Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 01 ноября 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 03 ноября 2010 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Авдониной О.Г.,
судей Галова В.В., Глазуновой И.Н.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поповым А.А.,
при участии:
от истца: по доверенности от 02.08.2010 Волковой В.В.,
от ответчика: по доверенности N 94 от 28.10.2010 Федоренко Ф.А., по доверенности N 95 от 28.10.2010 Никитина М.С.,
от третьих лиц:
от ОАО Корпорация "Трансстрой": по доверенности N К/100-д от 11.08.2010 Нетребы А.В., по доверенности N К/100-д-1 от 11.08.2010 Садретдиновой Е.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Гоглидзе Левана Васильевича, акционерного общества "Тоннельный отряд N 44"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31 августа 2010 года по делу N А32-22257/2010
по иску Гоглидзе Левана Васильевича
к ответчику открытому акционерному обществу "Тоннельный отряд N 44"
при участии третьих лиц: Сазоновой Любови Яковлевны, Селивановой Елены Григорьевны, открытого акционерного общества Корпорации "Трансстрой", закрытого акционерного общества "Реестр А-Плюс", Федерального агентства по управлению государственным имуществом, Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Краснодарскому краю
о признании недействительным решения годового общего собрания,
принятое в составе судьи Егорова А.Е.,
установил:
Гоглидзе Леван Васильевич (далее - Гоглидзе Л.В., истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Тоннельный отряд N 44" (далее - ОАО "Тоннельный отряд N 44", акционерное общество) о признании недействительными решений общего собрания акционеров от 30.06.2010.
Исковые требования мотивированы тем, что Гоглидзе Л.В. является акционером ОАО "Тоннельный отряд N 44" и ему на праве собственности принадлежит 12 490 обыкновенных акций общества.
09.06.2010 советом директоров акционерного общества принято решение о созыве очередного общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" с предоставлением владельцам привилегированных акций общества права голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания.
24.06.2010 совет директоров внес изменения в ранее принятое решение о созыве общего собрания акционеров, указав, что владельцы привилегированных акций не имеют права голоса по вопросам повестки дня общего собрания.
30.06.2010 совет директоров принял решение об отмене своего решения от 09.06.2010 о созыве общего собрания акционеров, о чем акционеры общества были поставлены в известность.
В последующем истцу стало известно, что 30.06.2010 общее собрание акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" состоялось, о чем свидетельствует протокол от 05.07.2010. При проведении указанного собрания участие в нем приняли два акционера: ОАО Корпорация "Трансстрой" и Российская Федерация в лице уполномоченного представителя ТУ ФАУГИ по КК.
Истец полагает, что решения, принятые по итогам проведения указанного общего собрания акционеров являются недействительными по следующим основаниям:
- лицом, осуществляющим функции счетной комиссии, была назначена Дмитриева М.А., которая одновременно с этим была выдвинута кандидатом в формируемый состав совета директоров общества. Данное обстоятельство свидетельствует о нарушении порядка формирования счетной комиссии общего собрания, установленного положениями пункта 2 статьи 56 Федерального закона Российской Федерации N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), в связи с чем, не представляется возможным определить, имелся ли кворум, необходимый для проведения общего собрания акционеров.
- принятым решением нарушаются имущественные права истца, так как совет директоров рекомендовал общему собранию выплатить дивиденды по итогам 2009 года, однако по соответствующему вопросу повестки дня ОАО Корпорация "Трансстрой" проголосовало против.
- при решении вопросов повестки дня общего собрания участвовал владелец привилегированных акций - ОАО Корпорация "Трансстрой", что является незаконным и противоречит решению совета директоров о созыве общего собрания.
- участие истца в общем собрании акционеров могло повлиять на итоги голосования по вопросам повестки дня.
- на общем собрании не были рассмотрены все вопросы, включенные в повестку дня общего собрания.
Определениями Арбитражного суда Краснодарского края от 20.08.2010 и от 24.08.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Селиванова Е.Г., Сазонова Л.Я. и Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (т. 1 л.д. 50 - 51, 155 - 157).
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 31.08.2010 в удовлетворении заявленного иска было отказано в полном объеме.
Судебный акт мотивирован следующим:
- привилегированные акции ОАО "Тоннельный отряд N 44" были размещены 08.12.1993, отчет об итогах выпуска акций был зарегистрирован 09.04.1999. Позднее, 20.04.1999 в устав ОАО "Тоннельный отряд N 44" были внесены изменения, в соответствии с которыми акционерам - владельцам привилегированных акций предоставлялось право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров; указанные изменения были зарегистрированы в установленном порядке.
Таким образом, в силу положений статьи 2 Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" привилегированные акции ОАО "Тоннельный отряд N 44" являются голосующими по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров.
В связи с этим, суд отклонил как необоснованный довод истца о том, что участие акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" - владельцев привилегированных акций в годовом общем собрании акционеров по итогам 2009 года, является незаконным. Суд также указал, что решение совета директоров акционерного общества от 24.06.2010 в части установления отсутствия у владельцев привилегированных акций права голоса по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года и в части формирования нового списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, является незаконным.
- по состоянию на 30.06.2010 у совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44" отсутствовали какие-либо законные основания для отмены принятого 09.06.2010 решения о созыве годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года, равно как отсутствовали какие-либо обстоятельства, объективно препятствующие проведению указанного собрания. На момент открытия годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года собрание имело кворум и было правомочно принимать решения по любым вопросам повестки дня.
- при проведении общего собрания счетная комиссия не создавалась. Дмитриева М.А., избранная в состав членов совета директоров по итогам общего собрания, являлась секретарем общего собрания. Действующее законодательство не устанавливает каких-либо требований ограничительного характера в отношении лица, избираемого в качестве секретаря общего собрания акционеров. В связи с этим, соответствующий довод истца не может свидетельствовать о незаконности решений, принятых общим собранием.
- решение о невыплате дивидендов было принято в соответствии с действующим законодательством, участие истца в общем собрании не могло повлиять на итоги голосования по данному вопросу повестки дня.
- оспариваемые решения не нарушают права и законные интересы акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44".
- суд не принял признание ответчиком иска в связи с тем, что оно нарушает права третьих лиц.
С принятым судебным актом не согласились Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44". В порядке, предусмотренном положениями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, стороны обратились с апелляционными жалобами, в которых просили решение суда первой инстанции отменить, заявленный иск удовлетворить.
Доводы апелляционных жалоб Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44" сводятся к следующему:
- суд необоснованно пришел к выводу о наличии у владельцев привилегированных акций права голоса при проведении общего собрания акционеров и применил положения статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 07.08.2001 N 120-ФЗ, не подлежащие применению к спорным правоотношениям.
- суд первой инстанции не учел, что избранная секретарем общего собрания акционеров Дмитриева М.А. одновременно с этим осуществляла функции счетной комиссии, что является недопустимым, в связи с тем, что указанное лицо было выдвинуто на должность члена совета директоров. Ввиду того, что регистрацию лиц, участвующих в общем собрании акционеров, осуществляло неуполномоченное лицо, отсутствуют достоверные сведения, подтверждающие наличие кворума для проведения общего собрания. Данное обстоятельство по смыслу пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" является существенным нарушением закона и основанием для признания решений общего собрания недействительными.
- выводы суда первой инстанции являются недостаточно обоснованными.
В судебном заседании представители Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44" поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просили решение суда первой инстанции отменить, заявленный иск удовлетворить.
Представители ОАО Корпорация "Трансстрой" с доводами апелляционных жалоб не согласились по основаниям, изложенным в представленном отзыве, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.
Сазонова Л.Я., Селиванова Е.Г., ФАУГИ, ТУ ФАУГИ по КК, и ЗАО "Реестр А-Плюс" явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, будучи надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения дела. От ТУ ФАУГИ по КК поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. В отзыве на апелляционную жалобу ТУ ФАУГИ по КК просило решение суда первой инстанции оставить без изменения.
В отношении указанных лиц дело рассмотрено в порядке, предусмотренном положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из представленной в материалы дела справки ЗАО "Реестр А-Плюс", Гоглидзе Л.В. является акционером ОАО "Тоннельный отряд N 44", которому на праве собственности принадлежит 12 490 обыкновенных именных акций общества (т. 1 л.д. 52).
09.06.2010 состоялось собрание совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44", на котором, в том числе, присутствовал Гоглидзе Л.В. По итогам собрания было принято решение о созыве в 10 час. 00 мин. 30.06.2010 очередного годового общего собрания участников акционерного общества в виде совместного присутствия акционеров. Была утверждена повестка дня общего собрания акционеров, в которую были включены следующие вопросы: об утверждении годового отчета и бухгалтерской отчетности акционерного общества за 2009 год; о распределении прибыли и о размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2009 года; об избрании членов совета директоров, ревизионной комиссии и аудитора акционерного общества. Советом директоров было определено, что в связи с непринятием на общем собрании решения о выплате дивидендов акционерам по итогам 2008 года владельцы привилегированных акций обладают правом голоса по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года (т. 1 л.д. 27 - 33).
24.06.2010 совет директоров, рассмотрев письмо Росимущества Российской Федерации исх. N ГН-15/17634 от 23.06.2010, указал, что в связи с отсутствием в уставе акционерного общества установленного размера дивидендов по привилегированным акциям, предоставление владельцам данных акций права голоса по вопросам повестки дня общего собрания по итогам 2009 года противоречит положениям Закона N 208-ФЗ, в связи с чем, является необходимым внести изменения в решение совета директоров от 09.06.2010, определив, что владельцы привилегированных акций не обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания акционеров (т. 1 л.д. 34).
Как следует из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленного ЗАО "Реестр А-Плюс" (исх. 0/и-1719/8 от 24.06.2010) по состоянию на 09.06.2010, владельцами обыкновенных акций общества являлись:
- ОАО Корпорация "Трансстрой", которой принадлежит 13 850 акций (34,6944% голосов),
- Российская Федерация в лице ФАУГИ - 13 570 акций (33,993% голосов),
- Гоглидзе Л.В. - 12 490 акций (31,2876 голосов),
- Сазонова Л.Я. - 5 акций (0,0125% голосов)
- Селиванова Е.Г. - 5 акций (0,0125% голосов) (т. 1 л.д. 53-55).
Владельцем всех 13 300 привилегированных акций ОАО "Тоннельный отряд N 44" является ОАО Корпорация "Трансстрой".
30.06.2010 в 09 час. 30 мин. состоялось заседание совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44", на котором было рассмотрено письмо Росимущества Российской Федерации исх. N ГН-15/18524 от 29.06.2010. В указанном письме акционерному обществу в части допуска владельцев привилегированных акций к участию в общем собрании акционеров было предложено руководствоваться решением совета директоров от 09.06.2010, нормами действующего законодательства и учредительными документами акционерного общества (т. 1 л.д. 140). По итогам заседания совета директоров было принято решение об отмене решения совета директоров общества от 09.06.2010 о созыве годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" (т. 1 л.д. 35).
В этот же день в период с 09 час. 50 мин. до 11 час. 10 мин. прошло годовое общее собрание акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44", на котором приняли участие ОАО Корпорация "Трансстрой" (34,6944% голосов) и Российская Федерация в лице ФАУГИ (33,9930% голосов) (протокол общего собрания был составлен 05.07.2010 - т. 1 л.д. 58 - 65).
По итогам проведения общего собрания были приняты следующие решения:
- - об утверждении годового отчета акционерного общества за 2009 год;
- - об утверждении годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества за 2009 год;
- - об избрании членов совета директоров в составе Лукина А.М., Дмитриевой М.А., Панкина И.В., Жиляева К.А., Филиппова А.Г.;
- - об избрании ревизионной комиссии акционерного общества в составе Шапошникова В.С., Иванова С.В., Зузика Д.В.;
- - об утверждении аудитором акционерного общества ЗАО "Аудиторско - консалтинговая фирма "ПромСтройФинанс".
В протоколе годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" от 05.07.2010 указано, что решения по вопросам о распределении чистой прибыли акционерного общества, о размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2009 года не приняты.
Полагая решения общего собрания недействительными, Гоглидзе Л.В. обратился с настоящим иском в арбитражный суд.
Согласно пункту 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 47 Закона N 208-ФЗ годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
В силу положений абзаца 1 пункта 1 статьи 52 Закона N 208-ФЗ сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.
Гоглидзе Л.В., являясь членом совета директоров и присутствуя на собрании совета директоров от 09.06.2010, был поставлен в известность о времени и месте проведения годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44", о повестке дня общего собрания.
В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Закона N 208-ФЗ за исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:
- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;
- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Учитывая положения данной нормы права, при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества, в том числе, определяет тип (типы) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания (пункт 2.10 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 17/пс от 31.05.2002 "Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров").
На собрании совета директоров от 09.06.2010 было принято решение о допуске владельцев привилегированных акций ОАО "Тоннельный отряд N 44" к участию в годовом общем собрании акционеров по итогам 2009 года с правом голоса по всем вопросам повестки дня.
Указанное решение совета директоров, а также вывод суда первой инстанции в части констатации факта обоснованности предоставления владельцам привилегированных акций общества права голоса на общем собрании, не основаны на положениях норм действующего законодательства по следующим основаниям.
В обоснование своего вывода суд первой инстанции сослался на положения статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 07.08.2001 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах". Указанной нормой права определено, что, если обществом до момента вступления в силу настоящего Федерального закона были размещены привилегированные акции, предоставляющие в соответствии с уставом общества право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие привилегированные акции, право голоса по таким привилегированным акциям сохраняется.
Суд апелляционной инстанции отмечает, что предоставление владельцам привилегированных акций права голоса по всем вопросам повести дня общего собрания акционеров законодатель ставил в зависимость от волеизъявления акционеров общества, выраженной путем закрепления соответствующих положений в уставе акционерного общества. Внося изменения в Закон N 208-ФЗ, законодатель нормой статьи 2 Федерального закона N 120-ФЗ от 07.08.2001 сохранил указанное право владельцев привилегированных акций в качестве "status quo". Вместе с тем, данное обстоятельство не свидетельствует об абсолютном характере данного права, акционеры в порядке, установленном действующим законодательством, компетентны ограничить право владельцев привилегированных акций голосовать по вопросам повестки дня общего собрания акционеров путем исключения соответствующих положений из устава общества.
Как следует из материалов дела, на общем собрании акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" от 20.04.1999 было принято решение об утверждении устава акционерного общества в новой редакции (т. 2 л.д. 67).
Согласно пункту 7.5 устава ОАО "Тоннельный отряд N 44" в редакции от 20.0.1999 акционеры - владельцы привилегированных акций принимают участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении всех вопросов повестки дня собрания (т. 2 л.д. 66).
28.06.2002 общим собранием акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" было принято решение об утверждении устава общества в новой редакции, согласно которой, в том числе, был исключен пункт 7.5 устава (с указанной даты ранее закрепленное право владельцев привилегированных акций на участие в общих собрания с правом голоса было прекращено (т. 1 л.д. 102 - 126, т. 2 л.д. 54 - 57)).
Таким образом, на дату проведения общего собрания акционеров от 30.06.2010 устав ОАО "Тоннельный отряд N 44" действовал в редакции от 28.06.2002, которая не содержала положений о возможности владельцам привилегированных акций голосовать на общем собрании. Указанный вопрос подлежал регулированию нормами действующего законодательства.
Право на голосование владельцев привилегированных акций по вопросам повестки дня общего собрания закреплены пунктами 4 и 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ.
Учитывая, что на общем собрании от 30.06.2010 не разрешались вопросы, указанные в пункте 4 статьи 32 Закона N 208-ФЗ, а также то, что устав акционерного общества не содержал положений, устанавливающих размер дивидендов по привилегированным акциям, и не определял указанные акции в качестве кумулятивных, в связи с этим владелец привилегированных акций - ОАО Корпорация "Трансстрой" не обладало правом голоса по данным акциям на общем собрании акционеров.
Ошибочный вывод суда первой инстанции о наличии у владельца привилегированных акций права на голосование по вопросам повестки дня общего собрания в целом не повлиял на законность и правильность принятого по делу решения по следующим обстоятельствам.
Первоначальное ошибочное включение в решение совета директоров от 09.06.2010 и в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, сведений о том, что привилегированные акции являются голосующими, само по себе не свидетельствует о нарушении прав акционеров и о недействительности оспариваемых решений общего собрания. Ввиду того, что в последующем в указанные документы были внесены изменения, а также принимая во внимание то, что привилегированные акции принадлежат только ОАО Корпорация "Трансстрой", которое одновременно является владельцем 13 850 обыкновенных акций, при подсчете голосов по вопросам повестки дня общего собрания от 30.06.2010 подлежало учету только то количество голосов ОАО Корпорация "Трансстрой", которое приходилось на обыкновенные акции.
Согласно общим положениям пункта 2 статьи 49 Закона N 208-ФЗ решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное. Аналогичное положение закреплено в пункте 13.6 устава ОАО "Тоннельный отряд N 44", действующего в редакции от 28.06.2010.
Вопросы, вынесенные в повестку дня общего собрания акционеров от 30.06.2010, не требовали одобрения квалифицированным большинством голосов акционеров общества.
При сопоставлении бюллетеней для голосования ОАО Корпорация "Трансстрой" и Российской Федерации в лице ФАУГИ, присутствовавших на собрании 30.06.2010, а также протокола общего собрания акционеров видно, что:
- - по вопросу об утверждении годового отчета за 2009 год и по вопросу об утверждении ЗАО "АКФ "ПромСтройФинанс" аудитором акционерного общества Российская Федерация в лице ФАУГИ голосовала отрицательно, а ОАО Корпорация "Трансстрой" - положительно. Учитывая, что ОАО Корпорация "Трансстрой" обладала большим количеством голосов по сравнению с Российской Федерацией, указанные вопросы являются одобренными положительно;
- - по вопросу об утверждении годовой бухгалтерской отчетности акционеры голосовали положительно;
- - по вопросу об утверждении распределения прибыли и о размере, сроках и порядке выплаты дивидендов по результатам 2009 года Российская Федерация в лице ФАУГИ голосовала положительно, а ОАО Корпорация "Трансстрой" - отрицательно. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что большинством голосов из присутствующих акционеров на общем собрании было принято решение не распределять прибыль акционерного общества за 2009 год и не выплачивать дивиденды. Суд апелляционной инстанции отмечает, что фактическое обсуждение данных вопросов на общем собрании и голосование по ним свидетельствует о разрешении по существу данных вопросов, в связи с чем, указание в протоколе общего собрания на то, что решение по поставленным вопросам "не принято", является некорректной формулировкой результатов голосования;
- - на должности членов совета директоров и ревизионной комиссии избраны лица, получившие большинство голосов ОАО Корпорация "Трансстрой" и Российской Федерации по итогам кумулятивного голосования.
Как следует из пункта 7.1 устава ОАО "Тоннельный отряд N 44" в редакции от 28.06.2002, уставный капитал общества равен 5 322 руб. и разделен на 53 220 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 10 коп.
Фактически обществом было выпущено и размещено 39 920 обыкновенных и 13 300 привилегированных именных акций.
Вместе с тем, данное обстоятельство не может свидетельствовать о недействительности редакции устава ОАО "Тоннельный отряд N 44" от 28.06.2002, а также о наличии у владельца привилегированных акций, не конвертированных в обыкновенные акции, права на голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44".
Суд апелляционной инстанции отмечает, что нормами действующего законодательства совет директоров акционерных обществ не наделен компетенцией по отмене ранее назначенного с соблюдением положений Закона N 208-ФЗ общего собрания акционеров.
Гоглидзе Л.В., являясь генеральным директором и членом совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44", не мог не знать о данном обстоятельстве.
В связи с этим, принятие 30.06.2010 советом директоров решения об отмене проведения ранее назначенного в соответствии с положениями Закона N 208-ФЗ общего собрания акционеров не может рассматриваться в качестве обстоятельства, объективно препятствовавшего проведению общего собрания в этот день. Участие Гоглидзе Л.В. в общем собрании акционеров 30.06.2010 было поставлено в зависимость исключительно от его волеизъявления. Непринятие истцом участия в общем собрании акционеров само по себе не может свидетельствовать о недействительности оспариваемых решений.
Из положений статьи 56 Закона N 208-ФЗ следует, что обязанность по созданию счетной комиссии имеется в том случае, когда число акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста.
Суд первой инстанции правильно указал, что в случае, если в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций сто и менее, счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе регистратор общества (п. 4.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
Счетная комиссия в ОАО "Тоннельный устав N 44" не создана и в соответствии с п. 13.13 устава общества проверка полномочий и регистрация лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определение кворума общего собрания акционеров, разъяснение вопросов, возникающих в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъяснение порядка голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечение установленного порядка голосования и прав акционеров на участие в голосовании, подсчет голосов и подведение итогов голосования, составление протокола об итогах голосования, передача в архив бюллетеней для голосования осуществляется секретарем собрания.
Действующее законодательство не устанавливают каких-либо требований ограничительного характера в отношении лица, избираемого в качестве секретаря общего собрания акционеров.
В связи с этим, избрание в качестве секретаря годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года Дмитриевой М.А. не противоречит требованиям действующего законодательства и не является основанием для признания недействительными решений общего собрания акционеров, состоявшегося 30.06.2010. Доказательств того, что избрание Дмитриевой М.А. секретарем общего годового собрания акционеров привело к искажению воли акционеров, принявших участие в собрании, либо привело к нарушению иных прав акционеров, истцом представлено не было.
Довод представителя ОАО "Тоннельный отряд N 44" о недействительности оспариваемого общего собрания акционеров со ссылкой на то, что в качестве председательствующего на общем собрании было избрано лицо, не входящее в состав совета директоров, отклоняется, так как действующее законодательство не устанавливает императивных требований в части избрания председателем общего собрания акционеров лица, входящего в состав членов совета директоров акционерного общества.
Разъясняя положения пункта 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ, Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 24 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указал, что при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное представление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.
Истец в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательства проведения годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" с нарушением действующего законодательства и устава общества, в результате чего были нарушены его права и законные интересы. С учетом изложенного, при разрешении вопроса о действительности оспариваемых решений общего собраний акционеров вопрос о способности голосования Гоглидзе Л.В. повлиять на результаты проведенного общего собрания не имеет значения для правильного разрешения существующего спора.
Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленного иска. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом при рассмотрении дела не допущено.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционным жалобам суд относит на Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44".
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31 августа 2010 года по делу N А32-22257/2010 оставить без изменения.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
О.Г.АВДОНИНА
Судьи
В.В.ГАЛОВ
И.Н.ГЛАЗУНОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 03.11.2010 N 15АП-11143/2010 ПО ДЕЛУ N А32-22257/2010
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 3 ноября 2010 г. N 15АП-11143/2010
Дело N А32-22257/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 01 ноября 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 03 ноября 2010 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Авдониной О.Г.,
судей Галова В.В., Глазуновой И.Н.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Поповым А.А.,
при участии:
от истца: по доверенности от 02.08.2010 Волковой В.В.,
от ответчика: по доверенности N 94 от 28.10.2010 Федоренко Ф.А., по доверенности N 95 от 28.10.2010 Никитина М.С.,
от третьих лиц:
от ОАО Корпорация "Трансстрой": по доверенности N К/100-д от 11.08.2010 Нетребы А.В., по доверенности N К/100-д-1 от 11.08.2010 Садретдиновой Е.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Гоглидзе Левана Васильевича, акционерного общества "Тоннельный отряд N 44"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31 августа 2010 года по делу N А32-22257/2010
по иску Гоглидзе Левана Васильевича
к ответчику открытому акционерному обществу "Тоннельный отряд N 44"
при участии третьих лиц: Сазоновой Любови Яковлевны, Селивановой Елены Григорьевны, открытого акционерного общества Корпорации "Трансстрой", закрытого акционерного общества "Реестр А-Плюс", Федерального агентства по управлению государственным имуществом, Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Краснодарскому краю
о признании недействительным решения годового общего собрания,
принятое в составе судьи Егорова А.Е.,
установил:
Гоглидзе Леван Васильевич (далее - Гоглидзе Л.В., истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Тоннельный отряд N 44" (далее - ОАО "Тоннельный отряд N 44", акционерное общество) о признании недействительными решений общего собрания акционеров от 30.06.2010.
Исковые требования мотивированы тем, что Гоглидзе Л.В. является акционером ОАО "Тоннельный отряд N 44" и ему на праве собственности принадлежит 12 490 обыкновенных акций общества.
09.06.2010 советом директоров акционерного общества принято решение о созыве очередного общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" с предоставлением владельцам привилегированных акций общества права голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания.
24.06.2010 совет директоров внес изменения в ранее принятое решение о созыве общего собрания акционеров, указав, что владельцы привилегированных акций не имеют права голоса по вопросам повестки дня общего собрания.
30.06.2010 совет директоров принял решение об отмене своего решения от 09.06.2010 о созыве общего собрания акционеров, о чем акционеры общества были поставлены в известность.
В последующем истцу стало известно, что 30.06.2010 общее собрание акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" состоялось, о чем свидетельствует протокол от 05.07.2010. При проведении указанного собрания участие в нем приняли два акционера: ОАО Корпорация "Трансстрой" и Российская Федерация в лице уполномоченного представителя ТУ ФАУГИ по КК.
Истец полагает, что решения, принятые по итогам проведения указанного общего собрания акционеров являются недействительными по следующим основаниям:
- лицом, осуществляющим функции счетной комиссии, была назначена Дмитриева М.А., которая одновременно с этим была выдвинута кандидатом в формируемый состав совета директоров общества. Данное обстоятельство свидетельствует о нарушении порядка формирования счетной комиссии общего собрания, установленного положениями пункта 2 статьи 56 Федерального закона Российской Федерации N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), в связи с чем, не представляется возможным определить, имелся ли кворум, необходимый для проведения общего собрания акционеров.
- принятым решением нарушаются имущественные права истца, так как совет директоров рекомендовал общему собранию выплатить дивиденды по итогам 2009 года, однако по соответствующему вопросу повестки дня ОАО Корпорация "Трансстрой" проголосовало против.
- при решении вопросов повестки дня общего собрания участвовал владелец привилегированных акций - ОАО Корпорация "Трансстрой", что является незаконным и противоречит решению совета директоров о созыве общего собрания.
- участие истца в общем собрании акционеров могло повлиять на итоги голосования по вопросам повестки дня.
- на общем собрании не были рассмотрены все вопросы, включенные в повестку дня общего собрания.
Определениями Арбитражного суда Краснодарского края от 20.08.2010 и от 24.08.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Селиванова Е.Г., Сазонова Л.Я. и Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (т. 1 л.д. 50 - 51, 155 - 157).
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 31.08.2010 в удовлетворении заявленного иска было отказано в полном объеме.
Судебный акт мотивирован следующим:
- привилегированные акции ОАО "Тоннельный отряд N 44" были размещены 08.12.1993, отчет об итогах выпуска акций был зарегистрирован 09.04.1999. Позднее, 20.04.1999 в устав ОАО "Тоннельный отряд N 44" были внесены изменения, в соответствии с которыми акционерам - владельцам привилегированных акций предоставлялось право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров; указанные изменения были зарегистрированы в установленном порядке.
Таким образом, в силу положений статьи 2 Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" привилегированные акции ОАО "Тоннельный отряд N 44" являются голосующими по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров.
В связи с этим, суд отклонил как необоснованный довод истца о том, что участие акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" - владельцев привилегированных акций в годовом общем собрании акционеров по итогам 2009 года, является незаконным. Суд также указал, что решение совета директоров акционерного общества от 24.06.2010 в части установления отсутствия у владельцев привилегированных акций права голоса по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года и в части формирования нового списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, является незаконным.
- по состоянию на 30.06.2010 у совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44" отсутствовали какие-либо законные основания для отмены принятого 09.06.2010 решения о созыве годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года, равно как отсутствовали какие-либо обстоятельства, объективно препятствующие проведению указанного собрания. На момент открытия годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года собрание имело кворум и было правомочно принимать решения по любым вопросам повестки дня.
- при проведении общего собрания счетная комиссия не создавалась. Дмитриева М.А., избранная в состав членов совета директоров по итогам общего собрания, являлась секретарем общего собрания. Действующее законодательство не устанавливает каких-либо требований ограничительного характера в отношении лица, избираемого в качестве секретаря общего собрания акционеров. В связи с этим, соответствующий довод истца не может свидетельствовать о незаконности решений, принятых общим собранием.
- решение о невыплате дивидендов было принято в соответствии с действующим законодательством, участие истца в общем собрании не могло повлиять на итоги голосования по данному вопросу повестки дня.
- оспариваемые решения не нарушают права и законные интересы акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44".
- суд не принял признание ответчиком иска в связи с тем, что оно нарушает права третьих лиц.
С принятым судебным актом не согласились Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44". В порядке, предусмотренном положениями главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, стороны обратились с апелляционными жалобами, в которых просили решение суда первой инстанции отменить, заявленный иск удовлетворить.
Доводы апелляционных жалоб Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44" сводятся к следующему:
- суд необоснованно пришел к выводу о наличии у владельцев привилегированных акций права голоса при проведении общего собрания акционеров и применил положения статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 07.08.2001 N 120-ФЗ, не подлежащие применению к спорным правоотношениям.
- суд первой инстанции не учел, что избранная секретарем общего собрания акционеров Дмитриева М.А. одновременно с этим осуществляла функции счетной комиссии, что является недопустимым, в связи с тем, что указанное лицо было выдвинуто на должность члена совета директоров. Ввиду того, что регистрацию лиц, участвующих в общем собрании акционеров, осуществляло неуполномоченное лицо, отсутствуют достоверные сведения, подтверждающие наличие кворума для проведения общего собрания. Данное обстоятельство по смыслу пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" является существенным нарушением закона и основанием для признания решений общего собрания недействительными.
- выводы суда первой инстанции являются недостаточно обоснованными.
В судебном заседании представители Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44" поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просили решение суда первой инстанции отменить, заявленный иск удовлетворить.
Представители ОАО Корпорация "Трансстрой" с доводами апелляционных жалоб не согласились по основаниям, изложенным в представленном отзыве, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.
Сазонова Л.Я., Селиванова Е.Г., ФАУГИ, ТУ ФАУГИ по КК, и ЗАО "Реестр А-Плюс" явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, будучи надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения дела. От ТУ ФАУГИ по КК поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. В отзыве на апелляционную жалобу ТУ ФАУГИ по КК просило решение суда первой инстанции оставить без изменения.
В отношении указанных лиц дело рассмотрено в порядке, предусмотренном положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из представленной в материалы дела справки ЗАО "Реестр А-Плюс", Гоглидзе Л.В. является акционером ОАО "Тоннельный отряд N 44", которому на праве собственности принадлежит 12 490 обыкновенных именных акций общества (т. 1 л.д. 52).
09.06.2010 состоялось собрание совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44", на котором, в том числе, присутствовал Гоглидзе Л.В. По итогам собрания было принято решение о созыве в 10 час. 00 мин. 30.06.2010 очередного годового общего собрания участников акционерного общества в виде совместного присутствия акционеров. Была утверждена повестка дня общего собрания акционеров, в которую были включены следующие вопросы: об утверждении годового отчета и бухгалтерской отчетности акционерного общества за 2009 год; о распределении прибыли и о размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2009 года; об избрании членов совета директоров, ревизионной комиссии и аудитора акционерного общества. Советом директоров было определено, что в связи с непринятием на общем собрании решения о выплате дивидендов акционерам по итогам 2008 года владельцы привилегированных акций обладают правом голоса по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года (т. 1 л.д. 27 - 33).
24.06.2010 совет директоров, рассмотрев письмо Росимущества Российской Федерации исх. N ГН-15/17634 от 23.06.2010, указал, что в связи с отсутствием в уставе акционерного общества установленного размера дивидендов по привилегированным акциям, предоставление владельцам данных акций права голоса по вопросам повестки дня общего собрания по итогам 2009 года противоречит положениям Закона N 208-ФЗ, в связи с чем, является необходимым внести изменения в решение совета директоров от 09.06.2010, определив, что владельцы привилегированных акций не обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания акционеров (т. 1 л.д. 34).
Как следует из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленного ЗАО "Реестр А-Плюс" (исх. 0/и-1719/8 от 24.06.2010) по состоянию на 09.06.2010, владельцами обыкновенных акций общества являлись:
- ОАО Корпорация "Трансстрой", которой принадлежит 13 850 акций (34,6944% голосов),
- Российская Федерация в лице ФАУГИ - 13 570 акций (33,993% голосов),
- Гоглидзе Л.В. - 12 490 акций (31,2876 голосов),
- Сазонова Л.Я. - 5 акций (0,0125% голосов)
- Селиванова Е.Г. - 5 акций (0,0125% голосов) (т. 1 л.д. 53-55).
Владельцем всех 13 300 привилегированных акций ОАО "Тоннельный отряд N 44" является ОАО Корпорация "Трансстрой".
30.06.2010 в 09 час. 30 мин. состоялось заседание совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44", на котором было рассмотрено письмо Росимущества Российской Федерации исх. N ГН-15/18524 от 29.06.2010. В указанном письме акционерному обществу в части допуска владельцев привилегированных акций к участию в общем собрании акционеров было предложено руководствоваться решением совета директоров от 09.06.2010, нормами действующего законодательства и учредительными документами акционерного общества (т. 1 л.д. 140). По итогам заседания совета директоров было принято решение об отмене решения совета директоров общества от 09.06.2010 о созыве годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" (т. 1 л.д. 35).
В этот же день в период с 09 час. 50 мин. до 11 час. 10 мин. прошло годовое общее собрание акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44", на котором приняли участие ОАО Корпорация "Трансстрой" (34,6944% голосов) и Российская Федерация в лице ФАУГИ (33,9930% голосов) (протокол общего собрания был составлен 05.07.2010 - т. 1 л.д. 58 - 65).
По итогам проведения общего собрания были приняты следующие решения:
- - об утверждении годового отчета акционерного общества за 2009 год;
- - об утверждении годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества за 2009 год;
- - об избрании членов совета директоров в составе Лукина А.М., Дмитриевой М.А., Панкина И.В., Жиляева К.А., Филиппова А.Г.;
- - об избрании ревизионной комиссии акционерного общества в составе Шапошникова В.С., Иванова С.В., Зузика Д.В.;
- - об утверждении аудитором акционерного общества ЗАО "Аудиторско - консалтинговая фирма "ПромСтройФинанс".
В протоколе годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" от 05.07.2010 указано, что решения по вопросам о распределении чистой прибыли акционерного общества, о размерах, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2009 года не приняты.
Полагая решения общего собрания недействительными, Гоглидзе Л.В. обратился с настоящим иском в арбитражный суд.
Согласно пункту 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 47 Закона N 208-ФЗ годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
В силу положений абзаца 1 пункта 1 статьи 52 Закона N 208-ФЗ сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.
Гоглидзе Л.В., являясь членом совета директоров и присутствуя на собрании совета директоров от 09.06.2010, был поставлен в известность о времени и месте проведения годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44", о повестке дня общего собрания.
В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Закона N 208-ФЗ за исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:
- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;
- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Учитывая положения данной нормы права, при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества, в том числе, определяет тип (типы) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания (пункт 2.10 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 17/пс от 31.05.2002 "Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров").
На собрании совета директоров от 09.06.2010 было принято решение о допуске владельцев привилегированных акций ОАО "Тоннельный отряд N 44" к участию в годовом общем собрании акционеров по итогам 2009 года с правом голоса по всем вопросам повестки дня.
Указанное решение совета директоров, а также вывод суда первой инстанции в части констатации факта обоснованности предоставления владельцам привилегированных акций общества права голоса на общем собрании, не основаны на положениях норм действующего законодательства по следующим основаниям.
В обоснование своего вывода суд первой инстанции сослался на положения статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 07.08.2001 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах". Указанной нормой права определено, что, если обществом до момента вступления в силу настоящего Федерального закона были размещены привилегированные акции, предоставляющие в соответствии с уставом общества право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие привилегированные акции, право голоса по таким привилегированным акциям сохраняется.
Суд апелляционной инстанции отмечает, что предоставление владельцам привилегированных акций права голоса по всем вопросам повести дня общего собрания акционеров законодатель ставил в зависимость от волеизъявления акционеров общества, выраженной путем закрепления соответствующих положений в уставе акционерного общества. Внося изменения в Закон N 208-ФЗ, законодатель нормой статьи 2 Федерального закона N 120-ФЗ от 07.08.2001 сохранил указанное право владельцев привилегированных акций в качестве "status quo". Вместе с тем, данное обстоятельство не свидетельствует об абсолютном характере данного права, акционеры в порядке, установленном действующим законодательством, компетентны ограничить право владельцев привилегированных акций голосовать по вопросам повестки дня общего собрания акционеров путем исключения соответствующих положений из устава общества.
Как следует из материалов дела, на общем собрании акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" от 20.04.1999 было принято решение об утверждении устава акционерного общества в новой редакции (т. 2 л.д. 67).
Согласно пункту 7.5 устава ОАО "Тоннельный отряд N 44" в редакции от 20.0.1999 акционеры - владельцы привилегированных акций принимают участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении всех вопросов повестки дня собрания (т. 2 л.д. 66).
28.06.2002 общим собранием акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" было принято решение об утверждении устава общества в новой редакции, согласно которой, в том числе, был исключен пункт 7.5 устава (с указанной даты ранее закрепленное право владельцев привилегированных акций на участие в общих собрания с правом голоса было прекращено (т. 1 л.д. 102 - 126, т. 2 л.д. 54 - 57)).
Таким образом, на дату проведения общего собрания акционеров от 30.06.2010 устав ОАО "Тоннельный отряд N 44" действовал в редакции от 28.06.2002, которая не содержала положений о возможности владельцам привилегированных акций голосовать на общем собрании. Указанный вопрос подлежал регулированию нормами действующего законодательства.
Право на голосование владельцев привилегированных акций по вопросам повестки дня общего собрания закреплены пунктами 4 и 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ.
Учитывая, что на общем собрании от 30.06.2010 не разрешались вопросы, указанные в пункте 4 статьи 32 Закона N 208-ФЗ, а также то, что устав акционерного общества не содержал положений, устанавливающих размер дивидендов по привилегированным акциям, и не определял указанные акции в качестве кумулятивных, в связи с этим владелец привилегированных акций - ОАО Корпорация "Трансстрой" не обладало правом голоса по данным акциям на общем собрании акционеров.
Ошибочный вывод суда первой инстанции о наличии у владельца привилегированных акций права на голосование по вопросам повестки дня общего собрания в целом не повлиял на законность и правильность принятого по делу решения по следующим обстоятельствам.
Первоначальное ошибочное включение в решение совета директоров от 09.06.2010 и в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, сведений о том, что привилегированные акции являются голосующими, само по себе не свидетельствует о нарушении прав акционеров и о недействительности оспариваемых решений общего собрания. Ввиду того, что в последующем в указанные документы были внесены изменения, а также принимая во внимание то, что привилегированные акции принадлежат только ОАО Корпорация "Трансстрой", которое одновременно является владельцем 13 850 обыкновенных акций, при подсчете голосов по вопросам повестки дня общего собрания от 30.06.2010 подлежало учету только то количество голосов ОАО Корпорация "Трансстрой", которое приходилось на обыкновенные акции.
Согласно общим положениям пункта 2 статьи 49 Закона N 208-ФЗ решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное. Аналогичное положение закреплено в пункте 13.6 устава ОАО "Тоннельный отряд N 44", действующего в редакции от 28.06.2010.
Вопросы, вынесенные в повестку дня общего собрания акционеров от 30.06.2010, не требовали одобрения квалифицированным большинством голосов акционеров общества.
При сопоставлении бюллетеней для голосования ОАО Корпорация "Трансстрой" и Российской Федерации в лице ФАУГИ, присутствовавших на собрании 30.06.2010, а также протокола общего собрания акционеров видно, что:
- - по вопросу об утверждении годового отчета за 2009 год и по вопросу об утверждении ЗАО "АКФ "ПромСтройФинанс" аудитором акционерного общества Российская Федерация в лице ФАУГИ голосовала отрицательно, а ОАО Корпорация "Трансстрой" - положительно. Учитывая, что ОАО Корпорация "Трансстрой" обладала большим количеством голосов по сравнению с Российской Федерацией, указанные вопросы являются одобренными положительно;
- - по вопросу об утверждении годовой бухгалтерской отчетности акционеры голосовали положительно;
- - по вопросу об утверждении распределения прибыли и о размере, сроках и порядке выплаты дивидендов по результатам 2009 года Российская Федерация в лице ФАУГИ голосовала положительно, а ОАО Корпорация "Трансстрой" - отрицательно. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что большинством голосов из присутствующих акционеров на общем собрании было принято решение не распределять прибыль акционерного общества за 2009 год и не выплачивать дивиденды. Суд апелляционной инстанции отмечает, что фактическое обсуждение данных вопросов на общем собрании и голосование по ним свидетельствует о разрешении по существу данных вопросов, в связи с чем, указание в протоколе общего собрания на то, что решение по поставленным вопросам "не принято", является некорректной формулировкой результатов голосования;
- - на должности членов совета директоров и ревизионной комиссии избраны лица, получившие большинство голосов ОАО Корпорация "Трансстрой" и Российской Федерации по итогам кумулятивного голосования.
Как следует из пункта 7.1 устава ОАО "Тоннельный отряд N 44" в редакции от 28.06.2002, уставный капитал общества равен 5 322 руб. и разделен на 53 220 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 10 коп.
Фактически обществом было выпущено и размещено 39 920 обыкновенных и 13 300 привилегированных именных акций.
Вместе с тем, данное обстоятельство не может свидетельствовать о недействительности редакции устава ОАО "Тоннельный отряд N 44" от 28.06.2002, а также о наличии у владельца привилегированных акций, не конвертированных в обыкновенные акции, права на голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44".
Суд апелляционной инстанции отмечает, что нормами действующего законодательства совет директоров акционерных обществ не наделен компетенцией по отмене ранее назначенного с соблюдением положений Закона N 208-ФЗ общего собрания акционеров.
Гоглидзе Л.В., являясь генеральным директором и членом совета директоров ОАО "Тоннельный отряд N 44", не мог не знать о данном обстоятельстве.
В связи с этим, принятие 30.06.2010 советом директоров решения об отмене проведения ранее назначенного в соответствии с положениями Закона N 208-ФЗ общего собрания акционеров не может рассматриваться в качестве обстоятельства, объективно препятствовавшего проведению общего собрания в этот день. Участие Гоглидзе Л.В. в общем собрании акционеров 30.06.2010 было поставлено в зависимость исключительно от его волеизъявления. Непринятие истцом участия в общем собрании акционеров само по себе не может свидетельствовать о недействительности оспариваемых решений.
Из положений статьи 56 Закона N 208-ФЗ следует, что обязанность по созданию счетной комиссии имеется в том случае, когда число акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста.
Суд первой инстанции правильно указал, что в случае, если в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций сто и менее, счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе регистратор общества (п. 4.4 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
Счетная комиссия в ОАО "Тоннельный устав N 44" не создана и в соответствии с п. 13.13 устава общества проверка полномочий и регистрация лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определение кворума общего собрания акционеров, разъяснение вопросов, возникающих в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъяснение порядка голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечение установленного порядка голосования и прав акционеров на участие в голосовании, подсчет голосов и подведение итогов голосования, составление протокола об итогах голосования, передача в архив бюллетеней для голосования осуществляется секретарем собрания.
Действующее законодательство не устанавливают каких-либо требований ограничительного характера в отношении лица, избираемого в качестве секретаря общего собрания акционеров.
В связи с этим, избрание в качестве секретаря годового общего собрания акционеров по итогам 2009 года Дмитриевой М.А. не противоречит требованиям действующего законодательства и не является основанием для признания недействительными решений общего собрания акционеров, состоявшегося 30.06.2010. Доказательств того, что избрание Дмитриевой М.А. секретарем общего годового собрания акционеров привело к искажению воли акционеров, принявших участие в собрании, либо привело к нарушению иных прав акционеров, истцом представлено не было.
Довод представителя ОАО "Тоннельный отряд N 44" о недействительности оспариваемого общего собрания акционеров со ссылкой на то, что в качестве председательствующего на общем собрании было избрано лицо, не входящее в состав совета директоров, отклоняется, так как действующее законодательство не устанавливает императивных требований в части избрания председателем общего собрания акционеров лица, входящего в состав членов совета директоров акционерного общества.
Разъясняя положения пункта 7 статьи 49 Закона N 208-ФЗ, Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 24 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указал, что при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное представление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.
Истец в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательства проведения годового общего собрания акционеров ОАО "Тоннельный отряд N 44" с нарушением действующего законодательства и устава общества, в результате чего были нарушены его права и законные интересы. С учетом изложенного, при разрешении вопроса о действительности оспариваемых решений общего собраний акционеров вопрос о способности голосования Гоглидзе Л.В. повлиять на результаты проведенного общего собрания не имеет значения для правильного разрешения существующего спора.
Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленного иска. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом при рассмотрении дела не допущено.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционным жалобам суд относит на Гоглидзе Л.В. и ОАО "Тоннельный отряд N 44".
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31 августа 2010 года по делу N А32-22257/2010 оставить без изменения.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
О.Г.АВДОНИНА
Судьи
В.В.ГАЛОВ
И.Н.ГЛАЗУНОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)