ). Именно поэтому законодательство об акционерных обществах и рынке ценных бумаг не отделяет доверительных управляющих от владельцев акций. Поэтому при составлении списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, от доверительного управляющего не требуется представления данных о лицах, в интересах которых он владеет акциями (о собственниках акций). Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, устанавливая дополнительные требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, прямо указала на то, что в случае, если акции переданы в доверительное управление, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, включаются доверительные управляющие. Это следует из п. 2.11 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров.
В силу п. 1 ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах" к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится, в том числе созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 8 ст. 55 данного Закона.
Аналогичные положения содержатся и в уставе Открытого акционерного общества "Завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" (п. 1, пп. 2 п. 3 ст. 39, п. 1 ст. 30 Устава).
Истец, как доверительный управляющий, владеющий более 10% акций ОАО "САМ", на основании полномочий, предоставленных ему и в соответствии с п. 1 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах" обратился в совет директоров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" с требованием провести внеочередное общее собрание акционеров.
Вместе с тем, после получения от истца требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, ответчик Закрытое акционерное общество "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова", в лице уполномоченного на то органа управления, не произвел необходимых действий, связанных с созывом и, соответственно, проведением внеочередного общего собрания акционеров, письменного отказа истцу не направил.
В соответствии с п. 8, 9 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах" в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров. В решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии из согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. В случае если в соответствии с решением суда внеочередное общее собрание акционеров проводит истец, расходы на подготовке и проведение этого собрания могут быть возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств общества.
Поскольку советом директоров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" не было принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров Общества, суд первой инстанции, оценив представленные доказательства и фактические правоотношения сторон, пришел к обоснованному выводу об обязании ответчика - Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин имени В.Д. Калмыкова" в судебном порядке провести внеочередное общее собрание акционеров.
При этом при формировании повестки внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для включения в повестку дня вопросов о формировании специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям типа А Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" за счет акционеров Общества, владеющих 18% обыкновенных акций общества в размере 26 122 руб., а также по вопросу о выплате дивидендов по привилегированным акциям Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" за 2010 г.
При этом суд исходил из того, что на дату обращения истца с иском в суд имеются установленные в силу положений ст. 43 ФЗ "Об акционерных общества" ограничения на выплату дивидендов, поскольку, исходя из представленных ответчиком Закрытым акционерным обществом "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" документов, а также вступившего в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2011 г. N А40-44309/2011(31-418) усматриваются формальные признаки несостоятельности (банкротства) Закрытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин", а также наличие отрицательных величин баланса Общества по состоянию на 31 декабря 2011 г., что свидетельствует о том, что общее собрание акционеров в силу законодательного запрета не вправе рассматривать вопрос о выплате дивидендов за 2010 г. Судом также отказано в удовлетворении иска в части обязания Закрытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" созывать внеочередное общее собрание акционеров по вопросу формирования специального фонда (третий вопрос повестки дня), поскольку документального подтверждения формирования фонда для выплаты дивидендов по итогам 2010 финансового года ответчика Открытое акционерное общество "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова" не сформировано. Выплата дивидендов за счет специального фонда, сформированного отдельными акционерами (акционерами привилегированных акций типа А) по мнению суда, противоречит положениям п. 1 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с которой дивиденды подлежат выплате по акциям каждой категории и, соответственно, указанная обязанность возложена непосредственно на акционерное общество, а не на отдельных его акционеров. Суд отказал в удовлетворении требований об обязании регистратора - Закрытое акционерное общество "Иркол" совершить определенные действия по созыву и проведению внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества "Московский завод счетно-аналитических машин им. В.Д. Калмыкова", поскольку в силу положений ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права и обязанности реестродержателя, порядок осуществления деятельности по ведению реестра определяются действующим законодательством Российской Федерации и договором, заключенным между реестродержателем и акционерным обществом. Осуществление функций по созыву и проведению собрания акционеров, может быть возложено непосредственно на реестродержателя на основании договора возмездного оказания услуг.
Решение суда в части отказа в удовлетворении указанных требований не обжалуется и апелляционным судом в соответствии с п. 5 ст. 268 АПК РФ не проверяется.
Апелляционный суд приходит к выводу, что при удовлетворении иска о понуждении ответчика созвать внеочередное общее собрание акционеров, судом первой инстанции оценены все фактические обстоятельства и представленные доказательства, правильно применены нормы материального права. Нарушений норм процессуального права не установлено.
При таких обстоятельствах решение суда отмене или изменению не подлежит, поскольку доводы апелляционной жалобы об отсутствии у истца в доверительном управлении акций, составляющих свыше 10% общего количества акций, опровергаются представленными в материалы дела доказательствами. Доводы о том, что в настоящее время в доверительном управлении истца находятся акции принадлежащие другим акционерам, правового значения не имеет, поскольку на момент обращения в Общество с требованием о созыве внеочередного общего собрания акционеров ОАО "САМ", истец действовал в интересах акционеров, передавших ему акции в доверительное управление. Обращение в суд обусловлено отказом исполнительного органа Общества созвать общее собрание акционеров и соответствует положениям п. п. 8, 9 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах".
Остальные доводы заявителя, изложенные в жалобе, подлежат отклонению, поскольку свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными в судебном акте обстоятельствами и их оценкой, однако иная оценка заявителем этих обстоятельств не может служить основанием для отмены судебного акта.
Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от "19" ноября 2012 г. по делу N А40-36771/12-134-336 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
И.И.КУЗНЕЦОВА
Судьи
В.С.ГАРИПОВ
Е.Е.МАРТЫНОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)