Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2010 года
Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2010 года
Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Маховой Е.В.,
судей Андреещевой Н.Л.,
Федорова В.И.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Мещеряковой В.С.,
при участии:
от Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд.: Химичук Е.В., представитель, доверенность N 3-5823 от 02.06.2009 г.,
от ОАО ЗСМ "Елецкий": представитель не явился, надлежаще извещен,
от ИФНС России по г. Елец Липецкой области: представитель не явился, надлежаще извещен,
от ОАО "Липецкая ипотечная корпорация": Беляев В.Н., представитель, доверенность б/н от 01.02.2009 г.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества завод стройматериалов "Елецкий" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 18.09.2009 г. по делу N А36-2713/2009 (судья Богатов В.И.) по иску Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. к открытому акционерному обществу завод стройматериалов "Елецкий", Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец Липецкой области, при участии третьего лица: открытого акционерного общества "Липецкая ипотечная корпорация", о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров, решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава, об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец Липецкой области аннулировать запись о государственной регистрации новой редакции устава,
установил:
Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу завод стройматериалов "Елецкий" (далее - ответчик, ОАО ЗСМ "Елецкий"), Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Елец Липецкой области (далее - ответчик, ИФНС России по г. Елец Липецкой области) о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г., о признании недействительным решения N 294 от 01.06.2009 г. ИФНС России по г. Елец Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава открытого акционерного общества ЗСМ "Елецкий" от 01.06.2009 г. за государственным регистрационным номером 2094821007675, об обязании ИФНС России по г. Елец Липецкой области аннулировать запись о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий" от 01.06.2009 г. за государственным регистрационным номером 2094821007675 (с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).
Решением Арбитражного суда Липецкой области от 18.09.2009 г. исковые требования удовлетворены.
Ссылаясь на незаконность и необоснованность принятого судебного акта, ОАО ЗСМ "Елецкий" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда отменить.
В судебное заседание апелляционной инстанции 15.02.2010 г. представители ОАО ЗСМ "Елецкий", ИФНС России по г. Елец Липецкой области не явились. В материалы дела от ИФНС России по г. Елец Липецкой области поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.
Ввиду наличия доказательств надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие их представителей с учетом требований ст. ст. 123, 156, 266 АПК РФ.
Представитель Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ОАО ЗСМ "Елецкий" по основаниям, изложенным в представленном в материалы дела отзыве, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Представитель ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" апелляционную жалобу ОАО ЗСМ "Елецкий" поддержал, считает решение суда незаконным и необоснованным.
В представленном в материалы дела отзыве ИФНС России по г. Елец Липецкой области возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.
В судебном заседании от 15.02.2010 г. объявлялся перерыв до 17.02.2010 г.
При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, заслушав представителей участвующих в деле лиц, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.
Как установлено судом и следует из материалов дела, 03.04.2009 г. состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" со следующей повесткой дня:
1) Отчет генерального директора о результатах деятельности общества за 2008 год и основных задачах на 2009 г.;
2) Рассмотрение и утверждение годового баланса, счетов прибылей и убытков за 2008 год;
3) Отчет ревизионной комиссии;
4) Утверждение аудитора общества;
5) Внесение изменений в действующую редакцию устава общества (п. 13.22 - 13.26, п. 14.4, п. 17.2);
6) Утверждение новой редакции устава общества;
7) Избрание членов Совета директоров;
8) Избрание членов Ревизионной комиссии.
По итогам указанного собрания приняты следующие решения: об утверждении отчета и предложения генерального директора; об утверждении годового баланса за 2008 год; нераспределенную прибыль 2008 года предложено направить в инвестиции основного капитала организации; об утверждении отчета ревизионной комиссии; об утверждении аудитора общества на 2009 год; о внесении изменений в действующую редакцию устава (п. 13.22 - 13.26, п. 14.4, п. 17.2); об утверждении новой редакции устава общества с учетом внесенных изменений; об избрании совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; об избрании ревизионной комиссии ОАО ЗСМ "Елецкий".
Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. является владельцем 3 671 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО ЗСМ "Елецкий".
Ссылаясь на нарушение требований норм Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" при проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий", нарушение своих прав и законных интересов, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
В соответствии с п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.
Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" были допущены существенные нарушения, которые не позволяют оставить в силе обжалуемые истцом решения общего собрания.
В соответствии с п. 1 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.
Из материалов дела следует, что общее количество размещенных обыкновенных акций ОАО ЗСМ "Елецкий" составляет 14 162 штук. Согласно протоколу счетной комиссии N 3 на собрании были зарегистрированы 6 акционеров, которым принадлежало 8 786 голосующих акций, что составляет 62,04% от общего числа голосующих акций общества.
Как правильно указал суд первой инстанции, присутствующий на годовом общем собрании акционер - ОАО "Липецкая ипотечная корпорация", владелец 8 612 обыкновенных акций общества, не мог голосовать всеми принадлежащими ему акциями по следующим основаниям.
В соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое акционерное общество.
Согласно п. 6 указанной статьи Федерального закона с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 настоящей статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в п. 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.
Из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий", составленному по состоянию на 29.02.2008 г. следует, что ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" не являлось на указанную дату акционером общества.
По состоянию на 02.04.2008 г. ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" зарегистрировано в реестре акционеров в качестве владельца обыкновенных акций ОАО ЗСМ "Елецкий" в количестве 8 580 штук, что подтверждается выпиской из реестра акционеров.
В соответствии со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 20.02.2009 г. ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" является владельцем обыкновенных акций ОАО ЗСМ "Елецкий" в количестве 8 612 штук.
Данные сведения из реестра акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" подтверждают, что ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" по состоянию на апрель 2008 года приобрело более 50% обыкновенных акций общества.
В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. В этом случае установленные п. 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.
Из указанных норм Закона следует, что ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" после приобретения более 50% акций ОАО ЗСМ "Елецкий" в соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" было обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).
ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" не представило суду доказательств, подтверждающих выполнение требований указанной нормы права.
Следовательно, в соответствии с п. 6 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" на годовом общем собрании акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г. ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" имело право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. Остальные акции, принадлежащие ОАО "Липецкая ипотечная корпорация", голосующими акциями не считались и при определении кворума не должны были учитываться.
Как правильно указал суд первой инстанции, 30% акций ОАО ЗСМ "Елецкий" от общего количества акций этого общества (14 162 штуки) составляет 4 249 акций. Именно этим количеством акций вправе было голосовать ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" на годовом общем собрании акционеров от 03.04.2009 г. Оставшиеся 4 363 акции общества (8 612 штук - 4 249 штук), владельцем которых является ОАО "Липецкая ипотечная корпорация", голосующими акциями не являются, они не должны были учитываться при определении кворума.
В этом случае общее количество голосующих акций ОАО ЗСМ "Елецкий" составляет 9 799 штук (14 162 штуки - 4 363 штуки). При определении кворума на общем собрании счетная комиссия должна была учитывать именно это количество голосующих акций, как 100% голосующих акций.
Для того, чтобы собрание было признано правомочным (имело кворум) для участия в нем должны были зарегистрироваться более 50% голосующих акций общества (50% + 1 акция) (п. 1 ст. 58 Закона), т.е. 4 901 голосующая акция.
Для участия в годовом общем собрании акционеров от 03.04.2009 г. были зарегистрированы акционеры - владельцы 8 786 голосующих акций ОАО ЗСМ "Елецкий". Вместе с тем, 4 363 акции ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" голосующими не являлись и должны быть исключены из числа голосующих.
Число голосующих акций, зарегистрированных для участия в общем собрании, которое действительно должно было учитываться при определении кворума на годовом общем собрании, составляет 4 423 акции (8 786 штук - 4 363 штуки), что значительно меньше 50% голосующих акций общества (4 901 штука).
С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии кворума для проведения общего собрания.
В соответствии с п. 3 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.
Решения годового общего собрания ОАО завод стройматериалов "Елецкий" от 03.04.2009 г. в соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" считаются не имеющими юридической силы.
Поскольку указанные решения годового общего собрания акционеров являются недействительными, они не могли повлечь за собой юридических последствий.
Кроме того, судом первой инстанции установлено, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" были допущены и иные существенные нарушения.
В соответствии с п. 1 ст. 56 Федерального закона "Об акционерных обществах" в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров.
В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии.
Как следует из п. 12.5 устава в редакции, действующей на дату проведения общего собрания акционеров, функции счетной комиссии осуществляет регистратор ОАО ЗСМ "Елецкий".
На дату проведения годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г. счетная комиссия не была сформирована.
В соответствии с протоколом N 6 годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий", состоявшегося 04.04.2008 г., избранные члены счетной комиссии могли осуществлять свои функции только на прошлом годовом общем собрании акционеров, состоявшемся 04.04.2008 г., после чего полномочия членов счетной комиссии истекли.
Как видно из протокола N 7 заседания совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 20.02.2009 г., совет директоров предложил следующих лиц для избрания в счетную комиссию в составе 3 человек: Оборотова Т.В., Миронова З.А., Коновалова Л.В. Однако, в повестку дня годового общего собрания акционеров вопрос об избрании членов счетной комиссии не был включен.
Согласно п. 6 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе принимать решение по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня.
Вместе с тем, как следует из протокола N 6 годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г. вопрос об избрании членов счетной комиссии был поставлен на голосование. Счетная комиссия была избрана в составе 5 человек: Оборотова Т.В., Миронова З.А., Коновалова Л.В., Андрюхина С.С, Выволокина И.Л.
Указанное нарушение порядка формирования счетной комиссии является существенным нарушением требования закона и в соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об избрании счетной комиссии не имеет юридической силы, поскольку данный вопрос не был изначально включен в повестку дня общего собрания.
Следовательно, на общем собрании подсчет голосов осуществлялся составом счетной комиссии, который не был избран в установленном законом порядке и, соответственно, не имел полномочий осуществлять функции членов счетной комиссии.
В соответствии с вопросом 5 повестки дня годового общего собрания акционеров в действующую редакцию устава ОАО ЗСМ "Елецкий" были внесены изменения, касающиеся количественного состава совета директоров (в п. 14.4 устава). В соответствии с п. 14.4 устава общества в редакции от 2007 года совет директоров избирался в количестве 7 членов. Согласно п. 14.4 устава общества в редакции, утвержденной на общем собрании от 03.04.2009 г., предусмотрено 5 членов совета директоров.
Указанное изменение включено в новую редакцию устава ОАО ЗСМ "Елецкий", утвержденного в рамках вопроса 6 повестки дня собрания.
На этом же общем собрании был избран совет директоров ОАО ЗСМ "Елецкий" в составе 5 членов, что подтверждается протоколом N 4 счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО завод стройматериалов "Елецкий" от 03.04.2009 г.
Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, решение об избрании совета директоров в составе 5 членов не могло быть принято ввиду того, что к моменту голосования по вопросу об избрании совета директоров не вступило в силу решение о внесении изменений в устав (об утверждении новой редакции устава), касающихся уменьшения количественного состава совета директоров.
Согласно ст. 62 Федерального закона "Об акционерных обществах" решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования оглашаются на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование, или доводятся не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Из указанной нормы Закона следует, что если результаты голосования и принятые решения были объявлены на самом собрании, то такие решения считаются принятыми общим собранием в момент объявления результатов голосования, т.е. с даты проведения общего собрания.
В случае, если результаты голосования на общем собрании не объявлялись, то в течение 10 дней должен быть проведен подсчет голосов и оформлены протокол об итогах голосования и протокол общего собрания акционеров. В этом случае решения считаются принятыми с даты составления названных протоколов.
Таким образом, все решения, принятые на общем собрании, вступают в силу одновременно.
С учетом изложенного, суд области правильно указал, что совет директоров не мог избираться в соответствии с изменениями, внесенными в устав ОАО ЗСМ "Елецкий" (или в соответствии с новой редакцией устава) в количестве 5 членов, так как до окончания собрания нельзя было точно определить, будут ли такие изменения устава общества приняты.
Таким образом, при избрании совета директоров в количестве, предусмотренном изменениями в устав (или новым уставом), был нарушен порядок определения момента, с которого необходимо считать решения общего собрания о внесении изменений в устав ОАО ЗСМ "Елецкий" принятым.
Аналогичные нарушения были допущены на общем собрании акционеров при избрании членов ревизионной комиссии в составе 3 человек в соответствии с требованиями п. 17.2 новой редакции устава общества, в то время когда действующий на момент принятия указанного решения устав общества предусматривал избрание ревизионной комиссии в составе 5 человек.
Согласно п. 3 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. п. 3.2, 3.3 Постановления ФКЦБ РФ N 17/пс от 31.05.2002 г. "Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" к информации (материалам), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров, назначенному на 03.04.2009 г. относятся: годовой отчет ОАО ЗСМ "Елецкий"; годовая бухгалтерская отчетность ОАО ЗСМ "Елецкий" по итогам 2008 года, в том числе аудиторское заключение по итогам 2008 года; рекомендации совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий" по распределению прибыли, в том числе по размеру дивиденда по акциям ОАО ЗСМ "Елецкий" и порядку его выплаты и убытков ОАО ЗСМ "Елецкий" по итогам 2008 года; заключение ревизионной комиссии ОАО ЗСМ "Елецкий" о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете по итогам 2008 года; сведения о кандидатах в совет директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; сведения о кандидатах в ревизионную комиссию ОАО ЗСМ "Елецкий"; информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган ОАО ЗСМ "Елецкий"; сведения об аудиторе ОАО ЗСМ "Елецкий"; проект изменений и дополнений, вносимых в устав ОАО ЗСМ "Елецкий" (п. 5 повестки дня собрания); проект устава ОАО ЗСМ "Елецкий" в новой редакции (п. 6 повестки дня собрания); список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий"; проекты решений годового общего собрания акционеров; протокол заседания совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий", на котором принимались решения при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров; бюллетень для голосования на годовом общем собрании акционеров, текст и форма которого утверждена советом директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; текст публикаций сообщения о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" в газетах "Красная знамя" и "Липецкая газета".
Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.
Как правильно указал суд первой инстанции, в сообщении о проведении общего собрания акционеров отсутствовали сведения о порядке ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которым с ней можно ознакомиться. Кроме того, в сообщении в нарушение требований п. 2 ст. 62 Федерального закона "Об акционерных обществах" не была указана информация о форме проведения общего собрания акционеров, о дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, о времени проведения общего собрания.
Во время проведения годового общего собрания акционеров - 03.04.2009 г. истцу было предложено ознакомиться со следующей информацией (материалами): текст публикаций сообщения о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" в газетах "Красная знамя" и "Липецкая газета"; протокол N 7 заседания совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий; письмо ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; бухгалтерский баланс ОАО ЗСМ "Елецкий" на 31.12.2008 г., отчет о прибылях и убытках за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., отчет об изменениях капитала за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., отчет о движении денежных средств за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г.; пояснительная записка за 2008 год; список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров на 20.02.2009 г.; проект изменений и дополнений, вносимых в устав ОАО ЗСМ "Елецкий"; проект устава ОАО ЗСМ "Елецкий" в новой редакции.
Остальная информация (материалы), в частности, заключение ревизионной комиссии, сведения о кандидатах для избрания в совет директоров, в ревизионную комиссию, сведения об аудиторе, истцу не представлялась.
Таким образом, в нарушение требований п. п. 2, 3 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" при подготовке к общему собранию акционеров и на дату его проведения истцу не была предоставлена в полном объеме информация (материалы), подлежащая предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, чем нарушено право истца на информацию и, как следствие, право на участие в управлении обществом.
В соответствии с п. 1 ст. 60 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 13.29 устава ОАО ЗСМ "Елецкий" голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров осуществляется бюллетенями.
Однако, в нарушение требований п. 13.30 устава ОАО ЗСМ "Елецкий" не направило акционерам бюллетени для голосования в установленные сроки. В нарушение требований п. 13.29 голосование на общем собрании акционеров осуществлялось не бюллетенями, а поднятием рук. Бюллетени для голосования были представлены акционерам только для принятия решений по вопросам об избрании членов совета директоров и ревизионной комиссии.
Учитывая те обстоятельства, что на общем собрании состав счетной комиссии не был сформирован в установленном законом порядке, голосование по вопросам повестки дня производилось без бюллетеней, достоверность результатов голосования по вопросам повестки дня общего собрания поставлена под сомнение.
Поскольку указанные нарушения порядка подготовки, созыва и проведения годового общего собрания являются существенными, у суда области отсутствовали правовые основания оставить в силе оспариваемые истцом решения общего собрания.
В соответствии с п. 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.12.2005 г. N 99 требование о признании недействительным решения общего собрания акционеров акционерного общества или участников общества с ограниченной ответственностью о внесении изменений и дополнений в учредительные документы этого общества может быть соединено в одном заявлении с требованием о признании недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации этих изменений и дополнений, если доводы о недействительности акта регистрирующего органа основаны на недействительности решения общего собрания и к участию в деле привлечены как регистрирующий орган, так и само общество.
В силу п. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр. При несоответствии указанных в п. п. 1 и 2 настоящей статьи сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в п. п. 1 и 2 настоящей статьи, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.
В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
г) документ об уплате государственной пошлины.
Пунктом 1 ст. 23 указанного Федерального закона предусмотрено, что отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.
Поскольку решения годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г., в том числе, по вопросам о внесении изменений в действующую редакцию устава общества, об утверждении новой редакции устава общества признаны недействительными, указанные решения не могли повлечь за собой последствий в виде государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащихся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы.
В этой связи суд первой инстанции правильно удовлетворил исковые требования истца о признании недействительным решения N 294 от 01.06.2009 г. ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий", а также записи, внесенной ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области в ЕГРЮЛ о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий" за государственным регистрационным номером 2094821007675. И обоснованно обязал ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем аннулирования записи о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий".
Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что дело было рассмотрено в отсутствие представителя ответчика Коростелева А.В. несмотря на наличие ходатайства ОАО ЗСМ "Елецкий" об отложении судебного разбирательства, подлежит отклонению, поскольку не подтвержден материалами дела.
Довод ОАО ЗСМ "Елецкий" о том, что решение было принято судом области без проведения предварительного судебного заседания, подлежит отклонению в связи со следующим.
В соответствии с ч. 1 ст. 133 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству.
Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.12.2006 г. N 65, подготовка дела к судебному разбирательству является самостоятельной и обязательной стадией арбитражного процесса, проводится судьей единолично по каждому делу, находящемуся в производстве арбитражного суда первой инстанции, независимо от степени его сложности, срока рассмотрения и других обстоятельств.
В соответствии с ч. 1 ст. 137 АПК РФ судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству.
Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Липецкой области от 24.06.2009 г. исковое заявление Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. было принято к производству и назначено к судебному разбирательству в предварительном судебном заседании на 11.08.2009 г.
Определением Арбитражного суда Липецкой области от 11.08.2009 г. дело назначено к судебному разбирательству (л.д. 25 - 27 т. 2).
Определением суда первой инстанции от 01.09.2009 г. судебное разбирательство отложено (л.д. 97 - 100 т. 2).
Таким образом, суд, соблюдая все стадии производства и располагая достаточными доказательствами для разрешения спора, рассмотрел дело в соответствии с требованиями Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Довод ОАО ЗСМ "Елецкий" о несущественности нарушений порядка подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров опровергается материалами дела и также подлежит отклонению.
Апелляционная жалоба не содержит оснований для отмены оспариваемого решения суда и удовлетворению не подлежит.
Суд первой инстанции полно установил фактические обстоятельства дела, всесторонне исследовал доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, дал им правильную правовую оценку и принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права. Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловными основаниями для отмены принятых судебных актов, допущено не было.
В силу положения ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.
Расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в виде государственной пошлины в сумме 1 000 рублей относятся на заявителя жалобы.
Заявителем апелляционной жалобы представлено платежное поручение N 1313 от 05.10.2009 г. на сумму 3 000 рублей.
Согласно подп. 1 п. 1 ст. 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае уплаты в большем размере, чем это предусмотрено законом.
Таким образом, государственная пошлина в сумме 2 000 рублей подлежит возврату ОАО ЗСМ "Елецкий" из федерального бюджета, как излишне уплаченная.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 112, 266 - 269, 271 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Липецкой области от 18.09.2009 г. по делу N А36-2713/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Выдать открытому акционерному обществу завод стройматериалов "Елецкий" справку на возврат из федерального бюджета 2 000 рублей излишне уплаченной государственной пошлины.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 26.02.2010 ПО ДЕЛУ N А36-2713/2009
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 26 февраля 2010 г. по делу N А36-2713/2009
Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2010 года
Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2010 года
Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Маховой Е.В.,
судей Андреещевой Н.Л.,
Федорова В.И.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Мещеряковой В.С.,
при участии:
от Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд.: Химичук Е.В., представитель, доверенность N 3-5823 от 02.06.2009 г.,
от ОАО ЗСМ "Елецкий": представитель не явился, надлежаще извещен,
от ИФНС России по г. Елец Липецкой области: представитель не явился, надлежаще извещен,
от ОАО "Липецкая ипотечная корпорация": Беляев В.Н., представитель, доверенность б/н от 01.02.2009 г.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества завод стройматериалов "Елецкий" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 18.09.2009 г. по делу N А36-2713/2009 (судья Богатов В.И.) по иску Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. к открытому акционерному обществу завод стройматериалов "Елецкий", Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец Липецкой области, при участии третьего лица: открытого акционерного общества "Липецкая ипотечная корпорация", о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров, решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава, об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Елец Липецкой области аннулировать запись о государственной регистрации новой редакции устава,
установил:
Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу завод стройматериалов "Елецкий" (далее - ответчик, ОАО ЗСМ "Елецкий"), Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Елец Липецкой области (далее - ответчик, ИФНС России по г. Елец Липецкой области) о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г., о признании недействительным решения N 294 от 01.06.2009 г. ИФНС России по г. Елец Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава открытого акционерного общества ЗСМ "Елецкий" от 01.06.2009 г. за государственным регистрационным номером 2094821007675, об обязании ИФНС России по г. Елец Липецкой области аннулировать запись о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий" от 01.06.2009 г. за государственным регистрационным номером 2094821007675 (с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).
Решением Арбитражного суда Липецкой области от 18.09.2009 г. исковые требования удовлетворены.
Ссылаясь на незаконность и необоснованность принятого судебного акта, ОАО ЗСМ "Елецкий" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда отменить.
В судебное заседание апелляционной инстанции 15.02.2010 г. представители ОАО ЗСМ "Елецкий", ИФНС России по г. Елец Липецкой области не явились. В материалы дела от ИФНС России по г. Елец Липецкой области поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.
Ввиду наличия доказательств надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие их представителей с учетом требований ст. ст. 123, 156, 266 АПК РФ.
Представитель Компании Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ОАО ЗСМ "Елецкий" по основаниям, изложенным в представленном в материалы дела отзыве, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Представитель ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" апелляционную жалобу ОАО ЗСМ "Елецкий" поддержал, считает решение суда незаконным и необоснованным.
В представленном в материалы дела отзыве ИФНС России по г. Елец Липецкой области возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.
В судебном заседании от 15.02.2010 г. объявлялся перерыв до 17.02.2010 г.
При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, заслушав представителей участвующих в деле лиц, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.
Как установлено судом и следует из материалов дела, 03.04.2009 г. состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" со следующей повесткой дня:
1) Отчет генерального директора о результатах деятельности общества за 2008 год и основных задачах на 2009 г.;
2) Рассмотрение и утверждение годового баланса, счетов прибылей и убытков за 2008 год;
3) Отчет ревизионной комиссии;
4) Утверждение аудитора общества;
5) Внесение изменений в действующую редакцию устава общества (п. 13.22 - 13.26, п. 14.4, п. 17.2);
6) Утверждение новой редакции устава общества;
7) Избрание членов Совета директоров;
8) Избрание членов Ревизионной комиссии.
По итогам указанного собрания приняты следующие решения: об утверждении отчета и предложения генерального директора; об утверждении годового баланса за 2008 год; нераспределенную прибыль 2008 года предложено направить в инвестиции основного капитала организации; об утверждении отчета ревизионной комиссии; об утверждении аудитора общества на 2009 год; о внесении изменений в действующую редакцию устава (п. 13.22 - 13.26, п. 14.4, п. 17.2); об утверждении новой редакции устава общества с учетом внесенных изменений; об избрании совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; об избрании ревизионной комиссии ОАО ЗСМ "Елецкий".
Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. является владельцем 3 671 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО ЗСМ "Елецкий".
Ссылаясь на нарушение требований норм Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" при проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий", нарушение своих прав и законных интересов, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
В соответствии с п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.
Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" были допущены существенные нарушения, которые не позволяют оставить в силе обжалуемые истцом решения общего собрания.
В соответствии с п. 1 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.
Из материалов дела следует, что общее количество размещенных обыкновенных акций ОАО ЗСМ "Елецкий" составляет 14 162 штук. Согласно протоколу счетной комиссии N 3 на собрании были зарегистрированы 6 акционеров, которым принадлежало 8 786 голосующих акций, что составляет 62,04% от общего числа голосующих акций общества.
Как правильно указал суд первой инстанции, присутствующий на годовом общем собрании акционер - ОАО "Липецкая ипотечная корпорация", владелец 8 612 обыкновенных акций общества, не мог голосовать всеми принадлежащими ему акциями по следующим основаниям.
В соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое акционерное общество.
Согласно п. 6 указанной статьи Федерального закона с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 настоящей статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в п. 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.
Из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий", составленному по состоянию на 29.02.2008 г. следует, что ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" не являлось на указанную дату акционером общества.
По состоянию на 02.04.2008 г. ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" зарегистрировано в реестре акционеров в качестве владельца обыкновенных акций ОАО ЗСМ "Елецкий" в количестве 8 580 штук, что подтверждается выпиской из реестра акционеров.
В соответствии со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 20.02.2009 г. ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" является владельцем обыкновенных акций ОАО ЗСМ "Елецкий" в количестве 8 612 штук.
Данные сведения из реестра акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" подтверждают, что ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" по состоянию на апрель 2008 года приобрело более 50% обыкновенных акций общества.
В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества (указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. В этом случае установленные п. 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.
Из указанных норм Закона следует, что ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" после приобретения более 50% акций ОАО ЗСМ "Елецкий" в соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" было обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение).
ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" не представило суду доказательств, подтверждающих выполнение требований указанной нормы права.
Следовательно, в соответствии с п. 6 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" на годовом общем собрании акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г. ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" имело право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. Остальные акции, принадлежащие ОАО "Липецкая ипотечная корпорация", голосующими акциями не считались и при определении кворума не должны были учитываться.
Как правильно указал суд первой инстанции, 30% акций ОАО ЗСМ "Елецкий" от общего количества акций этого общества (14 162 штуки) составляет 4 249 акций. Именно этим количеством акций вправе было голосовать ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" на годовом общем собрании акционеров от 03.04.2009 г. Оставшиеся 4 363 акции общества (8 612 штук - 4 249 штук), владельцем которых является ОАО "Липецкая ипотечная корпорация", голосующими акциями не являются, они не должны были учитываться при определении кворума.
В этом случае общее количество голосующих акций ОАО ЗСМ "Елецкий" составляет 9 799 штук (14 162 штуки - 4 363 штуки). При определении кворума на общем собрании счетная комиссия должна была учитывать именно это количество голосующих акций, как 100% голосующих акций.
Для того, чтобы собрание было признано правомочным (имело кворум) для участия в нем должны были зарегистрироваться более 50% голосующих акций общества (50% + 1 акция) (п. 1 ст. 58 Закона), т.е. 4 901 голосующая акция.
Для участия в годовом общем собрании акционеров от 03.04.2009 г. были зарегистрированы акционеры - владельцы 8 786 голосующих акций ОАО ЗСМ "Елецкий". Вместе с тем, 4 363 акции ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" голосующими не являлись и должны быть исключены из числа голосующих.
Число голосующих акций, зарегистрированных для участия в общем собрании, которое действительно должно было учитываться при определении кворума на годовом общем собрании, составляет 4 423 акции (8 786 штук - 4 363 штуки), что значительно меньше 50% голосующих акций общества (4 901 штука).
С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии кворума для проведения общего собрания.
В соответствии с п. 3 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.
Решения годового общего собрания ОАО завод стройматериалов "Елецкий" от 03.04.2009 г. в соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" считаются не имеющими юридической силы.
Поскольку указанные решения годового общего собрания акционеров являются недействительными, они не могли повлечь за собой юридических последствий.
Кроме того, судом первой инстанции установлено, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" были допущены и иные существенные нарушения.
В соответствии с п. 1 ст. 56 Федерального закона "Об акционерных обществах" в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более ста создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров.
В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии.
Как следует из п. 12.5 устава в редакции, действующей на дату проведения общего собрания акционеров, функции счетной комиссии осуществляет регистратор ОАО ЗСМ "Елецкий".
На дату проведения годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г. счетная комиссия не была сформирована.
В соответствии с протоколом N 6 годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий", состоявшегося 04.04.2008 г., избранные члены счетной комиссии могли осуществлять свои функции только на прошлом годовом общем собрании акционеров, состоявшемся 04.04.2008 г., после чего полномочия членов счетной комиссии истекли.
Как видно из протокола N 7 заседания совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 20.02.2009 г., совет директоров предложил следующих лиц для избрания в счетную комиссию в составе 3 человек: Оборотова Т.В., Миронова З.А., Коновалова Л.В. Однако, в повестку дня годового общего собрания акционеров вопрос об избрании членов счетной комиссии не был включен.
Согласно п. 6 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе принимать решение по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня.
Вместе с тем, как следует из протокола N 6 годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г. вопрос об избрании членов счетной комиссии был поставлен на голосование. Счетная комиссия была избрана в составе 5 человек: Оборотова Т.В., Миронова З.А., Коновалова Л.В., Андрюхина С.С, Выволокина И.Л.
Указанное нарушение порядка формирования счетной комиссии является существенным нарушением требования закона и в соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об избрании счетной комиссии не имеет юридической силы, поскольку данный вопрос не был изначально включен в повестку дня общего собрания.
Следовательно, на общем собрании подсчет голосов осуществлялся составом счетной комиссии, который не был избран в установленном законом порядке и, соответственно, не имел полномочий осуществлять функции членов счетной комиссии.
В соответствии с вопросом 5 повестки дня годового общего собрания акционеров в действующую редакцию устава ОАО ЗСМ "Елецкий" были внесены изменения, касающиеся количественного состава совета директоров (в п. 14.4 устава). В соответствии с п. 14.4 устава общества в редакции от 2007 года совет директоров избирался в количестве 7 членов. Согласно п. 14.4 устава общества в редакции, утвержденной на общем собрании от 03.04.2009 г., предусмотрено 5 членов совета директоров.
Указанное изменение включено в новую редакцию устава ОАО ЗСМ "Елецкий", утвержденного в рамках вопроса 6 повестки дня собрания.
На этом же общем собрании был избран совет директоров ОАО ЗСМ "Елецкий" в составе 5 членов, что подтверждается протоколом N 4 счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО завод стройматериалов "Елецкий" от 03.04.2009 г.
Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, решение об избрании совета директоров в составе 5 членов не могло быть принято ввиду того, что к моменту голосования по вопросу об избрании совета директоров не вступило в силу решение о внесении изменений в устав (об утверждении новой редакции устава), касающихся уменьшения количественного состава совета директоров.
Согласно ст. 62 Федерального закона "Об акционерных обществах" решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования оглашаются на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование, или доводятся не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Из указанной нормы Закона следует, что если результаты голосования и принятые решения были объявлены на самом собрании, то такие решения считаются принятыми общим собранием в момент объявления результатов голосования, т.е. с даты проведения общего собрания.
В случае, если результаты голосования на общем собрании не объявлялись, то в течение 10 дней должен быть проведен подсчет голосов и оформлены протокол об итогах голосования и протокол общего собрания акционеров. В этом случае решения считаются принятыми с даты составления названных протоколов.
Таким образом, все решения, принятые на общем собрании, вступают в силу одновременно.
С учетом изложенного, суд области правильно указал, что совет директоров не мог избираться в соответствии с изменениями, внесенными в устав ОАО ЗСМ "Елецкий" (или в соответствии с новой редакцией устава) в количестве 5 членов, так как до окончания собрания нельзя было точно определить, будут ли такие изменения устава общества приняты.
Таким образом, при избрании совета директоров в количестве, предусмотренном изменениями в устав (или новым уставом), был нарушен порядок определения момента, с которого необходимо считать решения общего собрания о внесении изменений в устав ОАО ЗСМ "Елецкий" принятым.
Аналогичные нарушения были допущены на общем собрании акционеров при избрании членов ревизионной комиссии в составе 3 человек в соответствии с требованиями п. 17.2 новой редакции устава общества, в то время когда действующий на момент принятия указанного решения устав общества предусматривал избрание ревизионной комиссии в составе 5 человек.
Согласно п. 3 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. п. 3.2, 3.3 Постановления ФКЦБ РФ N 17/пс от 31.05.2002 г. "Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" к информации (материалам), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров, назначенному на 03.04.2009 г. относятся: годовой отчет ОАО ЗСМ "Елецкий"; годовая бухгалтерская отчетность ОАО ЗСМ "Елецкий" по итогам 2008 года, в том числе аудиторское заключение по итогам 2008 года; рекомендации совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий" по распределению прибыли, в том числе по размеру дивиденда по акциям ОАО ЗСМ "Елецкий" и порядку его выплаты и убытков ОАО ЗСМ "Елецкий" по итогам 2008 года; заключение ревизионной комиссии ОАО ЗСМ "Елецкий" о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете по итогам 2008 года; сведения о кандидатах в совет директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; сведения о кандидатах в ревизионную комиссию ОАО ЗСМ "Елецкий"; информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган ОАО ЗСМ "Елецкий"; сведения об аудиторе ОАО ЗСМ "Елецкий"; проект изменений и дополнений, вносимых в устав ОАО ЗСМ "Елецкий" (п. 5 повестки дня собрания); проект устава ОАО ЗСМ "Елецкий" в новой редакции (п. 6 повестки дня собрания); список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий"; проекты решений годового общего собрания акционеров; протокол заседания совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий", на котором принимались решения при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров; бюллетень для голосования на годовом общем собрании акционеров, текст и форма которого утверждена советом директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; текст публикаций сообщения о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" в газетах "Красная знамя" и "Липецкая газета".
Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.
Как правильно указал суд первой инстанции, в сообщении о проведении общего собрания акционеров отсутствовали сведения о порядке ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которым с ней можно ознакомиться. Кроме того, в сообщении в нарушение требований п. 2 ст. 62 Федерального закона "Об акционерных обществах" не была указана информация о форме проведения общего собрания акционеров, о дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, о времени проведения общего собрания.
Во время проведения годового общего собрания акционеров - 03.04.2009 г. истцу было предложено ознакомиться со следующей информацией (материалами): текст публикаций сообщения о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" в газетах "Красная знамя" и "Липецкая газета"; протокол N 7 заседания совета директоров ОАО ЗСМ "Елецкий; письмо ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о выдвижении кандидатов в совет директоров ОАО ЗСМ "Елецкий"; бухгалтерский баланс ОАО ЗСМ "Елецкий" на 31.12.2008 г., отчет о прибылях и убытках за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., отчет об изменениях капитала за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., отчет о движении денежных средств за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г.; пояснительная записка за 2008 год; список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров на 20.02.2009 г.; проект изменений и дополнений, вносимых в устав ОАО ЗСМ "Елецкий"; проект устава ОАО ЗСМ "Елецкий" в новой редакции.
Остальная информация (материалы), в частности, заключение ревизионной комиссии, сведения о кандидатах для избрания в совет директоров, в ревизионную комиссию, сведения об аудиторе, истцу не представлялась.
Таким образом, в нарушение требований п. п. 2, 3 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" при подготовке к общему собранию акционеров и на дату его проведения истцу не была предоставлена в полном объеме информация (материалы), подлежащая предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, чем нарушено право истца на информацию и, как следствие, право на участие в управлении обществом.
В соответствии с п. 1 ст. 60 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 13.29 устава ОАО ЗСМ "Елецкий" голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров осуществляется бюллетенями.
Однако, в нарушение требований п. 13.30 устава ОАО ЗСМ "Елецкий" не направило акционерам бюллетени для голосования в установленные сроки. В нарушение требований п. 13.29 голосование на общем собрании акционеров осуществлялось не бюллетенями, а поднятием рук. Бюллетени для голосования были представлены акционерам только для принятия решений по вопросам об избрании членов совета директоров и ревизионной комиссии.
Учитывая те обстоятельства, что на общем собрании состав счетной комиссии не был сформирован в установленном законом порядке, голосование по вопросам повестки дня производилось без бюллетеней, достоверность результатов голосования по вопросам повестки дня общего собрания поставлена под сомнение.
Поскольку указанные нарушения порядка подготовки, созыва и проведения годового общего собрания являются существенными, у суда области отсутствовали правовые основания оставить в силе оспариваемые истцом решения общего собрания.
В соответствии с п. 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.12.2005 г. N 99 требование о признании недействительным решения общего собрания акционеров акционерного общества или участников общества с ограниченной ответственностью о внесении изменений и дополнений в учредительные документы этого общества может быть соединено в одном заявлении с требованием о признании недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации этих изменений и дополнений, если доводы о недействительности акта регистрирующего органа основаны на недействительности решения общего собрания и к участию в деле привлечены как регистрирующий орган, так и само общество.
В силу п. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно п. 4 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр. При несоответствии указанных в п. п. 1 и 2 настоящей статьи сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в п. п. 1 и 2 настоящей статьи, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.
В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
г) документ об уплате государственной пошлины.
Пунктом 1 ст. 23 указанного Федерального закона предусмотрено, что отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.
Поскольку решения годового общего собрания акционеров ОАО ЗСМ "Елецкий" от 03.04.2009 г., в том числе, по вопросам о внесении изменений в действующую редакцию устава общества, об утверждении новой редакции устава общества признаны недействительными, указанные решения не могли повлечь за собой последствий в виде государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащихся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы.
В этой связи суд первой инстанции правильно удовлетворил исковые требования истца о признании недействительным решения N 294 от 01.06.2009 г. ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий", а также записи, внесенной ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области в ЕГРЮЛ о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий" за государственным регистрационным номером 2094821007675. И обоснованно обязал ИФНС России по г. Ельцу Липецкой области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем аннулирования записи о государственной регистрации новой редакции устава ОАО ЗСМ "Елецкий".
Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что дело было рассмотрено в отсутствие представителя ответчика Коростелева А.В. несмотря на наличие ходатайства ОАО ЗСМ "Елецкий" об отложении судебного разбирательства, подлежит отклонению, поскольку не подтвержден материалами дела.
Довод ОАО ЗСМ "Елецкий" о том, что решение было принято судом области без проведения предварительного судебного заседания, подлежит отклонению в связи со следующим.
В соответствии с ч. 1 ст. 133 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству.
Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.12.2006 г. N 65, подготовка дела к судебному разбирательству является самостоятельной и обязательной стадией арбитражного процесса, проводится судьей единолично по каждому делу, находящемуся в производстве арбитражного суда первой инстанции, независимо от степени его сложности, срока рассмотрения и других обстоятельств.
В соответствии с ч. 1 ст. 137 АПК РФ судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству.
Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Липецкой области от 24.06.2009 г. исковое заявление Компания Хадсон Ривер Мастер Фанд Лтд. было принято к производству и назначено к судебному разбирательству в предварительном судебном заседании на 11.08.2009 г.
Определением Арбитражного суда Липецкой области от 11.08.2009 г. дело назначено к судебному разбирательству (л.д. 25 - 27 т. 2).
Определением суда первой инстанции от 01.09.2009 г. судебное разбирательство отложено (л.д. 97 - 100 т. 2).
Таким образом, суд, соблюдая все стадии производства и располагая достаточными доказательствами для разрешения спора, рассмотрел дело в соответствии с требованиями Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Довод ОАО ЗСМ "Елецкий" о несущественности нарушений порядка подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров опровергается материалами дела и также подлежит отклонению.
Апелляционная жалоба не содержит оснований для отмены оспариваемого решения суда и удовлетворению не подлежит.
Суд первой инстанции полно установил фактические обстоятельства дела, всесторонне исследовал доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, дал им правильную правовую оценку и принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права. Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловными основаниями для отмены принятых судебных актов, допущено не было.
В силу положения ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.
Расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в виде государственной пошлины в сумме 1 000 рублей относятся на заявителя жалобы.
Заявителем апелляционной жалобы представлено платежное поручение N 1313 от 05.10.2009 г. на сумму 3 000 рублей.
Согласно подп. 1 п. 1 ст. 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае уплаты в большем размере, чем это предусмотрено законом.
Таким образом, государственная пошлина в сумме 2 000 рублей подлежит возврату ОАО ЗСМ "Елецкий" из федерального бюджета, как излишне уплаченная.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 112, 266 - 269, 271 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Липецкой области от 18.09.2009 г. по делу N А36-2713/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Выдать открытому акционерному обществу завод стройматериалов "Елецкий" справку на возврат из федерального бюджета 2 000 рублей излишне уплаченной государственной пошлины.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.
Председательствующий
Е.В.МАХОВАЯ
Е.В.МАХОВАЯ
Судьи
Н.Л.АНДРЕЕЩЕВА
В.И.ФЕДОРОВ
Н.Л.АНДРЕЕЩЕВА
В.И.ФЕДОРОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)