Судебные решения, арбитраж
Единый налог на вмененный доход (ЕНВД)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2008 года
Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2008 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Третьяковой Н.О.
судей Згурской М.Л., Протас Н.И.
при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Севериной Е.В.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1828/2008) Межрайонной ИФНС России N 1 по Мурманской области на решение Арбитражного суда Мурманской области от 25.12.2007 по делу N А42-5636/2007 (судья Сигаева Т.К.),
по иску (заявлению) Индивидуального предпринимателя Русовой Елены Геннадьевны
к Межрайонной инспекции ФНС России N 1 по Мурманской области
о признании недействительным решения
при участии:
от истца (заявителя): не явился (извещен - уведомление N 645591)
от ответчика (должника): Наумова Н.А. (дов. от 09.01.2008 N 14-33); Дерябина О.О. (дов. от 09.01.2008 N 14-39)
индивидуальный предприниматель Русова Елена Геннадьевна (далее - заявитель, Предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительным решения N 435/364 от 18.06.2007 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Мурманской области (далее - налоговый орган, инспекция) о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.
Решением суда от 25.12.2007 требования заявителя удовлетворены.
В апелляционной жалобе налоговый орган, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований Предпринимателю отказать. По мнению подателя жалобы, исчисление единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) в рассматриваемом случае должно производиться с использованием физического показателя "площадь торгового зала", поскольку арендуемая и используемая заявителем часть объекта стационарной торговой сети относится к оснащенному в пределах арендуемой площади, и оборудованному для целей совершения сделок купли продажи, обособленному помещению. Спорный объект розничной торговли обладает признаками, характерными для характеристики торгового места, имеющего торговый зал и одновременно отвечающего признакам павильона (наличие организованного рабочего места кассира-продавца, доступ покупателей как внутрь объекта, так и к вывешенному для обозрения товару). Налоговым органом соблюдены нормы налогового законодательства в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, поскольку Налоговый кодекс не содержит предписаний об обязательном извещении лица, привлекаемого к ответственности о времени и месте вынесения итогового решения по результатам мероприятий дополнительного налогового контроля.
В судебном заседании представители налогового органа поддержали доводы апелляционной жалобы.
Предприниматель Русова Е.Г. в судебное заседание не явилась, о времени и месте рассмотрения жалобы извещена надлежащим образом, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие заявителя.
Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены в апелляционном порядке.
Как следует из материалов дела, предприниматель Русова Е.Г. представила в налоговый орган декларацию по ЕНВД за 4 квартал 2006 года.
В ходе камеральной налоговой проверки декларации, налоговый орган установил, что предпринимателем занижен ЕНВД за 4 квартал 2006 года в размере 5 028 руб., ввиду того, что при расчете налога предприниматель неправомерно использовала физический показатель "торговое место". По мнению налогового органа при исчислении ЕНВД по объектам, расположенным в торговом центре "Провизион" подлежит применению показатель базовой доходности - "площадь торгового зала" и базовая доходность - "1800 руб.", корректирующий коэффициент К2 = 0,55.
Решением от 18.06.2007 N 435/364 инспекция доначислила предпринимателю Русовой Е.Г. ЕНВД в размере 5 028 руб., начислила 251,47 руб. пеней и привлекла ее к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в сумме 1 003,86 руб.
Считая, что решение налоговым органом вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, предприниматель Русова Е.Г. обратилась с заявлением в арбитражный суд.
Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, посчитал, что арендуемый предпринимателем объект не соответствует понятиям магазина и павильона, а относится к категории стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, в связи с чем, предприниматель правомерно применял физический показатель "торговое место". Кроме того, судом установлено, что налоговым органом нарушены положения статьи 101 НК РФ.
Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей налогового органа, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что жалоба подлежит отклонению по следующим основаниям.
В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
На территории Мурманской области ЕНВД установлен Законом Мурманской области от 18.11.2002 N 367-01-ЗМО "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности".
Подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении таких видов предпринимательской деятельности, как розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.
В соответствии с пунктом 1 статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Согласно пункту 2 названной статьи налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.
Согласно положениям пункта 3 статьи 346.29 НК РФ расчет ЕНВД, подлежащего уплате, может быть произведен с использованием различных физических показателей. Вид физического показателя, подлежащего применению, - "площадь торгового зала" либо "торговое место" определяется видом предпринимательской деятельности, который, в свою очередь, зависит от того, относятся ли используемые предпринимателем объекты торговой сети к стационарным, имеющим торговые залы, в отношении которых применяется показатель "площадь торгового зала", либо нестационарным (стационарным, не имеющим торговых залов), к которым применяется показатель "торговое место".
В статье 346.27 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.05 N 101-ФЗ) приведены основные понятия, используемые в главе 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно:
- - стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;
- - стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;
- - стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;
- - нестационарная торговая сеть - это торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;
- - магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;
- - торговое место - это место, используемое для совершения сделок купли-продажи;
- - площадь торгового зала - это часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
Из приведенных норм следует, что торговая сеть разделяется на стационарную и нестационарную, причем к стационарной торговой сети относятся магазины и павильоны, а нестационарная торговая сеть делится на имеющую торговые залы и не имеющую таковых. В целях определения базовой доходности розничной торговли в статье 346.29 НК РФ законодатель выделяет три вида предпринимательской деятельности:
- - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы;
- - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети;
- - развозная (разносная) торговля.
В соответствии со статьей 346.27 НК РФ в редакции, действующей с 01.01.06, к объектам стационарной торговой сети относятся только магазины и павильоны (все остальные объекты организации розничной торговли относятся либо к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, либо к нестационарной торговой сети).
Разделение на стационарную и нестационарную торговые сети влечет применение различных физических показателей при определении ЕНВД для отдельных видов деятельности: "площадь торгового зала" - для объектов стационарной торговой сети, имеющих торговые залы (магазин, павильон), и "торговое место" - для всех остальных рассматриваемых объектов.
Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что предпринимателю Русовой Е.Г. на основании договора аренды с ЗАО "Мурманскпродсервис" от 15.11.2006 года предоставлено торговое место площадью 39 кв. м, находящееся в здании торгового центра "Провизион", расположенного по адресу: Мурманская область, г. Кандалакша, ул. Новая, д. 8., обозначенное согласно экспликации под N 53 - торговый зал. Данный объект передан на основании названного договора аренды за плату во временное пользование для осуществления розничной торговли товарами, согласно заявленному ассортиментному перечню.
На основании исследования и оценки, представленных в материалы дела, инвентаризационных и правоустанавливающих документов (договор аренды, технический паспорт, экспликации к поэтажному плану здания), а также описания торгового места, представленного заявителем, суд установил, что капитальные стены, подсобные, складские, административно-бытовые помещения, помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, а также примерочные в торговом месте отсутствуют.
Так, судом установлено, что арендуемое предпринимателем помещение используется для осуществления розничной торговли, оборудовано контрольно-кассовым аппаратом, предназначено для демонстрации товаров и обслуживания покупателей, состоит из стекла, профиля и пластика и представляет собой секцию сборной (разборной) конструкции.
Апелляционная инстанция считает, что налоговый орган, приняв во внимание признаки стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, относящиеся к зданию, в котором налогоплательщик арендовал помещения, не установил, можно ли классифицировать как магазин или павильон сам объект организации торговли, используемый налогоплательщиком.
Из положений главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации следует, что для целей обложения ЕНВД для отдельных видов деятельности следует учитывать признаки объекта розничной торговли, принадлежащего конкретному налогоплательщику. В соответствии с пунктом 1 статьи 38 НК РФ объектами налогообложения могут являться только такие объекты (имеющие стоимостную, количественную или физическую характеристику), с наличием которых у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога. В данном случае из инвентаризационных и правоустанавливающих документов следует, что предприниматель арендовал в 2006 году часть площади торгового зала торгового центра, представляющую собой торговое место.
Кроме того, в соответствии с письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 15.11.2005 N 22-1-11/2097@ "О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и упрощенной системы налогообложения" объекты стационарной торговой сети (в том числе арендованные), не соответствующие установленным главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации понятиям магазина и павильона, а также стационарные объекты организации розничной торговли, фактически используемые под магазины и павильоны, в которых правоустанавливающими и инвентаризационными документами площадь торгового зала не выделена, относятся к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов. Согласно статье 346.29 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий розничную торговлю через такие объекты стационарной торговой сети, исчисляет базу, облагаемую единым налогом на вмененный доход, с использованием физического показателя базовой доходности "торговое место".
Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. При этом в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.
Инспекция не представила суду надлежащих доказательств того, что предприниматель осуществлял розничную торговлю через арендованный объект, который соответствует всем признакам магазина, павильона.
Таким образом, суд обоснованно пришел к выводу о том, что арендованный заявителем объект не соответствует понятиям магазина или павильона, а относится к категории стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, в связи с чем, предприниматель правомерно применил физический показатель "торговое место" и соответствующую ему величину базовой доходности для расчета ЕНВД.
Также суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда о нарушении налоговым органом положений статьи 101 НК РФ.
Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.
Согласно пункту 6 статьи 101 НК РФ в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.
В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.
В данном случае по результатам проверки предпринимателем были представлены возражения, рассмотренные налоговым органом в присутствии предпринимателя Русовой Е.Г. 10.05.2007 года (лист дела 80).
16.05.2007 Инспекцией было вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля N 210, по итогам которых и было принято оспариваемое решение от 18.06.2007 N 435/364 о привлечении к налоговой ответственности.
Статьей 101 НК РФ предусмотрен общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности. Данный порядок обязателен для соблюдения налоговым органом при выявлении правонарушения в ходе осуществления налогового контроля в любой предусмотренной налоговым законодательством форме, в том числе и по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля.
Рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроля также должно проводиться по правилам ст. 101 НК РФ. А именно: все материалы проверки, в том числе и материалы дополнительных мероприятий налогового контроля, должны рассматриваться в присутствии представителей налогоплательщика. При этом налогоплательщик должен иметь возможность ознакомиться с данными материалами проверки и представить свои возражения.
Из материалов дела следует и налоговым органом не оспаривается, что предприниматель Русова Е.Г. не была извещена ни о результатах мероприятий дополнительного налогового контроля, ни о дате рассмотрения материалов проверки, по результатам которых было принято оспариваемое решение.
Согласно пункту 14 статьи 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.
Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.
Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о нарушении прав и законных интересов заявителя, выразившемся в необеспечении возможности предпринимателя участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки.
Доводы налогового органа о том, что законодатель не предписывает обязательное извещение лица, привлекаемого к налоговой ответственности по результатам мероприятий дополнительного налогового контроля, противоречат положениям статьи 101 НК РФ и подлежат отклонению.
Учитывая, что судом первой инстанции полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, решение принято без нарушения норм материального и процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены решения суда.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
решение Арбитражного суда Мурманской области от 25.12.2007 по делу N А42-5636/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРИНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 24.03.2008 ПО ДЕЛУ N А42-5636/2007
Разделы:Единый налог на вмененный доход (ЕНВД)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 марта 2008 г. по делу N А42-5636/2007
Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2008 года
Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2008 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Третьяковой Н.О.
судей Згурской М.Л., Протас Н.И.
при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Севериной Е.В.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1828/2008) Межрайонной ИФНС России N 1 по Мурманской области на решение Арбитражного суда Мурманской области от 25.12.2007 по делу N А42-5636/2007 (судья Сигаева Т.К.),
по иску (заявлению) Индивидуального предпринимателя Русовой Елены Геннадьевны
к Межрайонной инспекции ФНС России N 1 по Мурманской области
о признании недействительным решения
при участии:
от истца (заявителя): не явился (извещен - уведомление N 645591)
от ответчика (должника): Наумова Н.А. (дов. от 09.01.2008 N 14-33); Дерябина О.О. (дов. от 09.01.2008 N 14-39)
установил:
индивидуальный предприниматель Русова Елена Геннадьевна (далее - заявитель, Предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительным решения N 435/364 от 18.06.2007 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Мурманской области (далее - налоговый орган, инспекция) о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.
Решением суда от 25.12.2007 требования заявителя удовлетворены.
В апелляционной жалобе налоговый орган, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований Предпринимателю отказать. По мнению подателя жалобы, исчисление единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) в рассматриваемом случае должно производиться с использованием физического показателя "площадь торгового зала", поскольку арендуемая и используемая заявителем часть объекта стационарной торговой сети относится к оснащенному в пределах арендуемой площади, и оборудованному для целей совершения сделок купли продажи, обособленному помещению. Спорный объект розничной торговли обладает признаками, характерными для характеристики торгового места, имеющего торговый зал и одновременно отвечающего признакам павильона (наличие организованного рабочего места кассира-продавца, доступ покупателей как внутрь объекта, так и к вывешенному для обозрения товару). Налоговым органом соблюдены нормы налогового законодательства в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, поскольку Налоговый кодекс не содержит предписаний об обязательном извещении лица, привлекаемого к ответственности о времени и месте вынесения итогового решения по результатам мероприятий дополнительного налогового контроля.
В судебном заседании представители налогового органа поддержали доводы апелляционной жалобы.
Предприниматель Русова Е.Г. в судебное заседание не явилась, о времени и месте рассмотрения жалобы извещена надлежащим образом, в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие заявителя.
Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены в апелляционном порядке.
Как следует из материалов дела, предприниматель Русова Е.Г. представила в налоговый орган декларацию по ЕНВД за 4 квартал 2006 года.
В ходе камеральной налоговой проверки декларации, налоговый орган установил, что предпринимателем занижен ЕНВД за 4 квартал 2006 года в размере 5 028 руб., ввиду того, что при расчете налога предприниматель неправомерно использовала физический показатель "торговое место". По мнению налогового органа при исчислении ЕНВД по объектам, расположенным в торговом центре "Провизион" подлежит применению показатель базовой доходности - "площадь торгового зала" и базовая доходность - "1800 руб.", корректирующий коэффициент К2 = 0,55.
Решением от 18.06.2007 N 435/364 инспекция доначислила предпринимателю Русовой Е.Г. ЕНВД в размере 5 028 руб., начислила 251,47 руб. пеней и привлекла ее к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в сумме 1 003,86 руб.
Считая, что решение налоговым органом вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, предприниматель Русова Е.Г. обратилась с заявлением в арбитражный суд.
Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, посчитал, что арендуемый предпринимателем объект не соответствует понятиям магазина и павильона, а относится к категории стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, в связи с чем, предприниматель правомерно применял физический показатель "торговое место". Кроме того, судом установлено, что налоговым органом нарушены положения статьи 101 НК РФ.
Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей налогового органа, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что жалоба подлежит отклонению по следующим основаниям.
В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
На территории Мурманской области ЕНВД установлен Законом Мурманской области от 18.11.2002 N 367-01-ЗМО "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности".
Подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении таких видов предпринимательской деятельности, как розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.
В соответствии с пунктом 1 статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Согласно пункту 2 названной статьи налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.
Согласно положениям пункта 3 статьи 346.29 НК РФ расчет ЕНВД, подлежащего уплате, может быть произведен с использованием различных физических показателей. Вид физического показателя, подлежащего применению, - "площадь торгового зала" либо "торговое место" определяется видом предпринимательской деятельности, который, в свою очередь, зависит от того, относятся ли используемые предпринимателем объекты торговой сети к стационарным, имеющим торговые залы, в отношении которых применяется показатель "площадь торгового зала", либо нестационарным (стационарным, не имеющим торговых залов), к которым применяется показатель "торговое место".
В статье 346.27 НК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.05 N 101-ФЗ) приведены основные понятия, используемые в главе 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно:
- - стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;
- - стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;
- - стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;
- - нестационарная торговая сеть - это торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;
- - магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;
- - торговое место - это место, используемое для совершения сделок купли-продажи;
- - площадь торгового зала - это часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
Из приведенных норм следует, что торговая сеть разделяется на стационарную и нестационарную, причем к стационарной торговой сети относятся магазины и павильоны, а нестационарная торговая сеть делится на имеющую торговые залы и не имеющую таковых. В целях определения базовой доходности розничной торговли в статье 346.29 НК РФ законодатель выделяет три вида предпринимательской деятельности:
- - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы;
- - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и розничная торговля, осуществляемая через объекты нестационарной торговой сети;
- - развозная (разносная) торговля.
В соответствии со статьей 346.27 НК РФ в редакции, действующей с 01.01.06, к объектам стационарной торговой сети относятся только магазины и павильоны (все остальные объекты организации розничной торговли относятся либо к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, либо к нестационарной торговой сети).
Разделение на стационарную и нестационарную торговые сети влечет применение различных физических показателей при определении ЕНВД для отдельных видов деятельности: "площадь торгового зала" - для объектов стационарной торговой сети, имеющих торговые залы (магазин, павильон), и "торговое место" - для всех остальных рассматриваемых объектов.
Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что предпринимателю Русовой Е.Г. на основании договора аренды с ЗАО "Мурманскпродсервис" от 15.11.2006 года предоставлено торговое место площадью 39 кв. м, находящееся в здании торгового центра "Провизион", расположенного по адресу: Мурманская область, г. Кандалакша, ул. Новая, д. 8., обозначенное согласно экспликации под N 53 - торговый зал. Данный объект передан на основании названного договора аренды за плату во временное пользование для осуществления розничной торговли товарами, согласно заявленному ассортиментному перечню.
На основании исследования и оценки, представленных в материалы дела, инвентаризационных и правоустанавливающих документов (договор аренды, технический паспорт, экспликации к поэтажному плану здания), а также описания торгового места, представленного заявителем, суд установил, что капитальные стены, подсобные, складские, административно-бытовые помещения, помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, а также примерочные в торговом месте отсутствуют.
Так, судом установлено, что арендуемое предпринимателем помещение используется для осуществления розничной торговли, оборудовано контрольно-кассовым аппаратом, предназначено для демонстрации товаров и обслуживания покупателей, состоит из стекла, профиля и пластика и представляет собой секцию сборной (разборной) конструкции.
Апелляционная инстанция считает, что налоговый орган, приняв во внимание признаки стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, относящиеся к зданию, в котором налогоплательщик арендовал помещения, не установил, можно ли классифицировать как магазин или павильон сам объект организации торговли, используемый налогоплательщиком.
Из положений главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации следует, что для целей обложения ЕНВД для отдельных видов деятельности следует учитывать признаки объекта розничной торговли, принадлежащего конкретному налогоплательщику. В соответствии с пунктом 1 статьи 38 НК РФ объектами налогообложения могут являться только такие объекты (имеющие стоимостную, количественную или физическую характеристику), с наличием которых у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога. В данном случае из инвентаризационных и правоустанавливающих документов следует, что предприниматель арендовал в 2006 году часть площади торгового зала торгового центра, представляющую собой торговое место.
Кроме того, в соответствии с письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 15.11.2005 N 22-1-11/2097@ "О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и упрощенной системы налогообложения" объекты стационарной торговой сети (в том числе арендованные), не соответствующие установленным главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации понятиям магазина и павильона, а также стационарные объекты организации розничной торговли, фактически используемые под магазины и павильоны, в которых правоустанавливающими и инвентаризационными документами площадь торгового зала не выделена, относятся к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов. Согласно статье 346.29 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий розничную торговлю через такие объекты стационарной торговой сети, исчисляет базу, облагаемую единым налогом на вмененный доход, с использованием физического показателя базовой доходности "торговое место".
Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. При этом в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.
Инспекция не представила суду надлежащих доказательств того, что предприниматель осуществлял розничную торговлю через арендованный объект, который соответствует всем признакам магазина, павильона.
Таким образом, суд обоснованно пришел к выводу о том, что арендованный заявителем объект не соответствует понятиям магазина или павильона, а относится к категории стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, в связи с чем, предприниматель правомерно применил физический показатель "торговое место" и соответствующую ему величину базовой доходности для расчета ЕНВД.
Также суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда о нарушении налоговым органом положений статьи 101 НК РФ.
Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.
Согласно пункту 6 статьи 101 НК РФ в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.
В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.
В данном случае по результатам проверки предпринимателем были представлены возражения, рассмотренные налоговым органом в присутствии предпринимателя Русовой Е.Г. 10.05.2007 года (лист дела 80).
16.05.2007 Инспекцией было вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля N 210, по итогам которых и было принято оспариваемое решение от 18.06.2007 N 435/364 о привлечении к налоговой ответственности.
Статьей 101 НК РФ предусмотрен общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности. Данный порядок обязателен для соблюдения налоговым органом при выявлении правонарушения в ходе осуществления налогового контроля в любой предусмотренной налоговым законодательством форме, в том числе и по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля.
Рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроля также должно проводиться по правилам ст. 101 НК РФ. А именно: все материалы проверки, в том числе и материалы дополнительных мероприятий налогового контроля, должны рассматриваться в присутствии представителей налогоплательщика. При этом налогоплательщик должен иметь возможность ознакомиться с данными материалами проверки и представить свои возражения.
Из материалов дела следует и налоговым органом не оспаривается, что предприниматель Русова Е.Г. не была извещена ни о результатах мероприятий дополнительного налогового контроля, ни о дате рассмотрения материалов проверки, по результатам которых было принято оспариваемое решение.
Согласно пункту 14 статьи 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.
Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.
Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о нарушении прав и законных интересов заявителя, выразившемся в необеспечении возможности предпринимателя участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки.
Доводы налогового органа о том, что законодатель не предписывает обязательное извещение лица, привлекаемого к налоговой ответственности по результатам мероприятий дополнительного налогового контроля, противоречат положениям статьи 101 НК РФ и подлежат отклонению.
Учитывая, что судом первой инстанции полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, решение принято без нарушения норм материального и процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены решения суда.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Мурманской области от 25.12.2007 по делу N А42-5636/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
ТРЕТЬЯКОВА Н.О.
Судьи
ЗГУРСКАЯ М.Л.
ПРОТАС Н.И.
ТРЕТЬЯКОВА Н.О.
Судьи
ЗГУРСКАЯ М.Л.
ПРОТАС Н.И.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)