Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2013 года
Полный текст постановления изготовлен 03 июня 2013 года
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Нужнова С.Г.
судей Денисовой Н.Д., Ананьиной Е.А.
при участии в заседании:
от истцов:
Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" - Любомудров Д.А., дов. от 02.04.2013 г. N 2-805
Компании "Катапел Лимитед" - Любомудров Д.А., дов. от 02.04.2013 г. N 2-803
Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." - Любомудров Д.А., дов. от 18.03.2013 г. N 2-797
от ответчиков:
ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" - Бостан О.Н., дов. от 29.08.2012 г. б/н; Красавин И.В., дов. от 04.12.2012 г. б/н; Шайхутдинова П.А., дов. от 29.08.2012 г. б/н
ООО "Объединенные кондитеры" - Бостан О.Н., дов. от 12.10.2012 г. б/н; Красавин И.В., дов. от 12.10.2012 г. б/н; Шайхутдинова П.А., дов. от 21.12.2012 г. б/н
Федеральной службы по финансовым рынкам - не явилась, уведомлена
рассмотрев 27 мая 2013 года в судебном заседании кассационную жалобу истцов - Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited), Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.)
на решение от 07 декабря 2012 г. Арбитражного суда города Москвы
принятое судьей Бурмаковым И.Ю.
и на постановление от 25 февраля 2013 г.
Девятого арбитражного апелляционного суда
принятое судьями Кузнецовой И.И., Смирновым О.В., Гариповым В.С.
по делу N А40-130278/12-48-1233
по иску Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited), Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.)
к ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь", ООО "Объединенные кондитеры", ФСФР
о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров, о признании недействительной сделки и применении последствий ее недействительности, о признании недействительным решения ФСФР, о признании недействительным выпуска ценных бумаг
установил:
Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited, Кипр), Компания "Катапел Лимитед" (Catapel Limited, Кипр) и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P., США) обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" (далее - ОАО "Красный Октябрь"), Федеральной службе по финансовым рынкам (далее - ФСФР России) и обществу с ограниченной ответственностью "Объединенные кондитеры" (далее - ООО "Объединенные кондитеры") о признании недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенного 27.09.2011 г., об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность; сделки с заинтересованностью - договора купли-продажи акций между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" в отношении 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь", государственный номер выпуска 2-02-00060-А от 02.08.2011 г. и о применении последствия недействительности этой сделки в виде обязания ООО "Объединенные кондитеры" возвратить ОАО "Красный Октябрь" 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б", а ОАО "Красный Октябрь" - возвратить ООО "Объединенные кондитеры" полученные за эти акции 119.046.240 руб., а также о признании недействительным решения ФСФР России от 30.08.2012 г. о государственной регистрации отчета об итогах выпуска привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" и о признании недействительным выпуска (дополнительного выпуска) этих ценных бумаг.
В обоснование предъявленных требований истцы сослались на свой статус акционеров ОАО "Красный Октябрь", которым в совокупности принадлежит 7,1% обыкновенных именных и 54,3% привилегированных его акций и на незаконное участие в голосовании на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" одного из акционеров ОАО "Красный Октябрь" - Закрытого акционерного общества "Свит-Премиум" (далее - ЗАО "Свит-Премиум"), чей голос оказался решающим, поскольку оно, по утверждению истцов, также являлось заинтересованным лицом по отношению к этой сделке, что было скрыто как от акционеров, так и от ФСФР России, а также на то, что в результате осуществления оспариваемого выпуска привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" у общества и его группы лиц появилась возможность контролировать принятие решений на общих собраниях акционеров общества, когда его привилегированные акции становятся голосующими, в том числе по вопросам выплаты дивидендов по привилегированным акциям.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 07 декабря 2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2013 г., в удовлетворении требований отказано в связи пропуском истцами срока исковой давности по требованию о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, о применении которого заявил ответчик - ОАО "Красный Октябрь", и зависимости остальных предъявленных истцами требований от результатов удовлетворения этого требования, а также в связи с недоказанностью истцами доводов о том, что ЗАО "Свит-Премиум" не имело права принимать участие в голосовании на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры".
В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истцы настаивают на своих доводах о том, что ЗАО "Свит-Премиум", голос которого оказался решающим для принятия решения на внеочередном общем собрании акционеров от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, не имело права принимать участие в этом голосовании, поскольку генеральный директор ЗАО "Свит-Премиум" Хлебников Ю.В. был одновременно и генеральным директором ЗАО "Диалвест", поэтому являлся аффилированным лицом по отношению к этим обществам и ООО "Миор", в котором 100% долей в уставном капитале принадлежит ЗАО "Диалвест", а мажоритарные акционеры ОАО "Красный Октябрь" - ООО "Объединенные кондитеры" и ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", в свою очередь, входят в одну группу лиц с ЗАО "Фабрика "Русский шоколад", 99,9% акций которого принадлежат ЗАО "Диалвест", в силу чего на основании пункта 15 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (в редакции, действовавшей на дату проведения 27.09.2011 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь") все эти лица подлежат объединению в одну группу лиц.
Истцы не согласны также с выводами судов как о пропуске срока на оспаривание решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, утверждая, что об обстоятельствах, являющихся основанием для признания этого решения недействительным - заинтересованности ЗАО "Свит-Премиум" в приобретении ООО "Объединенные кондитеры" привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" в силу вхождения через ООО "Миор" в одну группу лиц с ОАО "Красный Октябрь" и с ООО "Объединенные кондитеры", истцы узнали не ранее 07.08.2012 г. при подготовке к намеченному на 10.08.2012 г. по итогам 2011 г. годовому общему собранию акционеров ОАО "Красный Октябрь", так и о применимости к спорным правоотношениям срока, установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", настаивая на предъявлении требований в пределах специального срока, установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", и на отсутствии зависимости результатов рассмотрения требования о признании недействительным выпуска привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" от результата рассмотрения их требования о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г., в связи с чем просят решение от 07 декабря 2012 г. и постановление от 25 февраля 2013 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.
Ответчики - ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" поддерживают приведенные в ранее представленном отзыве доводы о предъявлении истцами требования о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, с нарушением срока, установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", поскольку о том, что Хлебников Ю.В. является генеральным директором ЗАО "Свит-Премиум", истцы могли узнать, ознакомившись с материалами общего собрания акционеров от 27.09.2011 г., решение которого ими обжалуется, и о неприменимости к этому требованию срока, установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", поскольку условием признания недействительным решения эмитента с применением статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" является нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, которое не регулирует вопросы одобрения сделок с заинтересованностью.
ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" настаивают также на том, что ЗАО "Свит-Премиум" не может быть признано лицом, заинтересованным в приобретении ООО "Объединенные кондитеры" 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь", поскольку не входит в одну группу лиц ни с мажоритарными акционерами ОАО "Красный Октябрь" - ООО "Объединенные кондитеры" и ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", ни с самим ОАО "Красный Октябрь", просят судебные акты оставить без изменения, в том числе и в связи с тем, что требования истцов - Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компания "Катапел Лимитед" и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." являются продолжением их попыток обосновать доводы о размещении привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" типа "Б" с нарушением прав и законных интересов истцов, которые были отклонены судами при рассмотрении других дел - N А40-2568/11-83-20 и N А40-91600/11-34-807.
В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о принятии кассационной жалобы Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компания "Катапел Лимитед" и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном Интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.
Надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного разбирательства ответчик - ФСФР России явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.
Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанции, Компания "Катапел Лимитед" владеет 0,32% обыкновенных именных акций ответчика и 2,45% привилегированных акций типа "А", Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" - 6,78% обыкновенных акций и 40,69% привилегированных акций типа "А", а Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." - 10, 89% привилегированных акций типа "А" ОАО "Красный Октябрь".
На внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенном 29.09.2010 г., было принято решение о праве общества разместить дополнительно 1.198.484 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
На внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенном 29.11.2010 г., было принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" в количестве 330.684 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Этим же решением было установлено также, что цена размещения акций составляет 360 руб. за одну акцию; что цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляет 360 руб. за одну акцию и что выпускаемые акции предполагается разместить только в пользу ООО "Объединенные кондитеры".
Решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь", принятым по результатам проводившегося 22.12.2010 г. заочного голосования, утверждено решение о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций общества типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, размещаемых путем закрытой подписки.
ФСФР России 02.08.2011 г. зарегистрирован выпуск 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" (государственный регистрационный номер выпуска 2-02-00060-А).
На внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенном 27.09.2011 г., принято обжалуемое истцами решение об одобрении сделки с заинтересованностью - договора купли-продажи 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" общества, государственный номер выпуска 2-02-00060-А между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры", после чего ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" заключили договор от 05.12.2011 г. купли-продажи этих акций за 119.046.240 руб.
ФСФР России 30.08.2012 г. зарегистрирован отчет о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" (государственный регистрационный номер выпуска 2-02-00060-А).
За принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. проголосовали акционеры, которым принадлежало 1.754.106 голосов из принявших участие в голосовании 2.412.371 голосов, в том числе - ЗАО "Свит-Премиум", которому принадлежало 19,03% обыкновенных акций общества (или 1.754.106 голосов по этому вопросу повестки дня собрания).
Сделка по приобретению ООО "Объединенные кондитеры" 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" являлась сделкой с заинтересованностью, поскольку ООО "Объединенные кондитеры", владеющее 23,97% обыкновенными акциями общества, являлось также и управляющей компанией по отношению к ОАО "Красный Октябрь".
Другой мажоритарный акционер ОАО "Красный Октябрь" - ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", владеющее 38,17% обыкновенными акциями общества, в голосовании участие не принимало, поскольку также открыто признается аффилированным лицом общества.
Против принятия решения было отдано 654.339 голосов, из которых 653.785 голосов принадлежало истцам.
На момент проведения 27.09.2011 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" генеральным директором ЗАО "Сит-Премиум" являлся Хлебников Ю.В., в связи с чем истцы считают незаконным участие ЗАО "Свит-Премиум" в голосовании на этом собрании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, так как это лицо, входя в одну группу с аффилированными лицами этого общества, являющимися его мажоритарными акционерами - ООО "Объединенные кондитеры" и ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", совместно с ними владеет в совокупности более 50% голосующих акций ОАО "Красный Октябрь", что было скрыто как от акционеров, так и от ФСФР России.
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20 отказано в удовлетворении требований Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." о признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.09.2010 г. и от 29.11.2010 г., которые истцы оспаривали, ссылаясь на ограничение этими решениями их прав как владельцев акций, в том числе, на преимущественное приобретение дополнительно размещаемых привилегированных акций типа "Б".
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 27 февраля 2012 г. по делу N А40-91600/11-34-807 отказано в удовлетворении требований Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." о признании недействительными решения совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 21.12.2010 г. о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций общества типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, размещаемых путем закрытой подписки.
В соответствии с пунктом 4 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, член коллегиального исполнительного органа общества или акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания являются заинтересованными лицами, в том числе в случае, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.
Понятие "аффилированное лицо" в Федеральном законе "Об акционерных обществах" не раскрывается, поэтому состав лиц, признаваемых аффилированными лицами по отношению к тем, что прямо указаны в пункте 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах", должен определяться исходя из положений статьи 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", согласно которой к аффилированным лицам относятся, в том числе, и лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.
В соответствии с пунктом 14 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции" (в редакции на дату проведения 27.09.2011 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь") группой лиц признаются лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 названной части основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 названной части основанию.
В соответствии с пунктом 15 части 1 этой же статьи группой лиц признаются хозяйственное общество (товарищество), физические и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 14 названной части признаков входят в одну группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).
В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований названного Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный названным пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.
В соответствии с пунктом 8 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" с момента государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоения выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера заявление в суд требований о признании недействительными решений, принятых эмитентом, регистрирующим органом и (или) иным уполномоченным органом либо организацией и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, возможно только одновременно с заявлением в суд требования о признании соответствующего выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.
В соответствии с пунктом 9 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" срок исковой давности для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, решений, принятых эмитентом, регистрирующим органом и (или) иным уполномоченным органом либо организацией и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, недействительными составляет три месяца с момента государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Указанный в названном пункте срок исковой давности в случае его пропуска восстановлению не подлежит. При этом требование о признании недействительным выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, процедура эмиссии которых не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска), может быть заявлено в суд до раскрытия эмитентом информации о начале размещения таких ценных бумаг.
В соответствии с пунктом 10 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" сделка, совершенная в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, может быть признана недействительной по иску регистрирующего органа, федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, а также по иску участника (акционера) эмитента или владельца эмиссионных ценных бумаг эмитента того же вида, категории (типа), что и эмиссионные ценные бумаги выпуска (дополнительного выпуска). Срок исковой давности для признания этой сделки недействительной составляет шесть месяцев с момента ее совершения. Указанный в названном пункте срок исковой давности в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Недействительность отдельных сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, не влечет за собой признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.
В соответствии с пунктом 11 этой же статьи признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет за собой аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.
Порядок изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг и возвращения владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества устанавливается нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утвержден Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 08.09.1998 г. N 36.
В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (в редакции, применимой к спорным правоотношениям) процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом и иными федеральными законами, включает следующие этапы:
- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
- государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
- размещение эмиссионных ценных бумаг;
- государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Принятие на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. обжалуемого истцами решения об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" о приобретении последним 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" типа "Б" не является ни самостоятельным этапом процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, ни этапом размещения выпуска акций, поэтому суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о применимости к требованию истцов о признании этого решения недействительным специального срока, установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", а не пунктом 8 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", и о пропуске истцами установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" срока для обжалования этого решения, поскольку наличие каких-либо препятствий для ознакомления с результатами голосования на этом собрании, а также для установления факта того, что на дату проведения этого собрания Хлебников Ю.В. являлся генеральным директором ЗАО "Свит-Премиум" посредством получения открытых сведений из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении этого лица истцами подтверждено не было.
Удовлетворение остальных требований истцов находилось в прямой зависимости от удовлетворения их требования о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" по приобретению последним 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" типа "Б", поэтому суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу и о том, что отказ в удовлетворении требования о признании недействительным оспариваемого истцами решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" влечет за собой и отказ в удовлетворении остальных требований истцов.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа
постановил:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 07 декабря 2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2013 г. по делу N А40-130278/12-48-1233 оставить без изменения, а кассационную жалобу Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited), Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) - без удовлетворения.
Председательствующий судья
С.Г.НУЖНОВ
Судьи
Н.Д.ДЕНИСОВА
Е.А.АНАНЬИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС МОСКОВСКОГО ОКРУГА ОТ 03.06.2013 ПО ДЕЛУ N А40-130278/12-48-1233
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 3 июня 2013 г. по делу N А40-130278/12-48-1233
Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2013 года
Полный текст постановления изготовлен 03 июня 2013 года
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Нужнова С.Г.
судей Денисовой Н.Д., Ананьиной Е.А.
при участии в заседании:
от истцов:
Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" - Любомудров Д.А., дов. от 02.04.2013 г. N 2-805
Компании "Катапел Лимитед" - Любомудров Д.А., дов. от 02.04.2013 г. N 2-803
Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." - Любомудров Д.А., дов. от 18.03.2013 г. N 2-797
от ответчиков:
ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" - Бостан О.Н., дов. от 29.08.2012 г. б/н; Красавин И.В., дов. от 04.12.2012 г. б/н; Шайхутдинова П.А., дов. от 29.08.2012 г. б/н
ООО "Объединенные кондитеры" - Бостан О.Н., дов. от 12.10.2012 г. б/н; Красавин И.В., дов. от 12.10.2012 г. б/н; Шайхутдинова П.А., дов. от 21.12.2012 г. б/н
Федеральной службы по финансовым рынкам - не явилась, уведомлена
рассмотрев 27 мая 2013 года в судебном заседании кассационную жалобу истцов - Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited), Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.)
на решение от 07 декабря 2012 г. Арбитражного суда города Москвы
принятое судьей Бурмаковым И.Ю.
и на постановление от 25 февраля 2013 г.
Девятого арбитражного апелляционного суда
принятое судьями Кузнецовой И.И., Смирновым О.В., Гариповым В.С.
по делу N А40-130278/12-48-1233
по иску Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited), Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.)
к ОАО "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь", ООО "Объединенные кондитеры", ФСФР
о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров, о признании недействительной сделки и применении последствий ее недействительности, о признании недействительным решения ФСФР, о признании недействительным выпуска ценных бумаг
установил:
Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited, Кипр), Компания "Катапел Лимитед" (Catapel Limited, Кипр) и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P., США) обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к открытому акционерному обществу "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" (далее - ОАО "Красный Октябрь"), Федеральной службе по финансовым рынкам (далее - ФСФР России) и обществу с ограниченной ответственностью "Объединенные кондитеры" (далее - ООО "Объединенные кондитеры") о признании недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенного 27.09.2011 г., об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность; сделки с заинтересованностью - договора купли-продажи акций между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" в отношении 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь", государственный номер выпуска 2-02-00060-А от 02.08.2011 г. и о применении последствия недействительности этой сделки в виде обязания ООО "Объединенные кондитеры" возвратить ОАО "Красный Октябрь" 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б", а ОАО "Красный Октябрь" - возвратить ООО "Объединенные кондитеры" полученные за эти акции 119.046.240 руб., а также о признании недействительным решения ФСФР России от 30.08.2012 г. о государственной регистрации отчета об итогах выпуска привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" и о признании недействительным выпуска (дополнительного выпуска) этих ценных бумаг.
В обоснование предъявленных требований истцы сослались на свой статус акционеров ОАО "Красный Октябрь", которым в совокупности принадлежит 7,1% обыкновенных именных и 54,3% привилегированных его акций и на незаконное участие в голосовании на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" одного из акционеров ОАО "Красный Октябрь" - Закрытого акционерного общества "Свит-Премиум" (далее - ЗАО "Свит-Премиум"), чей голос оказался решающим, поскольку оно, по утверждению истцов, также являлось заинтересованным лицом по отношению к этой сделке, что было скрыто как от акционеров, так и от ФСФР России, а также на то, что в результате осуществления оспариваемого выпуска привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" у общества и его группы лиц появилась возможность контролировать принятие решений на общих собраниях акционеров общества, когда его привилегированные акции становятся голосующими, в том числе по вопросам выплаты дивидендов по привилегированным акциям.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 07 декабря 2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2013 г., в удовлетворении требований отказано в связи пропуском истцами срока исковой давности по требованию о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, о применении которого заявил ответчик - ОАО "Красный Октябрь", и зависимости остальных предъявленных истцами требований от результатов удовлетворения этого требования, а также в связи с недоказанностью истцами доводов о том, что ЗАО "Свит-Премиум" не имело права принимать участие в голосовании на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры".
В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истцы настаивают на своих доводах о том, что ЗАО "Свит-Премиум", голос которого оказался решающим для принятия решения на внеочередном общем собрании акционеров от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, не имело права принимать участие в этом голосовании, поскольку генеральный директор ЗАО "Свит-Премиум" Хлебников Ю.В. был одновременно и генеральным директором ЗАО "Диалвест", поэтому являлся аффилированным лицом по отношению к этим обществам и ООО "Миор", в котором 100% долей в уставном капитале принадлежит ЗАО "Диалвест", а мажоритарные акционеры ОАО "Красный Октябрь" - ООО "Объединенные кондитеры" и ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", в свою очередь, входят в одну группу лиц с ЗАО "Фабрика "Русский шоколад", 99,9% акций которого принадлежат ЗАО "Диалвест", в силу чего на основании пункта 15 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (в редакции, действовавшей на дату проведения 27.09.2011 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь") все эти лица подлежат объединению в одну группу лиц.
Истцы не согласны также с выводами судов как о пропуске срока на оспаривание решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, утверждая, что об обстоятельствах, являющихся основанием для признания этого решения недействительным - заинтересованности ЗАО "Свит-Премиум" в приобретении ООО "Объединенные кондитеры" привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" в силу вхождения через ООО "Миор" в одну группу лиц с ОАО "Красный Октябрь" и с ООО "Объединенные кондитеры", истцы узнали не ранее 07.08.2012 г. при подготовке к намеченному на 10.08.2012 г. по итогам 2011 г. годовому общему собранию акционеров ОАО "Красный Октябрь", так и о применимости к спорным правоотношениям срока, установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", настаивая на предъявлении требований в пределах специального срока, установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", и на отсутствии зависимости результатов рассмотрения требования о признании недействительным выпуска привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" от результата рассмотрения их требования о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г., в связи с чем просят решение от 07 декабря 2012 г. и постановление от 25 февраля 2013 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.
Ответчики - ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" поддерживают приведенные в ранее представленном отзыве доводы о предъявлении истцами требования о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность, с нарушением срока, установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", поскольку о том, что Хлебников Ю.В. является генеральным директором ЗАО "Свит-Премиум", истцы могли узнать, ознакомившись с материалами общего собрания акционеров от 27.09.2011 г., решение которого ими обжалуется, и о неприменимости к этому требованию срока, установленного пунктом 5 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", поскольку условием признания недействительным решения эмитента с применением статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" является нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, которое не регулирует вопросы одобрения сделок с заинтересованностью.
ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" настаивают также на том, что ЗАО "Свит-Премиум" не может быть признано лицом, заинтересованным в приобретении ООО "Объединенные кондитеры" 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь", поскольку не входит в одну группу лиц ни с мажоритарными акционерами ОАО "Красный Октябрь" - ООО "Объединенные кондитеры" и ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", ни с самим ОАО "Красный Октябрь", просят судебные акты оставить без изменения, в том числе и в связи с тем, что требования истцов - Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компания "Катапел Лимитед" и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." являются продолжением их попыток обосновать доводы о размещении привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" типа "Б" с нарушением прав и законных интересов истцов, которые были отклонены судами при рассмотрении других дел - N А40-2568/11-83-20 и N А40-91600/11-34-807.
В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о принятии кассационной жалобы Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компания "Катапел Лимитед" и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном Интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.
Надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного разбирательства ответчик - ФСФР России явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.
Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанции, Компания "Катапел Лимитед" владеет 0,32% обыкновенных именных акций ответчика и 2,45% привилегированных акций типа "А", Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" - 6,78% обыкновенных акций и 40,69% привилегированных акций типа "А", а Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." - 10, 89% привилегированных акций типа "А" ОАО "Красный Октябрь".
На внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенном 29.09.2010 г., было принято решение о праве общества разместить дополнительно 1.198.484 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
На внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенном 29.11.2010 г., было принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" в количестве 330.684 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Этим же решением было установлено также, что цена размещения акций составляет 360 руб. за одну акцию; что цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляет 360 руб. за одну акцию и что выпускаемые акции предполагается разместить только в пользу ООО "Объединенные кондитеры".
Решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь", принятым по результатам проводившегося 22.12.2010 г. заочного голосования, утверждено решение о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций общества типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, размещаемых путем закрытой подписки.
ФСФР России 02.08.2011 г. зарегистрирован выпуск 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" (государственный регистрационный номер выпуска 2-02-00060-А).
На внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенном 27.09.2011 г., принято обжалуемое истцами решение об одобрении сделки с заинтересованностью - договора купли-продажи 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" общества, государственный номер выпуска 2-02-00060-А между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры", после чего ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" заключили договор от 05.12.2011 г. купли-продажи этих акций за 119.046.240 руб.
ФСФР России 30.08.2012 г. зарегистрирован отчет о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" (государственный регистрационный номер выпуска 2-02-00060-А).
За принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. проголосовали акционеры, которым принадлежало 1.754.106 голосов из принявших участие в голосовании 2.412.371 голосов, в том числе - ЗАО "Свит-Премиум", которому принадлежало 19,03% обыкновенных акций общества (или 1.754.106 голосов по этому вопросу повестки дня собрания).
Сделка по приобретению ООО "Объединенные кондитеры" 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций типа "Б" ОАО "Красный Октябрь" являлась сделкой с заинтересованностью, поскольку ООО "Объединенные кондитеры", владеющее 23,97% обыкновенными акциями общества, являлось также и управляющей компанией по отношению к ОАО "Красный Октябрь".
Другой мажоритарный акционер ОАО "Красный Октябрь" - ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", владеющее 38,17% обыкновенными акциями общества, в голосовании участие не принимало, поскольку также открыто признается аффилированным лицом общества.
Против принятия решения было отдано 654.339 голосов, из которых 653.785 голосов принадлежало истцам.
На момент проведения 27.09.2011 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" генеральным директором ЗАО "Сит-Премиум" являлся Хлебников Ю.В., в связи с чем истцы считают незаконным участие ЗАО "Свит-Премиум" в голосовании на этом собрании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью, так как это лицо, входя в одну группу с аффилированными лицами этого общества, являющимися его мажоритарными акционерами - ООО "Объединенные кондитеры" и ОАО "Холдинговая компания "Объединенные кондитеры", совместно с ними владеет в совокупности более 50% голосующих акций ОАО "Красный Октябрь", что было скрыто как от акционеров, так и от ФСФР России.
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20 отказано в удовлетворении требований Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." о признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.09.2010 г. и от 29.11.2010 г., которые истцы оспаривали, ссылаясь на ограничение этими решениями их прав как владельцев акций, в том числе, на преимущественное приобретение дополнительно размещаемых привилегированных акций типа "Б".
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 27 февраля 2012 г. по делу N А40-91600/11-34-807 отказано в удовлетворении требований Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." о признании недействительными решения совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 21.12.2010 г. о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций общества типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, размещаемых путем закрытой подписки.
В соответствии с пунктом 4 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, член коллегиального исполнительного органа общества или акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания являются заинтересованными лицами, в том числе в случае, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.
Понятие "аффилированное лицо" в Федеральном законе "Об акционерных обществах" не раскрывается, поэтому состав лиц, признаваемых аффилированными лицами по отношению к тем, что прямо указаны в пункте 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах", должен определяться исходя из положений статьи 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", согласно которой к аффилированным лицам относятся, в том числе, и лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.
В соответствии с пунктом 14 части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции" (в редакции на дату проведения 27.09.2011 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь") группой лиц признаются лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 названной части основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 названной части основанию.
В соответствии с пунктом 15 части 1 этой же статьи группой лиц признаются хозяйственное общество (товарищество), физические и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 14 названной части признаков входят в одну группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).
В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований названного Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный названным пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.
В соответствии с пунктом 8 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" с момента государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоения выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера заявление в суд требований о признании недействительными решений, принятых эмитентом, регистрирующим органом и (или) иным уполномоченным органом либо организацией и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, возможно только одновременно с заявлением в суд требования о признании соответствующего выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.
В соответствии с пунктом 9 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" срок исковой давности для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, решений, принятых эмитентом, регистрирующим органом и (или) иным уполномоченным органом либо организацией и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, недействительными составляет три месяца с момента государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Указанный в названном пункте срок исковой давности в случае его пропуска восстановлению не подлежит. При этом требование о признании недействительным выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, процедура эмиссии которых не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска), может быть заявлено в суд до раскрытия эмитентом информации о начале размещения таких ценных бумаг.
В соответствии с пунктом 10 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" сделка, совершенная в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, может быть признана недействительной по иску регистрирующего органа, федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, а также по иску участника (акционера) эмитента или владельца эмиссионных ценных бумаг эмитента того же вида, категории (типа), что и эмиссионные ценные бумаги выпуска (дополнительного выпуска). Срок исковой давности для признания этой сделки недействительной составляет шесть месяцев с момента ее совершения. Указанный в названном пункте срок исковой давности в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Недействительность отдельных сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, не влечет за собой признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.
В соответствии с пунктом 11 этой же статьи признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет за собой аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.
Порядок изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг и возвращения владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества устанавливается нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утвержден Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 08.09.1998 г. N 36.
В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (в редакции, применимой к спорным правоотношениям) процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом и иными федеральными законами, включает следующие этапы:
- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
- государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
- размещение эмиссионных ценных бумаг;
- государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Принятие на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. обжалуемого истцами решения об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" о приобретении последним 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" типа "Б" не является ни самостоятельным этапом процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, ни этапом размещения выпуска акций, поэтому суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о применимости к требованию истцов о признании этого решения недействительным специального срока, установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", а не пунктом 8 статьи 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", и о пропуске истцами установленного пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" срока для обжалования этого решения, поскольку наличие каких-либо препятствий для ознакомления с результатами голосования на этом собрании, а также для установления факта того, что на дату проведения этого собрания Хлебников Ю.В. являлся генеральным директором ЗАО "Свит-Премиум" посредством получения открытых сведений из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении этого лица истцами подтверждено не было.
Удовлетворение остальных требований истцов находилось в прямой зависимости от удовлетворения их требования о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 27.09.2011 г. об одобрении сделки с заинтересованностью между ОАО "Красный Октябрь" и ООО "Объединенные кондитеры" по приобретению последним 330.684 штук именных бездокументарных привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" типа "Б", поэтому суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу и о том, что отказ в удовлетворении требования о признании недействительным оспариваемого истцами решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" влечет за собой и отказ в удовлетворении остальных требований истцов.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа
постановил:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 07 декабря 2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2013 г. по делу N А40-130278/12-48-1233 оставить без изменения, а кассационную жалобу Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited), Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) - без удовлетворения.
Председательствующий судья
С.Г.НУЖНОВ
Судьи
Н.Д.ДЕНИСОВА
Е.А.АНАНЬИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)