Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 05 сентября 2012 года
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Нужнова С.Г.
судей Денисовой Н.Д., Петровой В.В.
при участии в заседании:
от истцов:
Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Liminted) - Носова Д.В., дов. от 27.01.2012 г.; Шуваева М.А., дов. от 27.01.2012 г.
Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) - Носова Д.В., дов. от 27.01.2012 г., Шуваева М.А., дов. от 27.01.2012 г.
Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) - Носова Д.В., дов. от 08.02.2012 г., Шуваева М.А., дов. от 08.02.2012 г.
от ответчика - Шайхутдинова П.А., дов. от 06.01.2012 г.; Бостан О.Н., дов. от 01.07.2011 г.
от третьего лица - Бостан О.Н., дов. от 25.11.2011 г. б/н
рассмотрев 29 августа 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу
Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund L.P.) (истцов)
на решение от 27 февраля 2012 г. Арбитражного суда города Москвы
принятое судьей Александровой О.Е.
и на постановление от 16 мая 2012 г.
Девятого арбитражного апелляционного суда
принятое судьями Мартыновой Е.Е., Гариповым В.С., Смирновым О.В.
по делу N А40-91600/11-34-807
по иску Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.)
к ОАО "Красный Октябрь" (ОГРН 1027700247618)
о признании недействительным решения совета директоров
треть лицо: ООО "Объединенные кондитеры"
установил:
Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компания "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" (далее - ОАО "Красный Октябрь") о признании недействительным решения совета директоров общества от 21.12.2010 г. о выпуске путем закрытой подписки 330.684 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая в связи с отсутствием в нем условия о преимущественном праве приобретения акционерами общества этих ценных бумаг, ссылаясь в обоснование своих требований на свой статус акционеров ОАО "Красный Октябрь", а также на введение ответчиком истцов в заблуждение относительно реализации преимущественного права приобретения этих акций, содержащимся в решении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. о размещении привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" условием о приобретении этих акций лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию.
К участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Объединенные кондитеры" (далее - ООО "Объединенные кондитеры").
Решением Арбитражного суда города Москвы от 27 февраля 2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2012 г., в удовлетворении иска отказано.
При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20 истцам ранее уже было отказано в признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.09.2010 г. о праве общества разместить дополнительно 1.198.484 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая и от 29.11.2010 г. об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" в количестве 330.684 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая из числа объявленных по решению внеочередного общего собрания акционеров от 29.09.2010 г., которые истцы оспаривали по тем же основаниям, по которым они оспаривают и решение совета директоров в настоящем деле, а также из того, что фактически истцы пытаются оспорить предполагаемые нарушения в будущем своих прав на преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых привилегированных акций в результате последующих действий органов управления общества, на основании чего суды пришли к выводу о недоказанности истцами доводов о нарушении оспариваемым решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 21.12.2010 г. своих прав и законных интересов.
Оставляя решение суда первой инстанции без изменения, суд апелляционной инстанции исходил также из того, что неполное отражение доводов истцов в тексте решения не привело к принятию неправильного решения, поэтому не может служить основанием для отмены этого судебного акта, и отклонил доводы истцов как о наличии у них преимущественного права на приобретение дополнительно размещаемых привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б", поскольку принадлежащие истцам привилегированные акции типа "А" относятся к иному типу из-за разного порядка расчета и выплаты дивидендов по этим акциям, так и о несоответствии оспариваемого решения совета директоров от 22.12.2010 г. о выпуске 330.684 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" решению внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. об условиях размещения этих акций из-за отсутствия у общества акционеров, обладающих преимущественным правом приобретения привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б".
В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истцы настаивают на своих доводах о несоответствии оспариваемого решения совета директоров от 22.12.2010 г. о выпуске 330.684 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" решению внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. об условиях размещения этих акций и о наличии у них преимущественного права на приобретение любых дополнительно размещаемых привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь", поскольку уже принадлежащие им привилегированные акции общества (государственный регистрационный номер 2-01-0060-А от 17.06.1997 г.) не имеют типа, в связи с чем оспаривают вывод судов о том, что принадлежащие истцам привилегированные акции относятся к типу "А", в связи с чем просят решение от 27 февраля 2012 г. и постановление от 16 мая 2012 г. отменить и, с учетом уточнения требований в судебном заседании, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
Ответчик приведенные в кассационной жалобе доводы считает необоснованными, ссылаясь на отсутствие у истцов преимущественного права на приобретение привилегированных акций типа "Б" и недоказанность, в силу этого, доводов о нарушении оспариваемым решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 22.12.2010 г. прав и законных интересов истцов, просит судебные акты оставить без изменения.
Третье лицо оспаривает доводы истцов по поводу того, что содержащееся в решении о размещении привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" условие о приобретении этих акций лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию, вводило их в заблуждение относительно реализации преимущественного права приобретения этих акций, просит судебные акты оставить без изменения.
Приложенные истцами к кассационной жалобе письмо ФСФР России от 25.05.2012 г. и проект устава ОАО "Красный Октябрь", полученный истцами в связи с созывом и проведением 08.06.2012 г. общего собрания акционеров, судом кассационной инстанции к рассмотрению приняты не были, поскольку исследование дополнительных доказательств выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции, поэтому эти документы подлежат возвращению истцам.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.
Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, Компания "Катапел Лимитед" владеет 0,32% обыкновенных именных акций ответчика и 2,45% привилегированных акций, Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" - 6,78% обыкновенных акций и 40,69% привилегированных акций, а Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." - 10,89% привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь".
Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенным 29.09.2010 г., принято решение о праве общества разместить дополнительно 1.198.484 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенным 29.11.2010 г., принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" в количестве 330.684 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Этим же решением установлено также, что цена размещения акций составляет 360 руб. за одну акцию; что цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляет 360 руб. за одну акцию и что выпускаемые акции предполагается разместить только ООО "Объединенные кондитеры".
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20 отказано в удовлетворении требований Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." о признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.09.2010 г. и от 29.11.2010 г., которые истцы оспаривали, ссылаясь на ограничение этими решениями их прав как владельцев акций, в том числе, на преимущественное приобретение дополнительно размещаемых привилегированных акций типа "Б".
Оспариваемым истцами решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь", принятым по результатам проводившегося 22.12.2010 г. заочного голосования, утверждено решение о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, размещаемых путем закрытой подписки.
В отличие от решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. решение совета директоров от 22.12.2010 г. не содержит каких-либо дополнительный условий размещения привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б", в том числе условия о том, что цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляет 360 руб. за одну акцию.
В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.
В соответствии с пунктом 3 статьи 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.
В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Федерального закона "Об акционерных обществах" решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.
Истцы настаивают на своих доводах о том, что они, являются владельцами привилегированных именных бездокументарных акций ОАО "Красный Октябрь", тип которых не определен, в связи с чем они имеют преимущественное право приобретения любых привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" вне зависимости от их типа.
Указанный довод истцов был признан судами необоснованным, поскольку пункт 5.1 устава ОАО "Красный Октябрь" предусматривает, что помимо уже размещенных привилегированных акций типа "А" общество вправе разместить привилегированные акции иного типа - типа "Б", порядок расчета и очередность выплаты дивидендов по которым отличаются, а также в связи с тем, что несовпадение типов принадлежащих истцам привилегированных акций типа "А" и подлежащих выпуску привилегированных акций типа "Б" ранее уже было установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20.
Доводы истцов о введении их в заблуждение относительно реализации преимущественного права приобретения этих акций содержащимся в решении о размещении привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" условием о приобретении их лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию, подлежат отклонению, поскольку относятся к решению внеочередного общего собрания акционеров от 29.11.2010 г., а не к оспариваемому решению совета директоров от 22.12.2010 г.
В связи с отсутствием у истцов права на преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых ОАО "Красный Октябрь" привилегированных акций типа "Б" суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о том, что оспариваемое ими решение совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 22.12.2010 г., в котором не содержится условие о приобретении этих акций лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию, не нарушает права и законные интересы Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П.", поэтому не может быть признано недействительным по иску этих акционеров.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа
постановил:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 27 февраля 2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2012 г. по делу N А40-91600/11-34-807 оставить без изменения, а кассационную жалобу Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) - без удовлетворения.
Председательствующий судья
С.Г.НУЖНОВ
Судьи
Н.Д.ДЕНИСОВА
В.В.ПЕТРОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС МОСКОВСКОГО ОКРУГА ОТ 05.09.2012 ПО ДЕЛУ N А40-91600/11-34-807
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 5 сентября 2012 г. по делу N А40-91600/11-34-807
Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 05 сентября 2012 года
Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Нужнова С.Г.
судей Денисовой Н.Д., Петровой В.В.
при участии в заседании:
от истцов:
Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Liminted) - Носова Д.В., дов. от 27.01.2012 г.; Шуваева М.А., дов. от 27.01.2012 г.
Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) - Носова Д.В., дов. от 27.01.2012 г., Шуваева М.А., дов. от 27.01.2012 г.
Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) - Носова Д.В., дов. от 08.02.2012 г., Шуваева М.А., дов. от 08.02.2012 г.
от ответчика - Шайхутдинова П.А., дов. от 06.01.2012 г.; Бостан О.Н., дов. от 01.07.2011 г.
от третьего лица - Бостан О.Н., дов. от 25.11.2011 г. б/н
рассмотрев 29 августа 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу
Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund L.P.) (истцов)
на решение от 27 февраля 2012 г. Арбитражного суда города Москвы
принятое судьей Александровой О.Е.
и на постановление от 16 мая 2012 г.
Девятого арбитражного апелляционного суда
принятое судьями Мартыновой Е.Е., Гариповым В.С., Смирновым О.В.
по делу N А40-91600/11-34-807
по иску Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.)
к ОАО "Красный Октябрь" (ОГРН 1027700247618)
о признании недействительным решения совета директоров
треть лицо: ООО "Объединенные кондитеры"
установил:
Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компания "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Московская кондитерская фабрика "Красный Октябрь" (далее - ОАО "Красный Октябрь") о признании недействительным решения совета директоров общества от 21.12.2010 г. о выпуске путем закрытой подписки 330.684 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая в связи с отсутствием в нем условия о преимущественном праве приобретения акционерами общества этих ценных бумаг, ссылаясь в обоснование своих требований на свой статус акционеров ОАО "Красный Октябрь", а также на введение ответчиком истцов в заблуждение относительно реализации преимущественного права приобретения этих акций, содержащимся в решении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. о размещении привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" условием о приобретении этих акций лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию.
К участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Объединенные кондитеры" (далее - ООО "Объединенные кондитеры").
Решением Арбитражного суда города Москвы от 27 февраля 2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2012 г., в удовлетворении иска отказано.
При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20 истцам ранее уже было отказано в признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.09.2010 г. о праве общества разместить дополнительно 1.198.484 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая и от 29.11.2010 г. об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" в количестве 330.684 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая из числа объявленных по решению внеочередного общего собрания акционеров от 29.09.2010 г., которые истцы оспаривали по тем же основаниям, по которым они оспаривают и решение совета директоров в настоящем деле, а также из того, что фактически истцы пытаются оспорить предполагаемые нарушения в будущем своих прав на преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых привилегированных акций в результате последующих действий органов управления общества, на основании чего суды пришли к выводу о недоказанности истцами доводов о нарушении оспариваемым решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 21.12.2010 г. своих прав и законных интересов.
Оставляя решение суда первой инстанции без изменения, суд апелляционной инстанции исходил также из того, что неполное отражение доводов истцов в тексте решения не привело к принятию неправильного решения, поэтому не может служить основанием для отмены этого судебного акта, и отклонил доводы истцов как о наличии у них преимущественного права на приобретение дополнительно размещаемых привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б", поскольку принадлежащие истцам привилегированные акции типа "А" относятся к иному типу из-за разного порядка расчета и выплаты дивидендов по этим акциям, так и о несоответствии оспариваемого решения совета директоров от 22.12.2010 г. о выпуске 330.684 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" решению внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. об условиях размещения этих акций из-за отсутствия у общества акционеров, обладающих преимущественным правом приобретения привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б".
В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истцы настаивают на своих доводах о несоответствии оспариваемого решения совета директоров от 22.12.2010 г. о выпуске 330.684 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" решению внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. об условиях размещения этих акций и о наличии у них преимущественного права на приобретение любых дополнительно размещаемых привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь", поскольку уже принадлежащие им привилегированные акции общества (государственный регистрационный номер 2-01-0060-А от 17.06.1997 г.) не имеют типа, в связи с чем оспаривают вывод судов о том, что принадлежащие истцам привилегированные акции относятся к типу "А", в связи с чем просят решение от 27 февраля 2012 г. и постановление от 16 мая 2012 г. отменить и, с учетом уточнения требований в судебном заседании, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
Ответчик приведенные в кассационной жалобе доводы считает необоснованными, ссылаясь на отсутствие у истцов преимущественного права на приобретение привилегированных акций типа "Б" и недоказанность, в силу этого, доводов о нарушении оспариваемым решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 22.12.2010 г. прав и законных интересов истцов, просит судебные акты оставить без изменения.
Третье лицо оспаривает доводы истцов по поводу того, что содержащееся в решении о размещении привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" условие о приобретении этих акций лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию, вводило их в заблуждение относительно реализации преимущественного права приобретения этих акций, просит судебные акты оставить без изменения.
Приложенные истцами к кассационной жалобе письмо ФСФР России от 25.05.2012 г. и проект устава ОАО "Красный Октябрь", полученный истцами в связи с созывом и проведением 08.06.2012 г. общего собрания акционеров, судом кассационной инстанции к рассмотрению приняты не были, поскольку исследование дополнительных доказательств выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции, поэтому эти документы подлежат возвращению истцам.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.
Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, Компания "Катапел Лимитед" владеет 0,32% обыкновенных именных акций ответчика и 2,45% привилегированных акций, Компания "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" - 6,78% обыкновенных акций и 40,69% привилегированных акций, а Компания "Рейнбоу Фанд, Л.П." - 10,89% привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь".
Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенным 29.09.2010 г., принято решение о праве общества разместить дополнительно 1.198.484 штук привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Красный Октябрь", проведенным 29.11.2010 г., принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" в количестве 330.684 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Этим же решением установлено также, что цена размещения акций составляет 360 руб. за одну акцию; что цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляет 360 руб. за одну акцию и что выпускаемые акции предполагается разместить только ООО "Объединенные кондитеры".
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20 отказано в удовлетворении требований Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." о признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.09.2010 г. и от 29.11.2010 г., которые истцы оспаривали, ссылаясь на ограничение этими решениями их прав как владельцев акций, в том числе, на преимущественное приобретение дополнительно размещаемых привилегированных акций типа "Б".
Оспариваемым истцами решением совета директоров ОАО "Красный Октябрь", принятым по результатам проводившегося 22.12.2010 г. заочного голосования, утверждено решение о выпуске 330.684 привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, размещаемых путем закрытой подписки.
В отличие от решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Красный Октябрь" от 29.11.2010 г. решение совета директоров от 22.12.2010 г. не содержит каких-либо дополнительный условий размещения привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б", в том числе условия о том, что цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляет 360 руб. за одну акцию.
В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.
В соответствии с пунктом 3 статьи 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.
В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Федерального закона "Об акционерных обществах" решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.
Истцы настаивают на своих доводах о том, что они, являются владельцами привилегированных именных бездокументарных акций ОАО "Красный Октябрь", тип которых не определен, в связи с чем они имеют преимущественное право приобретения любых привилегированных акций ОАО "Красный Октябрь" вне зависимости от их типа.
Указанный довод истцов был признан судами необоснованным, поскольку пункт 5.1 устава ОАО "Красный Октябрь" предусматривает, что помимо уже размещенных привилегированных акций типа "А" общество вправе разместить привилегированные акции иного типа - типа "Б", порядок расчета и очередность выплаты дивидендов по которым отличаются, а также в связи с тем, что несовпадение типов принадлежащих истцам привилегированных акций типа "А" и подлежащих выпуску привилегированных акций типа "Б" ранее уже было установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 18 марта 2011 г. по делу N А40-2568/11-83-20.
Доводы истцов о введении их в заблуждение относительно реализации преимущественного права приобретения этих акций содержащимся в решении о размещении привилегированных именных бездокументарных акций типа "Б" условием о приобретении их лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию, подлежат отклонению, поскольку относятся к решению внеочередного общего собрания акционеров от 29.11.2010 г., а не к оспариваемому решению совета директоров от 22.12.2010 г.
В связи с отсутствием у истцов права на преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых ОАО "Красный Октябрь" привилегированных акций типа "Б" суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о том, что оспариваемое ими решение совета директоров ОАО "Красный Октябрь" от 22.12.2010 г., в котором не содержится условие о приобретении этих акций лицами, включенными в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций, по цене 360 руб. за одну акцию, не нарушает права и законные интересы Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед", Компании "Катапел Лимитед" и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П.", поэтому не может быть признано недействительным по иску этих акционеров.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа
постановил:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 27 февраля 2012 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2012 г. по делу N А40-91600/11-34-807 оставить без изменения, а кассационную жалобу Компании "Генсор Энтерпрайзис Лимитед" (Gensor Enterprises Limited), Компании "Катапел Лимитед" (Catapel Limited) и Компании "Рейнбоу Фанд, Л.П." (Rainbow Fund, L.P.) - без удовлетворения.
Председательствующий судья
С.Г.НУЖНОВ
Судьи
Н.Д.ДЕНИСОВА
В.В.ПЕТРОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)