Судебные решения, арбитраж
Налог на игорный бизнес
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть решения объявлена 13.04.2009 г.
Полный текст решения изготовлен 14.04.2009 г.
Судья Арбитражного суда г. Москвы Чекмарев Г.С.
при ведении протокола судебного заседания судьей Чекмаревым Г.С.
при участии:
от заявителя - Седов А.А. дов. от 02.02.2009 г.; Одинабекова Н.С. дов. от 25.03.2009 г.; Кузьмин Е.М. дов. от 10.02.2009 г.
от ответчика - Нырков А.Е. дов. от 11.01.2009 г.; Сидоров Д.П. дов. от 13.04.2009 г.
Рассмотрев в судебном заседании дело N А40-95876/08-151-443
по исковому заявлению ООО "Букмекерская контора "Марафон"
к МИ ФНС России N 49 по г. Москве
о признании недействительным решения от 04.12.2008 г. N 12-08/36
ООО "Букмекерская контора "Марафон" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИ ФНС России N 49 по г. Москве признании недействительным решения N 12-08/36 от 04.12.2008 г. об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал свои требования и просит иск удовлетворить. Пояснил, что платит налог на игорный бизнес и не должен платить налог на прибыль, так как сумма платежа в электронных деньгах "вебмани" им учитывается при использовании кассы тотализатора и кассы букмекерской конторы.
Ответчик против иска возражает по доводам, изложенным в оспариваемом решении и отзыве на иск.
Изучив материалы дела, оценив представленные документы, заслушав представителей заявителя и ответчика, суд находит требование истца подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 04.12.2008 г. Инспекция приняла решение N 12-08/36 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому Обществу предложено уплатить недоимку в размере 19 652 868 руб. 75 коп., пени в размере 4 633 788 руб. 14 коп. и штрафы в размере 3 930573 руб. 75 коп., на общую сумму 28 217 230 руб. 64 коп. При этом Общество не привлекается к налоговой ответственности ни за одно из налоговых правонарушений.
В решении Инспекция указала на факт использования заявителем для приема ставок от участников пари и выплаты им выигрыша платежной системы WebMoney о проведении им азартных игр в компьютерной сети Интернет - игр на деньги, при проведении которых отсутствуют объекты налогообложения, предусмотренные ст. 366 НК РФ (в частности, касса букмекерской конторы и касса тотализатора). Инспекция считает, что налогообложение таких азартных игр должно осуществляться в общеустановленном порядке. В обоснование данного мнения Инспекция ссылается на письмо УФНС по г. Москве N 19-12/118528, в котором рассматривается вопрос использования для проведения азартных игр компьютера вместо игрового автомата.
Заявитель пояснил, что никаких азартных игр в компьютерной сети Интернет - игр на деньги - не проводит и проводить не может, так как в своей деятельности игровые автоматы не использует, а проводит только пари на реальные события, которые должны состояться в будущем. Предсказать эти реальные события с помощью компьютера невозможно. Прием ставок от участников пари и выплата им выигрышей с использованием различных платежных систем, в том числе WebMoney, наряду с приемом ставок и выплатой выигрышей на пунктах приема ставок (ППС) либо путем банковских платежей, являются способом перевода (передачи) денежных средств для заключения пари и выплаты выигрышей. Система WebMoney является лишь одним из платежных агентов. Использование для целей перевода/передачи денег платежной системы WebMoney, как и других платежных систем, банков и ППС, не приводит к исчезновению имеющихся у заявителя объектов налогообложения на игорный бизнес - кассы букмекерской конторы и кассы тотализатора, - так как такое использование не имеет никакого отношения к сути работы кассы букмекерской конторы и кассы тотализатора, то есть к работе по учету общей суммы ставок и определению суммы выигрыша. Платежные агенты и ППС переводят/передают деньги, касса букмекерской конторы и касса тотализатора учитывают общую сумму ставок и определяют сумму выигрыша. При использовании же для проведения азартных игр компьютера вместо игрового автомата объект налогообложения на игорный бизнес - игровой автомат - отсутствует.
Пунктом 1.8 акта выездной налоговой проверки (т. 2 л.д. 64) установлено, что "фактически за проверяемый период Общество осуществляло деятельность в сфере игорного бизнеса (букмекерская контора)".
Суд считает, что проведение заявителем азартных игр с использованием игровых автоматов или компьютера вместо игровых автоматов Инспекцией не установлено, поскольку заявитель организует и проводит азартные игры только в виде пари.
Проведение пари невозможно без учета общей суммы ставок, сделанных на исход того или иного события, независимо от способа, которым эти ставки делаются, так как выплаты по ставкам зависят от их общего количества и суммы. Только при таком общем учете ставок можно определить сумму выигрыша, подлежащую выплате. Поэтому при проведении пари всегда имеется объект налогообложения на игорный бизнес - касса букмекерской конторы (касса тотализатора) - специально оборудованное место у организатора игорного заведения (организатора тотализатора), где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.
Однако обязанность по уплате налога на игорный бизнес, как отмечено в указанном письме УФНС по г. Москве N 19-12/118528, возникает у налогоплательщика с момента регистрации в налоговом органе объектов налогообложения. Поэтому уклонение от уплаты налога на игорный бизнес при проведении пари заключается в уклонении от регистрации всегда имеющихся при проведении этого вида азартных игр объектов налогообложения - кассы букмекерской конторы, кассы тотализатора.
Заявитель указал, что если предположить, что проведение пари в компьютерной сети Интернет возможно (как это считает ответчик), то неизбежно возникают объекты налогообложения на игорный бизнес - касса букмекерской конторы, касса тотализатора, без которых проведение пари невозможно. При этом организация, не зарегистрировавшая указанные объекты налогообложения, будет являться субъектом, уклоняющимся от уплаты налога на игорный бизнес, а не налога на прибыль и НДС.
В оспариваемом решении, отмечено, что весь бухгалтерский учет в Обществе ведется централизованно, общая сумма ставок и размеры выигрышей определяются на головном предприятии (т. 1 л.д. 14). Общая сумма ставок, принятых через платежные системы, в том числе WebMoney, наряду со ставками, принятыми на ППС либо путем банковских платежей, учитывается в кассе букмекерской конторы и в кассе тотализатора Общества, расположенных и зарегистрированных соответственно по адресам: г. Москва, ул. Маленковская, д. 32, стр. 3 и г. Санкт-Петербург, Липовая аллея, д. 9, пом. 5Н, лит. А (свидетельство о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес от 08.08.2005 N 11177 и свидетельство о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес от 02.08.2006 N 541), где также определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.
Необоснованность доводов Инспекции подтверждается тем, что при наличии у заявителя зарегистрированных в установленном порядке объектов налогообложения на игорный бизнес - кассы букмекерской конторы и кассы тотализатора - неучет в них ставок, принятых с использованием платежной системы WebMoney, не имеет для Общества никакого экономического, финансового или фискального смысла, так как размер налога не зависит от суммы ставок, учитываемых в этих кассах. А вот неучет в них указанных ставок сделает невозможным проведение пари, так как в этом случае нельзя определить сумму выигрыша, подлежащую выплате.
Согласно пп. 1 п. 1 ст. 364 НК РФ, игорный бизнес - предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, неявляющаяся реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг.
В письме от 27.05.2005 N 01-02-03/03-233 Минфин РФ разъяснил, что "что при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются в составе доходов и расходов налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу".
В постановлении от 29.03.2005 по делу N А36-280/12-04 ФАС Центрального округа, отказывая в удовлетворении кассационной жалобы Инспекции, отметил, что п. 9 ст. 274 НК РФ "при исчислении налоговой базы не учитываются в составе доходов и расходов по прибыли налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу".
В соответствии с пп. 8 п. 3 ст. 149 НК РФ, организация тотализаторов и других, основанных на риске игр (в том числе с использованием игровых автоматов) организациями или индивидуальными предпринимателями игорного бизнеса" не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость на территории Российской Федерации.
В письме от 27.05.2005 N 01-02-03/03-233 Минфин РФ разъяснил, что согласно пп. 8 п. 3 ст. 149 НК РФ операции по организации тотализатора и других основанных на риске игр (в том числе с использованием игровых автоматов) организациями игорного бизнеса не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость. При этом освобождение указанных операций осуществляется вне зависимости от формы приема ставок от участников взаимных пари и (или) выплаты выигрыша.
Статьей 274 НК РФ установлено, что при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются в составе доходов и расходов налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу.
Деятельность по приему ставок и выплате выигрышей осуществляемая заявителем является игорным бизнесом и подлежит налогообложению в соответствии с главой 29 НК РФ.
Заявитель указал, что за 2005 - 2006 гг. заплатил все установленные налоговым законодательством для осуществляемой Обществом деятельности налоги в полном объеме и никакого налогового правонарушения, в том числе предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ, не совершил.
Инспекция указанный факт не отрицает.
Суд считает, необоснованным довод Инспекции о неуплате Обществом налога на прибыль и налога на добавленную стоимость, так как деятельность в сфере игорного бизнеса не подлежит налогообложению указанными налогами.
При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что требования заявителя подлежат удовлетворению, а решение МИ ФНС России N 49 по г. Москве от 04.12.2008 г. N 12-08/36 не соответствует налоговому законодательству.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 167 - 170, 176, 180, 181, 197 - 201 АПК РФ, суд
Признать недействительным, как несоответствующие ст. ст. 143 и 274 НК РФ, решение МИ ФНС России N 49 по г. Москве от 04.12.2008 г. N 12-08/36.
Выдать ООО "Букмекерская контора "Марафон" справку о возврате из федерального бюджета госпошлины, уплаченной за подачу иска в размере 2 000 руб.
Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с даты его изготовления.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА Г. МОСКВЫ ОТ 14.04.2009 ПО ДЕЛУ N А40-95876/08-151-443
Разделы:Налог на игорный бизнес
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД Г. МОСКВЫ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
от 14 апреля 2009 г. по делу N А40-95876/08-151-443
Резолютивная часть решения объявлена 13.04.2009 г.
Полный текст решения изготовлен 14.04.2009 г.
Судья Арбитражного суда г. Москвы Чекмарев Г.С.
при ведении протокола судебного заседания судьей Чекмаревым Г.С.
при участии:
от заявителя - Седов А.А. дов. от 02.02.2009 г.; Одинабекова Н.С. дов. от 25.03.2009 г.; Кузьмин Е.М. дов. от 10.02.2009 г.
от ответчика - Нырков А.Е. дов. от 11.01.2009 г.; Сидоров Д.П. дов. от 13.04.2009 г.
Рассмотрев в судебном заседании дело N А40-95876/08-151-443
по исковому заявлению ООО "Букмекерская контора "Марафон"
к МИ ФНС России N 49 по г. Москве
о признании недействительным решения от 04.12.2008 г. N 12-08/36
установил:
ООО "Букмекерская контора "Марафон" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИ ФНС России N 49 по г. Москве признании недействительным решения N 12-08/36 от 04.12.2008 г. об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал свои требования и просит иск удовлетворить. Пояснил, что платит налог на игорный бизнес и не должен платить налог на прибыль, так как сумма платежа в электронных деньгах "вебмани" им учитывается при использовании кассы тотализатора и кассы букмекерской конторы.
Ответчик против иска возражает по доводам, изложенным в оспариваемом решении и отзыве на иск.
Изучив материалы дела, оценив представленные документы, заслушав представителей заявителя и ответчика, суд находит требование истца подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 04.12.2008 г. Инспекция приняла решение N 12-08/36 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому Обществу предложено уплатить недоимку в размере 19 652 868 руб. 75 коп., пени в размере 4 633 788 руб. 14 коп. и штрафы в размере 3 930573 руб. 75 коп., на общую сумму 28 217 230 руб. 64 коп. При этом Общество не привлекается к налоговой ответственности ни за одно из налоговых правонарушений.
В решении Инспекция указала на факт использования заявителем для приема ставок от участников пари и выплаты им выигрыша платежной системы WebMoney о проведении им азартных игр в компьютерной сети Интернет - игр на деньги, при проведении которых отсутствуют объекты налогообложения, предусмотренные ст. 366 НК РФ (в частности, касса букмекерской конторы и касса тотализатора). Инспекция считает, что налогообложение таких азартных игр должно осуществляться в общеустановленном порядке. В обоснование данного мнения Инспекция ссылается на письмо УФНС по г. Москве N 19-12/118528, в котором рассматривается вопрос использования для проведения азартных игр компьютера вместо игрового автомата.
Заявитель пояснил, что никаких азартных игр в компьютерной сети Интернет - игр на деньги - не проводит и проводить не может, так как в своей деятельности игровые автоматы не использует, а проводит только пари на реальные события, которые должны состояться в будущем. Предсказать эти реальные события с помощью компьютера невозможно. Прием ставок от участников пари и выплата им выигрышей с использованием различных платежных систем, в том числе WebMoney, наряду с приемом ставок и выплатой выигрышей на пунктах приема ставок (ППС) либо путем банковских платежей, являются способом перевода (передачи) денежных средств для заключения пари и выплаты выигрышей. Система WebMoney является лишь одним из платежных агентов. Использование для целей перевода/передачи денег платежной системы WebMoney, как и других платежных систем, банков и ППС, не приводит к исчезновению имеющихся у заявителя объектов налогообложения на игорный бизнес - кассы букмекерской конторы и кассы тотализатора, - так как такое использование не имеет никакого отношения к сути работы кассы букмекерской конторы и кассы тотализатора, то есть к работе по учету общей суммы ставок и определению суммы выигрыша. Платежные агенты и ППС переводят/передают деньги, касса букмекерской конторы и касса тотализатора учитывают общую сумму ставок и определяют сумму выигрыша. При использовании же для проведения азартных игр компьютера вместо игрового автомата объект налогообложения на игорный бизнес - игровой автомат - отсутствует.
Пунктом 1.8 акта выездной налоговой проверки (т. 2 л.д. 64) установлено, что "фактически за проверяемый период Общество осуществляло деятельность в сфере игорного бизнеса (букмекерская контора)".
Суд считает, что проведение заявителем азартных игр с использованием игровых автоматов или компьютера вместо игровых автоматов Инспекцией не установлено, поскольку заявитель организует и проводит азартные игры только в виде пари.
Проведение пари невозможно без учета общей суммы ставок, сделанных на исход того или иного события, независимо от способа, которым эти ставки делаются, так как выплаты по ставкам зависят от их общего количества и суммы. Только при таком общем учете ставок можно определить сумму выигрыша, подлежащую выплате. Поэтому при проведении пари всегда имеется объект налогообложения на игорный бизнес - касса букмекерской конторы (касса тотализатора) - специально оборудованное место у организатора игорного заведения (организатора тотализатора), где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.
Однако обязанность по уплате налога на игорный бизнес, как отмечено в указанном письме УФНС по г. Москве N 19-12/118528, возникает у налогоплательщика с момента регистрации в налоговом органе объектов налогообложения. Поэтому уклонение от уплаты налога на игорный бизнес при проведении пари заключается в уклонении от регистрации всегда имеющихся при проведении этого вида азартных игр объектов налогообложения - кассы букмекерской конторы, кассы тотализатора.
Заявитель указал, что если предположить, что проведение пари в компьютерной сети Интернет возможно (как это считает ответчик), то неизбежно возникают объекты налогообложения на игорный бизнес - касса букмекерской конторы, касса тотализатора, без которых проведение пари невозможно. При этом организация, не зарегистрировавшая указанные объекты налогообложения, будет являться субъектом, уклоняющимся от уплаты налога на игорный бизнес, а не налога на прибыль и НДС.
В оспариваемом решении, отмечено, что весь бухгалтерский учет в Обществе ведется централизованно, общая сумма ставок и размеры выигрышей определяются на головном предприятии (т. 1 л.д. 14). Общая сумма ставок, принятых через платежные системы, в том числе WebMoney, наряду со ставками, принятыми на ППС либо путем банковских платежей, учитывается в кассе букмекерской конторы и в кассе тотализатора Общества, расположенных и зарегистрированных соответственно по адресам: г. Москва, ул. Маленковская, д. 32, стр. 3 и г. Санкт-Петербург, Липовая аллея, д. 9, пом. 5Н, лит. А (свидетельство о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес от 08.08.2005 N 11177 и свидетельство о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес от 02.08.2006 N 541), где также определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.
Необоснованность доводов Инспекции подтверждается тем, что при наличии у заявителя зарегистрированных в установленном порядке объектов налогообложения на игорный бизнес - кассы букмекерской конторы и кассы тотализатора - неучет в них ставок, принятых с использованием платежной системы WebMoney, не имеет для Общества никакого экономического, финансового или фискального смысла, так как размер налога не зависит от суммы ставок, учитываемых в этих кассах. А вот неучет в них указанных ставок сделает невозможным проведение пари, так как в этом случае нельзя определить сумму выигрыша, подлежащую выплате.
Согласно пп. 1 п. 1 ст. 364 НК РФ, игорный бизнес - предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, неявляющаяся реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг.
В письме от 27.05.2005 N 01-02-03/03-233 Минфин РФ разъяснил, что "что при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются в составе доходов и расходов налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу".
В постановлении от 29.03.2005 по делу N А36-280/12-04 ФАС Центрального округа, отказывая в удовлетворении кассационной жалобы Инспекции, отметил, что п. 9 ст. 274 НК РФ "при исчислении налоговой базы не учитываются в составе доходов и расходов по прибыли налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу".
В соответствии с пп. 8 п. 3 ст. 149 НК РФ, организация тотализаторов и других, основанных на риске игр (в том числе с использованием игровых автоматов) организациями или индивидуальными предпринимателями игорного бизнеса" не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость на территории Российской Федерации.
В письме от 27.05.2005 N 01-02-03/03-233 Минфин РФ разъяснил, что согласно пп. 8 п. 3 ст. 149 НК РФ операции по организации тотализатора и других основанных на риске игр (в том числе с использованием игровых автоматов) организациями игорного бизнеса не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость. При этом освобождение указанных операций осуществляется вне зависимости от формы приема ставок от участников взаимных пари и (или) выплаты выигрыша.
Статьей 274 НК РФ установлено, что при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются в составе доходов и расходов налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу.
Деятельность по приему ставок и выплате выигрышей осуществляемая заявителем является игорным бизнесом и подлежит налогообложению в соответствии с главой 29 НК РФ.
Заявитель указал, что за 2005 - 2006 гг. заплатил все установленные налоговым законодательством для осуществляемой Обществом деятельности налоги в полном объеме и никакого налогового правонарушения, в том числе предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ, не совершил.
Инспекция указанный факт не отрицает.
Суд считает, необоснованным довод Инспекции о неуплате Обществом налога на прибыль и налога на добавленную стоимость, так как деятельность в сфере игорного бизнеса не подлежит налогообложению указанными налогами.
При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что требования заявителя подлежат удовлетворению, а решение МИ ФНС России N 49 по г. Москве от 04.12.2008 г. N 12-08/36 не соответствует налоговому законодательству.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 167 - 170, 176, 180, 181, 197 - 201 АПК РФ, суд
решил:
Признать недействительным, как несоответствующие ст. ст. 143 и 274 НК РФ, решение МИ ФНС России N 49 по г. Москве от 04.12.2008 г. N 12-08/36.
Выдать ООО "Букмекерская контора "Марафон" справку о возврате из федерального бюджета госпошлины, уплаченной за подачу иска в размере 2 000 руб.
Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с даты его изготовления.
Судья
Г.С.ЧЕКМАРЕВ
Г.С.ЧЕКМАРЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)