Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Шошина П.В.,
судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,
при участии:
от общества с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" (истца) - Буйко О.И. - представителя по доверенности от 07.02.2012 N РГМ-ДВ-12-0154,
от НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД (заявителя) - Стариковой Т.Г. -представителя по доверенности от 06.12.2012,
от открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ответчика) - Емельяновой Т.С., представителя по доверенности от 26.12.2012 N ГМК-115/250,
от БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (заявителя) - Тай Ю.В. - представителя по доверенности от 31.10.2012,
рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОГРН 1028400000298), БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976), НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД. (N 1649994)
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от 16 октября 2012 года по делу N А33-583/2012, принятое судьей Дъяченко С.П.,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" (ОГРН, 5087746654188) (далее ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОГРН 1028400000298) (далее ОАО "ГМК "Норильский никель") о признании недействительными решений от 13.09.2011 по всем вопросам повестки дня и 21.09.2011 по 58 вопросу повестки дня Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель".
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года исковые требования удовлетворены. Решения совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", принятые на заседаниях 13.09.2011 по всем вопросам повестки дня:
- - об определении количества предлагаемых к приобретению дочерней компанией открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" у акционеров акций и/или американских депозитарных расписок, удостоверяющих права на акции открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", в размере 14 705 882 обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 7,71% от уставного капитала открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель";
- - об определении цены предлагаемых к приобретению дочерней компанией открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" у акционеров акций и/или американских депозитарных расписок, удостоверяющих права на акции открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", в размере 306 долларов США за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию и 30,6 долларов США за одну американскую депозитарную расписку, удостоверяющую право на акции открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель";
- - о принятии участия открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" в уставном капитале Norilsk Nickel Investments Ltd путем приобретения у компании Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук обыкновенных именных бездокументарных акций Norilsk Nickel Investments Ltd, что составляет 100% уставного капитала Norilsk Nickel Investments Ltd, номинальной стоимостью 1 доллар США на общую сумму 300 долларов США;
- - об одобрении сделки между открытым акционерным обществом "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" и Norilsk Nickel Finance Holding Ltd по приобретению открытым акционерным обществом "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" у Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук обыкновенных бездокументарных именных акций Norilsk Nickel Investments Ltd номинальной стоимостью 1 доллар США каждая на общую сумму 300 долларов США в соответствии с договором купли-продажи акций Norilsk Nickel Investments Ltd;
- а также решение Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", принятое на заседании 21.09.2011 по 58 вопросу повестки дня:
- об одобрении проекта решения N 1 единственного участника Norilsk Nickel Investments Ltd - открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" по вопросу: о сделках по приобретению в собственность Norilsk Nickel Investments Ltd обыкновенных именных бездокументарных акций и/или американских депозитарных расписок, путем объявления публичной оферты признаны недействительными.
Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОГРН 1028400000298), БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976), НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД. (N 1649994) обратились с апелляционными жалобами в Третий арбитражный апелляционный суд, в которых просит его отменить.
В обоснование своих доводов заявитель (НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД.) в апелляционной жалобе ссылается на то, что решением по делу затронуты его права и обязанности, так как признание недействительными оспариваемых решений Совета директоров ОАО "ГМК "Норильский никель" ставит под угрозу оспаривания всех совершенных компанией сделок и всех принятых ею корпоративных решений.
В обоснование своих доводов заявитель (БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976) в апелляционной жалобе ссылается на то, что обжалуемое решение непосредственно затрагивает права и обязанности заявителя, поскольку в мотивировочной части указанного судебного акта судом сделан вывод о принадлежности заявителя к группе лиц, что влечет для него дополнительные обязанности.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.11.2012 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание на 11.12.2012.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 22.01.2013.
В судебном заседании представитель заявителя (НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД.) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года отменить, привлечь НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.
Представитель заявителя в судебном заседании (БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил обжалуемый судебный акт отменить, перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, привлечь БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.
При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.
Открытое акционерное общество "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" создано в результате реорганизации в форме выделения из открытого акционерного общества "Норильский горно-металлургический комбинат им. А.П. Завенягина", зарегистрировано администрацией Таймырского (Долгано-Ненецкого) автономного округа 04.07.1997 за регистрационным номером 07.
02.09.2002 Межрайонной инспекцией ФНС N 2 по Красноярскому краю произведена государственная регистрация ответчика как юридического лица, созданного до 01.07.2002, обществу присвоен ОГРН 1028400000298.
Истец являлся акционером ответчика, владеющим 47 656 938 штуками акций ОАО "ГМК "Норильский никель" на момент принятия оспариваемых решений, что подтверждается представленными в материалы дела выписками по счету ДЕПО на 12.09.2011.
13.09.2011 проведено заседание Совета директоров ответчика (путем заочного голосования), что подтверждается протоколом заседания Совета директоров ответчика от 13.09.2011 N ГМК/47-пр-сд. В голосовании путем заполнения именных бюллетеней для голосования приняли участие: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Стржалковский В.И., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н., Бебчук Л., Волошин А.С., Соков М.М., Дерипаска О.В. Кворум имелся. Заседание проведено с повесткой дня:
1. Об определении количества и цены предлагаемых к приобретению у акционеров акций и/или АДР ответчика.
2. Об участии общества в Norilsk Nickel Investments Ltd.
3. О сделке между обществом и Norilsk Nickel Finance Holding Ltd по приобретению обществом у Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук акций Norilsk Nickel Investments Ltd.
На заседании приняты следующие решения.
По вопросу 1:
- Определить количество предлагаемых к приобретению дочерней компанией общества у акционеров акций и/или АДР общества, в размере 14705882 обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 7,71% от уставного капитала общества.
- Определить цену предлагаемых к приобретению дочерней компанией общества у акционеров акций и/или АДР общества, в размере 306 долларов США за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию и 30,6 долларов США за одну АДР.
"За" принятие решений проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Дерипаска О.В., Волошин А.С., Бебчук Л.
"Воздержался" - Стржалковский В.И.
По вопросу 2:
- Принять участие общества в уставном капитале Norilsk Nickel Investments Ltd путем приобретения у компании Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций Norilsk Nickel Investments Ltd, что составляет 100% уставного капитала Norilsk Nickel Investments Ltd номинальной стоимостью 1 доллар США каждая на общую сумму 300 долларов США.
"За" принятие решения проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Дерипаска О.В., Волошин А.С., Бебчук Л.
"Воздержался" - Стржалковский В.И.
По вопросу 3:
- Одобрить сделку между обществом и Norilsk Nickel Finance Holding Ltd по приобретению обществом у Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 доллар США каждая на общую сумму 300 долларов США в соответствии с договором купли-продажи акций Norilsk Nickel Investments Ltd.
"За" принятие решения проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Дерипаска О.В., Волошин А.С., Бебчук Л.
"Воздержался" - Стржалковский В.И.
21.09.2011 проведено заседание Совета директоров ответчика (путем заочного голосования), что подтверждено протоколом заседания Совета директоров ответчика от 21.09.2011 N ГМК/48-пр-сд. В голосовании путем заполнения именных бюллетеней для голосования приняли участие: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Стржалковский В.И., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н., Волошин А.С., Соков М.М., Мошири А. Кворум имелся.
Заседание проведено с повесткой дня, состоящей из пятидесяти восьми вопросов, в том числе по 58 вопросу повестки дня:
- О решении N 1 единственного участника Norilsk Nickel Investments Ltd - общества по вопросу: о сделках по приобретению в собственность Norilsk Nickel Investments Ltd обыкновенных именных бездокументарных акций общества и/или АДР, путем объявления публичной оферты.
На заседании по вопросу N 58 повестки дня принято решение.
- Одобрить проект решения N 1 единственного участника Norilsk Nickel Investments Ltd - общества по вопросу: о сделках по приобретению в собственность Norilsk Nickel Investments Ltd обыкновенных именных бездокументарных акций общества и/или АДР, путем объявления публичной оферты.
"За" принятие решения проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Волошин А.С., Мошири А.
"Воздержался" - нет.
Между OJSC "MMC "NORILSK NICKEL" (продавец) и ОАО "ГМК "Норильский никель" (покупатель) подписан договор купли-продажи акций от 14.09.2011 N НН/829-2011, на основании которого ответчик приобрел обыкновенные именные бездокументарные акции эмитента - НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД в количестве 300 штук по цене 1 доллар США за одну акцию, составляющие 100 его уставного капитала.
Решением от 21.09.2011 N 1 единственный участник НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД - ОАО "ГМК "Норильский никель" одобрил сделки по приобретению в собственность НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" и/или АДР, путем объявления публичной оферты, в объеме 14 705 882 штук, что составляет 7,71% уставного капитала ОАО "ГМК "Норильский никель", по цене 306 долларов США за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию и 30,6 долларов США за одну АДР.
27.09.2011 принят, размещен на сайте ответчика меморандум компании Norilsk Nickel Investments Ltd в отношении приобретения с оплатой денежными средствами не более 14705882 выпущенных и размещенных обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая, включая АДА общества по цене 306 долларов США за одну обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за АДА, сроком действия до 28.10.2011, которым компания Norilsk Nickel Investments Ltd сообщила о намерении приобрести на условиях, изложенных в меморандуме.
Обратный выкуп акций и АДР ответчика Norilsk Nickel Investments Ltd произведен в период с 28.09.2011 по 28.10.2011 Согласно ответу представительства БИЭнУай Меллон (BNY Mellon) фактическое количество АДР, приобретенных компанией Norilsk Nickel Investments Ltd, составило 63288965 шт.
Рассмотрев имеющиеся материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
В силу части 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица привлекаются к участию в деле в случае, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.
В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт. В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят о их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.
Предметом спора по настоящему делу является оспаривание решений Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", направленных на приобретение 100% уставного капитала компании Norilsk Nickel Investments Ltd и совершение последней сделок по приобретение акций и/или АДР ответчика в размере 7,71% уставного капитала общества.
Как следует из материалов дела во исполнение оспариваемых решений Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" ответчик приобрел акции НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД в размере 100% его уставного капитала, а НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД в период с 28.09.2011 по 28.10.2011 заключил несколько взаимосвязанных сделок по приобретению в свою собственность обыкновенных именных бездокументарных акций и АДР ОАО "ГМК "Норильский никель".
В мотивировочной части оспариваемого решения (абзац 4 лист 14 решения) суд пришел к выводу, что в отсутствие согласования указанных выше сделок с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации решение об их одобрении принято с нарушением Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" и подлежит признанию судом недействительным.
Таким образом, решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года принято о правах обязанностях НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД, как стороны сделок по приобретению акций и/или АДР ответчика.
Принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является в силу пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены решения судом апелляционной инстанции.
В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.
При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции переходит к рассмотрению дела по правилам первой инстанции.
Руководствуясь частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд считает необходимым привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД, которое не участвовало в рассмотрении настоящего дела в суде первой инстанции.
Доводы заявителя (БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД), не привлеченного к участию в деле, о том, что обжалуемое решение непосредственно затрагивает права и обязанности заявителя подлежат отклонению апелляционным судом на основании следующего.
Судебный акт может быть признан вынесенным о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, лишь в том случае, если им устанавливаются права этого лица относительно предмета спора либо возлагаются обязанности на это лицо.
Требуя отмены судебного акта, заявитель ссылается на то, что в мотивировочной части решения судом сделан вывод о принадлежности заявителя к группе лиц Montebella Hoidinds Limited, ICFI (Cyprus) Limited, ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС", что влечет для него дополнительные обязанности.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).
Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД принадлежит к указанной выше группе лиц в силу участия ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС" в уставном капитале заявителя.
Следовательно, БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД подпадает под ограничения, установленные статьями 27 - 30 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" с момента, когда ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС" получило возможность преобладающего участия в уставном капитале заявителя.
Арбитражным судом не принималось решения о включении заявителя в одну группу лиц с ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС", а лишь констатирован факт на основе существующих корпоративных связей.
Иных доводов того, что судебный акт принят о правах и обязанностях БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД, заявителем не приведено.
Таким образом, обжалуемым судебным актом не устанавливаются права БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД относительно предмета спора, какие-либо обязанности на него не возлагаются.
С учетом изложенного, апелляционная жалоба БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД на решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта.
В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по жалобе подлежит прекращению.
Таким образом, производство по апелляционной жалобе БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД подлежит прекращению.
При обращении с апелляционной жалобой представителем БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД Арабовой Тахминой Фархатовной уплачена государственная пошлина в сумме 2000 рублей по квитанции от 12.11.2012.
В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40. Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу арбитражным судом.
Поскольку государственная пошлина может быть оплачена через представителя, то возврат государственной пошлины, по смыслу части 3 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации и информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25.05.2005 "Об уплате государственной пошлины российскими и иностранными лицами через представителей" также может быть произведен через представителя юридического лица.
Из приложенных к апелляционной жалобе документов не следует, что уплата государственной пошлины по квитанции от 12.11.2012, в котором плательщиком указана Арабова Тахмина Фархатовна, произведена от имени и за счет денежных средств БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД сумма государственной пошлины в размере 2000 рублей подлежит возврату указанному физическому лицу.
Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150, статьями 51, 184, 185, 266, 268, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
определил:
1. Перейти к рассмотрению дела N А33-583/2012 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.
2. Назначить судебное разбирательство на 12 февраля 2013 года в 14 час. 00 мин. в здании Третьего арбитражного апелляционного суда по адресу: 660049, г. Красноярск, пр. Мира, 9, зал N 2.
3. Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД (Виргинские острова (Британские), Morgan & vorgan Builling, P.O.Box 958, Pasen Road Town, Tortola, British Virgin Islands).
Обязать общество с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" направить копию искового заявления НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД, доказательства его направления представить суду апелляционной инстанции,
НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД до начала судебного заседания представить в суд апелляционной инстанции отзыв на иск с приложением документов, в обоснование приводимых доводов, а также доказательства направления или вручения отзыва другим лицам, участвующим в деле.
4. Производство по апелляционной жалобе БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД на решение от 16 октября 2012 года по делу N А33-583/2012 прекратить.
5. Возвратить Арабовой Тахмине Фархатовне из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную по квитанции от 12.11.2012 в сумме 2000 рублей.
Разъяснить, что:
- в силу статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на апелляционную жалобу заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания, с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы (к отзыву, направляемому в арбитражный суд, прилагается также документ, подтверждающий направление отзыва другим лицам, участвующим в деле).
- согласно части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.
- все дополнительные документы (отзывы, заявления, ходатайства и другие) могут быть поданы в Третий арбитражный апелляционный суд в электронном виде с помощью сервиса "Мой арбитр". Адрес сервиса в сети Интернет http://my.arbitr.ru.
- информацию о движении дела лица, участвующие в деле, могут получить с помощью Картотеки арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/), ссылка на ресурс размещена на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда (http://3aas.arbitr.ru).
Настоящее определение может быть обжаловано в части прекращения производства по апелляционной жалобе БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД в течение месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.
Председательствующий судья
П.В.ШОШИН
Судьи
Т.С.ГУРОВА
О.В.МАГДА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ТРЕТЬЕГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 22.01.2013 ПО ДЕЛУ N А33-583/2012
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 22 января 2013 г. по делу N А33-583/2012
О ПЕРЕХОДЕ К РАССМОТРЕНИЮ ДЕЛА ПО ПРАВИЛАМ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Шошина П.В.,
судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,
при участии:
от общества с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" (истца) - Буйко О.И. - представителя по доверенности от 07.02.2012 N РГМ-ДВ-12-0154,
от НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД (заявителя) - Стариковой Т.Г. -представителя по доверенности от 06.12.2012,
от открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ответчика) - Емельяновой Т.С., представителя по доверенности от 26.12.2012 N ГМК-115/250,
от БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (заявителя) - Тай Ю.В. - представителя по доверенности от 31.10.2012,
рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОГРН 1028400000298), БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976), НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД. (N 1649994)
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от 16 октября 2012 года по делу N А33-583/2012, принятое судьей Дъяченко С.П.,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" (ОГРН, 5087746654188) (далее ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОГРН 1028400000298) (далее ОАО "ГМК "Норильский никель") о признании недействительными решений от 13.09.2011 по всем вопросам повестки дня и 21.09.2011 по 58 вопросу повестки дня Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель".
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года исковые требования удовлетворены. Решения совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", принятые на заседаниях 13.09.2011 по всем вопросам повестки дня:
- - об определении количества предлагаемых к приобретению дочерней компанией открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" у акционеров акций и/или американских депозитарных расписок, удостоверяющих права на акции открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", в размере 14 705 882 обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 7,71% от уставного капитала открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель";
- - об определении цены предлагаемых к приобретению дочерней компанией открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" у акционеров акций и/или американских депозитарных расписок, удостоверяющих права на акции открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", в размере 306 долларов США за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию и 30,6 долларов США за одну американскую депозитарную расписку, удостоверяющую право на акции открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель";
- - о принятии участия открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" в уставном капитале Norilsk Nickel Investments Ltd путем приобретения у компании Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук обыкновенных именных бездокументарных акций Norilsk Nickel Investments Ltd, что составляет 100% уставного капитала Norilsk Nickel Investments Ltd, номинальной стоимостью 1 доллар США на общую сумму 300 долларов США;
- - об одобрении сделки между открытым акционерным обществом "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" и Norilsk Nickel Finance Holding Ltd по приобретению открытым акционерным обществом "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" у Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук обыкновенных бездокументарных именных акций Norilsk Nickel Investments Ltd номинальной стоимостью 1 доллар США каждая на общую сумму 300 долларов США в соответствии с договором купли-продажи акций Norilsk Nickel Investments Ltd;
- а также решение Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", принятое на заседании 21.09.2011 по 58 вопросу повестки дня:
- об одобрении проекта решения N 1 единственного участника Norilsk Nickel Investments Ltd - открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" по вопросу: о сделках по приобретению в собственность Norilsk Nickel Investments Ltd обыкновенных именных бездокументарных акций и/или американских депозитарных расписок, путем объявления публичной оферты признаны недействительными.
Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОГРН 1028400000298), БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976), НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД. (N 1649994) обратились с апелляционными жалобами в Третий арбитражный апелляционный суд, в которых просит его отменить.
В обоснование своих доводов заявитель (НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД.) в апелляционной жалобе ссылается на то, что решением по делу затронуты его права и обязанности, так как признание недействительными оспариваемых решений Совета директоров ОАО "ГМК "Норильский никель" ставит под угрозу оспаривания всех совершенных компанией сделок и всех принятых ею корпоративных решений.
В обоснование своих доводов заявитель (БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976) в апелляционной жалобе ссылается на то, что обжалуемое решение непосредственно затрагивает права и обязанности заявителя, поскольку в мотивировочной части указанного судебного акта судом сделан вывод о принадлежности заявителя к группе лиц, что влечет для него дополнительные обязанности.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.11.2012 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание на 11.12.2012.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 22.01.2013.
В судебном заседании представитель заявителя (НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД.) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года отменить, привлечь НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.
Представитель заявителя в судебном заседании (БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД (N 169976) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил обжалуемый судебный акт отменить, перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, привлечь БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.
При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.
Открытое акционерное общество "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" создано в результате реорганизации в форме выделения из открытого акционерного общества "Норильский горно-металлургический комбинат им. А.П. Завенягина", зарегистрировано администрацией Таймырского (Долгано-Ненецкого) автономного округа 04.07.1997 за регистрационным номером 07.
02.09.2002 Межрайонной инспекцией ФНС N 2 по Красноярскому краю произведена государственная регистрация ответчика как юридического лица, созданного до 01.07.2002, обществу присвоен ОГРН 1028400000298.
Истец являлся акционером ответчика, владеющим 47 656 938 штуками акций ОАО "ГМК "Норильский никель" на момент принятия оспариваемых решений, что подтверждается представленными в материалы дела выписками по счету ДЕПО на 12.09.2011.
13.09.2011 проведено заседание Совета директоров ответчика (путем заочного голосования), что подтверждается протоколом заседания Совета директоров ответчика от 13.09.2011 N ГМК/47-пр-сд. В голосовании путем заполнения именных бюллетеней для голосования приняли участие: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Стржалковский В.И., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н., Бебчук Л., Волошин А.С., Соков М.М., Дерипаска О.В. Кворум имелся. Заседание проведено с повесткой дня:
1. Об определении количества и цены предлагаемых к приобретению у акционеров акций и/или АДР ответчика.
2. Об участии общества в Norilsk Nickel Investments Ltd.
3. О сделке между обществом и Norilsk Nickel Finance Holding Ltd по приобретению обществом у Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук акций Norilsk Nickel Investments Ltd.
На заседании приняты следующие решения.
По вопросу 1:
- Определить количество предлагаемых к приобретению дочерней компанией общества у акционеров акций и/или АДР общества, в размере 14705882 обыкновенных именных бездокументарных акций, что составляет 7,71% от уставного капитала общества.
- Определить цену предлагаемых к приобретению дочерней компанией общества у акционеров акций и/или АДР общества, в размере 306 долларов США за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию и 30,6 долларов США за одну АДР.
"За" принятие решений проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Дерипаска О.В., Волошин А.С., Бебчук Л.
"Воздержался" - Стржалковский В.И.
По вопросу 2:
- Принять участие общества в уставном капитале Norilsk Nickel Investments Ltd путем приобретения у компании Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций Norilsk Nickel Investments Ltd, что составляет 100% уставного капитала Norilsk Nickel Investments Ltd номинальной стоимостью 1 доллар США каждая на общую сумму 300 долларов США.
"За" принятие решения проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Дерипаска О.В., Волошин А.С., Бебчук Л.
"Воздержался" - Стржалковский В.И.
По вопросу 3:
- Одобрить сделку между обществом и Norilsk Nickel Finance Holding Ltd по приобретению обществом у Norilsk Nickel Finance Holding Ltd 300 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 доллар США каждая на общую сумму 300 долларов США в соответствии с договором купли-продажи акций Norilsk Nickel Investments Ltd.
"За" принятие решения проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Дерипаска О.В., Волошин А.С., Бебчук Л.
"Воздержался" - Стржалковский В.И.
21.09.2011 проведено заседание Совета директоров ответчика (путем заочного голосования), что подтверждено протоколом заседания Совета директоров ответчика от 21.09.2011 N ГМК/48-пр-сд. В голосовании путем заполнения именных бюллетеней для голосования приняли участие: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Стржалковский В.И., Миллс Б.А., Дофин К., Банда Э.Н., Волошин А.С., Соков М.М., Мошири А. Кворум имелся.
Заседание проведено с повесткой дня, состоящей из пятидесяти восьми вопросов, в том числе по 58 вопросу повестки дня:
- О решении N 1 единственного участника Norilsk Nickel Investments Ltd - общества по вопросу: о сделках по приобретению в собственность Norilsk Nickel Investments Ltd обыкновенных именных бездокументарных акций общества и/или АДР, путем объявления публичной оферты.
На заседании по вопросу N 58 повестки дня принято решение.
- Одобрить проект решения N 1 единственного участника Norilsk Nickel Investments Ltd - общества по вопросу: о сделках по приобретению в собственность Norilsk Nickel Investments Ltd обыкновенных именных бездокументарных акций общества и/или АДР, путем объявления публичной оферты.
"За" принятие решения проголосовали: Бугров А.Е., Захаров М.А., Зелькова Л.Г., Барбашев С.В., Дофин К., Банда Э.Н.
"Против" - Соков М.М., Волошин А.С., Мошири А.
"Воздержался" - нет.
Между OJSC "MMC "NORILSK NICKEL" (продавец) и ОАО "ГМК "Норильский никель" (покупатель) подписан договор купли-продажи акций от 14.09.2011 N НН/829-2011, на основании которого ответчик приобрел обыкновенные именные бездокументарные акции эмитента - НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД в количестве 300 штук по цене 1 доллар США за одну акцию, составляющие 100 его уставного капитала.
Решением от 21.09.2011 N 1 единственный участник НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД - ОАО "ГМК "Норильский никель" одобрил сделки по приобретению в собственность НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" и/или АДР, путем объявления публичной оферты, в объеме 14 705 882 штук, что составляет 7,71% уставного капитала ОАО "ГМК "Норильский никель", по цене 306 долларов США за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию и 30,6 долларов США за одну АДР.
27.09.2011 принят, размещен на сайте ответчика меморандум компании Norilsk Nickel Investments Ltd в отношении приобретения с оплатой денежными средствами не более 14705882 выпущенных и размещенных обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая, включая АДА общества по цене 306 долларов США за одну обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за АДА, сроком действия до 28.10.2011, которым компания Norilsk Nickel Investments Ltd сообщила о намерении приобрести на условиях, изложенных в меморандуме.
Обратный выкуп акций и АДР ответчика Norilsk Nickel Investments Ltd произведен в период с 28.09.2011 по 28.10.2011 Согласно ответу представительства БИЭнУай Меллон (BNY Mellon) фактическое количество АДР, приобретенных компанией Norilsk Nickel Investments Ltd, составило 63288965 шт.
Рассмотрев имеющиеся материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
В силу части 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица привлекаются к участию в деле в случае, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.
В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт. В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят о их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.
Предметом спора по настоящему делу является оспаривание решений Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель", направленных на приобретение 100% уставного капитала компании Norilsk Nickel Investments Ltd и совершение последней сделок по приобретение акций и/или АДР ответчика в размере 7,71% уставного капитала общества.
Как следует из материалов дела во исполнение оспариваемых решений Совета директоров открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" ответчик приобрел акции НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД в размере 100% его уставного капитала, а НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД в период с 28.09.2011 по 28.10.2011 заключил несколько взаимосвязанных сделок по приобретению в свою собственность обыкновенных именных бездокументарных акций и АДР ОАО "ГМК "Норильский никель".
В мотивировочной части оспариваемого решения (абзац 4 лист 14 решения) суд пришел к выводу, что в отсутствие согласования указанных выше сделок с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации решение об их одобрении принято с нарушением Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" и подлежит признанию судом недействительным.
Таким образом, решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года принято о правах обязанностях НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД, как стороны сделок по приобретению акций и/или АДР ответчика.
Принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является в силу пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены решения судом апелляционной инстанции.
В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.
При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции переходит к рассмотрению дела по правилам первой инстанции.
Руководствуясь частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд считает необходимым привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД, которое не участвовало в рассмотрении настоящего дела в суде первой инстанции.
Доводы заявителя (БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД), не привлеченного к участию в деле, о том, что обжалуемое решение непосредственно затрагивает права и обязанности заявителя подлежат отклонению апелляционным судом на основании следующего.
Судебный акт может быть признан вынесенным о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, лишь в том случае, если им устанавливаются права этого лица относительно предмета спора либо возлагаются обязанности на это лицо.
Требуя отмены судебного акта, заявитель ссылается на то, что в мотивировочной части решения судом сделан вывод о принадлежности заявителя к группе лиц Montebella Hoidinds Limited, ICFI (Cyprus) Limited, ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС", что влечет для него дополнительные обязанности.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).
Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД принадлежит к указанной выше группе лиц в силу участия ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС" в уставном капитале заявителя.
Следовательно, БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД подпадает под ограничения, установленные статьями 27 - 30 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" с момента, когда ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС" получило возможность преобладающего участия в уставном капитале заявителя.
Арбитражным судом не принималось решения о включении заявителя в одну группу лиц с ЗАО "Холдинговая компания ИНТЕРРОС", а лишь констатирован факт на основе существующих корпоративных связей.
Иных доводов того, что судебный акт принят о правах и обязанностях БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД, заявителем не приведено.
Таким образом, обжалуемым судебным актом не устанавливаются права БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД относительно предмета спора, какие-либо обязанности на него не возлагаются.
С учетом изложенного, апелляционная жалоба БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД на решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2012 года подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта.
В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по жалобе подлежит прекращению.
Таким образом, производство по апелляционной жалобе БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД подлежит прекращению.
При обращении с апелляционной жалобой представителем БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД Арабовой Тахминой Фархатовной уплачена государственная пошлина в сумме 2000 рублей по квитанции от 12.11.2012.
В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40. Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу арбитражным судом.
Поскольку государственная пошлина может быть оплачена через представителя, то возврат государственной пошлины, по смыслу части 3 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации и информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25.05.2005 "Об уплате государственной пошлины российскими и иностранными лицами через представителей" также может быть произведен через представителя юридического лица.
Из приложенных к апелляционной жалобе документов не следует, что уплата государственной пошлины по квитанции от 12.11.2012, в котором плательщиком указана Арабова Тахмина Фархатовна, произведена от имени и за счет денежных средств БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД сумма государственной пошлины в размере 2000 рублей подлежит возврату указанному физическому лицу.
Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150, статьями 51, 184, 185, 266, 268, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
определил:
1. Перейти к рассмотрению дела N А33-583/2012 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.
2. Назначить судебное разбирательство на 12 февраля 2013 года в 14 час. 00 мин. в здании Третьего арбитражного апелляционного суда по адресу: 660049, г. Красноярск, пр. Мира, 9, зал N 2.
3. Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД (Виргинские острова (Британские), Morgan & vorgan Builling, P.O.Box 958, Pasen Road Town, Tortola, British Virgin Islands).
Обязать общество с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" направить копию искового заявления НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД, доказательства его направления представить суду апелляционной инстанции,
НОРИЛЬСКИЙ НИКЕЛЬ ИНВЕСТМЕНТ ЛТД до начала судебного заседания представить в суд апелляционной инстанции отзыв на иск с приложением документов, в обоснование приводимых доводов, а также доказательства направления или вручения отзыва другим лицам, участвующим в деле.
4. Производство по апелляционной жалобе БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД на решение от 16 октября 2012 года по делу N А33-583/2012 прекратить.
5. Возвратить Арабовой Тахмине Фархатовне из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную по квитанции от 12.11.2012 в сумме 2000 рублей.
Разъяснить, что:
- в силу статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на апелляционную жалобу заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания, с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы (к отзыву, направляемому в арбитражный суд, прилагается также документ, подтверждающий направление отзыва другим лицам, участвующим в деле).
- согласно части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.
- все дополнительные документы (отзывы, заявления, ходатайства и другие) могут быть поданы в Третий арбитражный апелляционный суд в электронном виде с помощью сервиса "Мой арбитр". Адрес сервиса в сети Интернет http://my.arbitr.ru.
- информацию о движении дела лица, участвующие в деле, могут получить с помощью Картотеки арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/), ссылка на ресурс размещена на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда (http://3aas.arbitr.ru).
Настоящее определение может быть обжаловано в части прекращения производства по апелляционной жалобе БОНИКО ХОЛДИНГЗ КО. ЛИМИТЕД в течение месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.
Председательствующий судья
П.В.ШОШИН
Судьи
Т.С.ГУРОВА
О.В.МАГДА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)