Судебные решения, арбитраж
Налог на игорный бизнес
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 07.04.2010
Постановление в полном объеме изготовлено 14.04.2010
Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Степановой М.Г., судей Кузнецова Ю.А., Толкунова В.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания Пироговой С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Салавату Республики Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.12.2009 по делу N А07-19183/2009 (судья Аспанов А.Р.)
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Торговая Компания "Альянс" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании незаконным бездействия Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Салавату Республики Башкортостан (далее - инспекция, налоговый орган), выразившегося в невозврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период с января 2005 г. по декабрь 2006 г. в сумме 5291400 руб. и обязании налоговый орган осуществить возврат данной суммы, с учетом уточнения заявленных требований (т. 1, л.д. 160 - 163, т. 2, л.д. 1 - 3, 14 - 19), принятых судом.
Решением арбитражного суда от 08.12.2009 заявленные требования удовлетворены.
Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, приводит доводы об отсутствии переплаты по налогу на игорный бизнес, ссылаясь на наличие недоимки, отраженной в лицевом счете плательщика, поступившего из Инспекции Федеральной налоговой службы N 34 по г. Москве, то, что инспекцией осуществлен возврат излишне уплаченного налога в сумме 1890699 руб. 76 коп. платежным поручением от 18.08.2009 N 592 и от 09.09.2009 N 5166 на сумму 6908100 руб., произведен зачет излишне уплаченного налога в счет имеющейся недоимки решением от 09.09.2009 N 3223 на сумму 753900 руб., кроме того, плательщиком не погашена недоимка по решению от 23.08.2007 N 11977 о привлечении к ответственности в сумме 2898000 руб., пени 81805,2 руб., штрафа 579600 руб., по решению от 28.12.2005 N 3691 о привлечении к ответственности, частично признанного недействительным в судебном порядке, решению от 28.12.2005 N 3692 о привлечении к налоговой ответственности в размере 161250 руб., пени 2585,38 руб., штрафа 32250 руб., по решениям от 16.07.2007 N 11563, 11564, 11565, 11566, 11567 о привлечении к ответственности 624000 руб., пени 25480 руб., штрафа 124800 руб., что является препятствием, в силу ст. 78 НК РФ к возврату налога.
Общество с апелляционной жалобой не согласно, ссылаясь на то, что переплата по налогу установлена вступившим в законную силу судебным актом по делу N А07-6228/2007, а доводы инспекции о наличии недоимки недоказанными, инспекцией не представлено доказательств зачета недоимки в счет установленной переплаты по налогу, а также соблюдения бесспорного (либо судебного) порядка взыскания недоимки. Общество полагает несостоятельной ссылку инспекции на произведенный зачет по решению от 09.09.2009 N 3223 на сумму 753900 руб., ссылаясь на то, что из решения не видно, в счет какой недоимки произведен зачет, указывает, что возврат налога в сумме 1890699 руб. 76 коп. не относится к предмету спора, поскольку спорная сумма была возвращена как излишне взысканная по решению суда (N А07-3240/2007), которым было признано недействительным решение от 29.05.2006 N 136 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика. С учетом доводов, приведенных в отзыве, просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.
Лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.
Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, не находит оснований для ее удовлетворения.
Из материалов дела следует, что 08.02.2007 (т. 1, л.д. 22) и 25.05.2009 (т. 1, л.д. 39 - 43) плательщик обратился в инспекцию с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес в сумме 16020750 руб., ссылаясь на то, что сумма переплаченного налога отражена в уточненных налоговых декларациях, а обстоятельства переплаты налога установлены вступившим в законную силу решением арбитражного суда от 07.11.2008 по делу А07-6228/2007.
По факту заявления от 28.02.2007 инспекцией вынесено решение N 145 (т. 1, л.д. 21) об отказе в возврате переплаты со ссылкой на проверку представленных уточненных налоговых деклараций.
По результатам проверки вынесено решение от 12.03.2007 N 10390 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение от 17.07.2007 N 346 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика, признанные решением арбитражного суда 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007 недействительными.
По факту заявления от 25.05.2009 инспекцией вынесено решение об отказе в осуществлении зачета (возврата) от 08.06.2009 N 9516 (т. 1, л.д. 9), со ссылкой на то, что решение суда от 07.11.2008 по делу А07-6228/2007 выслано для исполнения в налоговый орган по месту постановки на налоговый учет головной организации, возврат может быть произведен после получения пакета документов по всем обособленным подразделениям об отсутствии у плательщика недоимки.
Не согласившись с решением инспекции, 07.09.2009 общество обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.
Инспекцией, платежным поручением от 09.09.2009 N 5166 произведен возврат излишне уплаченного налога в сумме 6908100 руб., о чем был извещен плательщик (т. 1, л.д. 149).
Уточнив заявленные требования, общество просило вернуть излишне уплаченный налог в сумме 5291400 руб. Расчет уточненной суммы приведен (т. 1, л.д. 160 - 163, т. 2, л.д. 1 - 3) и составляет:
13272000 руб. (переплата в указанной сумме за период январь 2005 г. - декабрь 2006 г. установлена вступившим в законную силу решением арбитражного суда от 07.11.2008 по делу А07-6228/2007) - 1072500 руб. (налоговое обязательство за декабрь 2006 г., февраль - июнь 2007 г.) - 6908100 руб., возвращенные инспекцией 09.09.2009 = 5291400 руб.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что переплата по налогу установлена решением суда, доводы инспекции о наличии недоимки - недоказанными.
Оснований для изменения выводов суда не имеется.
Решением арбитражного суда от 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007 (т. 1, л.д. 23 - 34) установлено, что плательщик за период с января 2005 г. по ноябрь 2006 г. уплатил налог на игорный бизнес в сумме 19605000 руб., следовало уплатить 6333000 руб. При таких обстоятельствах налог на игорный бизнес за спорный период является переплаченным в сумме 13272000 руб. (19605000 руб. - 6333000 руб.).
Инспекцией самостоятельно осуществлен возврат налога в сумме 6908100 руб., учтенные плательщиком при рассмотрении дела.
Плательщик самостоятельно уменьшил переплату по налогу на сумму 1072500 руб., указав на наличие налогового обязательства за декабрь 2006 г., февраль - июнь 2007 г.
При таких обстоятельствах расчет переплаченного налога в сумме 5291400 руб. принимается.
Доводы инспекции о наличии недоимки, со ссылкой на поступившее сальдо из ИФНС по г. Москве N 34 не подтверждены документально, в материалах дела отсутствуют.
Ссылка на зачет излишне уплаченного налога в счет имеющейся недоимки на сумму 753900 руб. не принимается, в уведомлении о произведенном зачете (т. 1, л.д. 149) не указано, какая недоимка (основание ее возникновения) зачтена в счет имеющейся переплаты.
Как следует из решения арбитражного суда от 21.03.2007 по делу N А07-3240/2007, решение инспекции от 29.05.2006 N 136 о взыскании налога (сбора), а также пени за счет имущества плательщика, признано недействительным, между тем, указанное решение от 29.05.2006 N 136 было исполнено судебным приставом-исполнителем осуществлено взыскание с плательщика денежных средств в размере 1890699 руб. 76 коп. Во исполнение решения суда от 21.03.2007 по делу N А07-3240/2007 инспекцией осуществлен возврат излишне взысканного налога на игорный бизнес в размере 1890699 руб. 76 коп. Принимая во внимание, что предметом спора по настоящему делу является возврат излишне уплаченного налога, как разница между самостоятельно уплаченным налогом по первоначальным декларациям и уменьшенным по уточненным налоговым декларациям, доводы инспекции о возврате налога в размере 1890699 руб. 76 коп. не принимаются, поскольку он возвращен как безосновательно взысканный. Инспекцией не представлено доказательств того, что налог в размере 1890699 руб. 76 коп. был взыскан по первоначальным налоговым декларациям за период январь 2005 г. - декабрь 2006 г. и учтен плательщиком, как уплаченный, при корректировке налогового обязательства и расчете излишне уплаченного налога.
Не принимаются доводы инспекции о наличии недоимки со ссылкой на решение от 23.08.2007 N 11977 о привлечении к ответственности в сумме 2898000 руб., пени 81805,2 руб., штрафа 579600 руб., решение от 28.12.2005 N 3691 о привлечении к ответственности, частично признанного недействительным в судебном порядке, решение от 28.12.2005 N 3692 о привлечении к налоговой ответственности в размере 161250 руб., пени 2585,38 руб., штрафа 32250 руб., решения от 16.07.2007 N 11563, 11564, 11565, 11566, 11567 о привлечении к ответственности 624000 руб., пени 25480 руб., штрафа 124800 руб., как в обоснование препятствия для возврата налога.
В соответствии с пунктом 5 статьи 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки, по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится налоговыми органами самостоятельно.
В случае, предусмотренном настоящим пунктом, решение о зачете суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня обнаружения им факта излишней уплаты налога или со дня подписания налоговым органом и налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась, либо со дня вступления в силу решения суда.
Однако с момента вступления в силу решения суда от 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007 до рассмотрения настоящего дела прошло достаточно времени, между тем, инспекция переплату по налогу в счет указанной недоимки не учла, доказательств этому не представила и на данное обстоятельство не ссылается, а после обращения плательщика в суд, 09.09.2009 возвратила излишне уплаченный налог в сумме 6908100 руб.
Следует отметить, что зачет возможен в случае соблюдения процедуры бесспорного и судебного взыскания недоимки. Инспекцией не предоставлено доказательств соблюдения процедуры взыскания недоимки, несмотря на то, что определениями от 22.10.2009 (т. 1, л.д. 1, л.д. 166), от 10.11.2009 (т. 2, л.д. 13) суд первой инстанции предлагал инспекции представить доказательства в обоснование доводов о законности отказа в возврате излишне уплаченного налога.
Решением арбитражного суда от 18.11.2009 по делу N А07-18182/2009, вступившим в законную силу (постановление от 05.02.20010), требование от 20.08.2009 N 19041 на уплату налога на игорный бизнес в сумме 2898000 руб., в том числе по срокам уплаты 20.04.2007, 21.05.2007, 20.06.2007, 20.07.2007, срок исполнения требования - 07.09.2009, основание возникновения недоимки - решение от 23.08.2007 N 11977 (л.д. 32) и требование от 20.08.2009 N 19042 об уплате штрафа по налогу на игорный бизнес в сумме 579600 руб. со сроком уплаты 23.08.2007, срок исполнения требования - 07.09.2009, основание возникновения штрафа - решение от 23.08.2007 N 11977, признаны недействительными. Между тем, по настоящему делу, инспекция приводит доводы о наличии недоимки, препятствующей для возврата, со ссылкой на решение 23.08.2007 N 11977. Однако процедура взыскания недоимки по решению 23.08.2007 N 11977, инспекцией не соблюдена.
В решениях от 16.07.2007 N 11563, 11564, 11565, 11566, 11567 о привлечении к ответственности 624000 руб., пени 25480 руб., штрафа 124800 руб. (т. 1, л.д. 74 - 86), инспекцией приведены доводы относительно размера налоговой ставки, аналогичны доводам, отклоненным в решении суда от 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007.
При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа не имеется, инспекцией не доказано наличие оснований, препятствующих для возврата истребуемого плательщиком налога.
Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы с инспекции не взимается.
Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.
Руководствуясь статьями 176, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
постановил:
решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.12.2009 по делу N А07-19183/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Салавату Республики Башкортостан - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.
В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВОСЕМНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 14.04.2010 N 18АП-995/2010 ПО ДЕЛУ N А07-19183/2009
Разделы:Налог на игорный бизнес
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 14 апреля 2010 г. N 18АП-995/2010
Дело N А07-19183/2009
Резолютивная часть постановления объявлена 07.04.2010
Постановление в полном объеме изготовлено 14.04.2010
Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Степановой М.Г., судей Кузнецова Ю.А., Толкунова В.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания Пироговой С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Салавату Республики Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.12.2009 по делу N А07-19183/2009 (судья Аспанов А.Р.)
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Торговая Компания "Альянс" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании незаконным бездействия Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Салавату Республики Башкортостан (далее - инспекция, налоговый орган), выразившегося в невозврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период с января 2005 г. по декабрь 2006 г. в сумме 5291400 руб. и обязании налоговый орган осуществить возврат данной суммы, с учетом уточнения заявленных требований (т. 1, л.д. 160 - 163, т. 2, л.д. 1 - 3, 14 - 19), принятых судом.
Решением арбитражного суда от 08.12.2009 заявленные требования удовлетворены.
Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, приводит доводы об отсутствии переплаты по налогу на игорный бизнес, ссылаясь на наличие недоимки, отраженной в лицевом счете плательщика, поступившего из Инспекции Федеральной налоговой службы N 34 по г. Москве, то, что инспекцией осуществлен возврат излишне уплаченного налога в сумме 1890699 руб. 76 коп. платежным поручением от 18.08.2009 N 592 и от 09.09.2009 N 5166 на сумму 6908100 руб., произведен зачет излишне уплаченного налога в счет имеющейся недоимки решением от 09.09.2009 N 3223 на сумму 753900 руб., кроме того, плательщиком не погашена недоимка по решению от 23.08.2007 N 11977 о привлечении к ответственности в сумме 2898000 руб., пени 81805,2 руб., штрафа 579600 руб., по решению от 28.12.2005 N 3691 о привлечении к ответственности, частично признанного недействительным в судебном порядке, решению от 28.12.2005 N 3692 о привлечении к налоговой ответственности в размере 161250 руб., пени 2585,38 руб., штрафа 32250 руб., по решениям от 16.07.2007 N 11563, 11564, 11565, 11566, 11567 о привлечении к ответственности 624000 руб., пени 25480 руб., штрафа 124800 руб., что является препятствием, в силу ст. 78 НК РФ к возврату налога.
Общество с апелляционной жалобой не согласно, ссылаясь на то, что переплата по налогу установлена вступившим в законную силу судебным актом по делу N А07-6228/2007, а доводы инспекции о наличии недоимки недоказанными, инспекцией не представлено доказательств зачета недоимки в счет установленной переплаты по налогу, а также соблюдения бесспорного (либо судебного) порядка взыскания недоимки. Общество полагает несостоятельной ссылку инспекции на произведенный зачет по решению от 09.09.2009 N 3223 на сумму 753900 руб., ссылаясь на то, что из решения не видно, в счет какой недоимки произведен зачет, указывает, что возврат налога в сумме 1890699 руб. 76 коп. не относится к предмету спора, поскольку спорная сумма была возвращена как излишне взысканная по решению суда (N А07-3240/2007), которым было признано недействительным решение от 29.05.2006 N 136 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика. С учетом доводов, приведенных в отзыве, просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.
Лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.
Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, не находит оснований для ее удовлетворения.
Из материалов дела следует, что 08.02.2007 (т. 1, л.д. 22) и 25.05.2009 (т. 1, л.д. 39 - 43) плательщик обратился в инспекцию с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес в сумме 16020750 руб., ссылаясь на то, что сумма переплаченного налога отражена в уточненных налоговых декларациях, а обстоятельства переплаты налога установлены вступившим в законную силу решением арбитражного суда от 07.11.2008 по делу А07-6228/2007.
По факту заявления от 28.02.2007 инспекцией вынесено решение N 145 (т. 1, л.д. 21) об отказе в возврате переплаты со ссылкой на проверку представленных уточненных налоговых деклараций.
По результатам проверки вынесено решение от 12.03.2007 N 10390 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение от 17.07.2007 N 346 о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика, признанные решением арбитражного суда 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007 недействительными.
По факту заявления от 25.05.2009 инспекцией вынесено решение об отказе в осуществлении зачета (возврата) от 08.06.2009 N 9516 (т. 1, л.д. 9), со ссылкой на то, что решение суда от 07.11.2008 по делу А07-6228/2007 выслано для исполнения в налоговый орган по месту постановки на налоговый учет головной организации, возврат может быть произведен после получения пакета документов по всем обособленным подразделениям об отсутствии у плательщика недоимки.
Не согласившись с решением инспекции, 07.09.2009 общество обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.
Инспекцией, платежным поручением от 09.09.2009 N 5166 произведен возврат излишне уплаченного налога в сумме 6908100 руб., о чем был извещен плательщик (т. 1, л.д. 149).
Уточнив заявленные требования, общество просило вернуть излишне уплаченный налог в сумме 5291400 руб. Расчет уточненной суммы приведен (т. 1, л.д. 160 - 163, т. 2, л.д. 1 - 3) и составляет:
13272000 руб. (переплата в указанной сумме за период январь 2005 г. - декабрь 2006 г. установлена вступившим в законную силу решением арбитражного суда от 07.11.2008 по делу А07-6228/2007) - 1072500 руб. (налоговое обязательство за декабрь 2006 г., февраль - июнь 2007 г.) - 6908100 руб., возвращенные инспекцией 09.09.2009 = 5291400 руб.
Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что переплата по налогу установлена решением суда, доводы инспекции о наличии недоимки - недоказанными.
Оснований для изменения выводов суда не имеется.
Решением арбитражного суда от 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007 (т. 1, л.д. 23 - 34) установлено, что плательщик за период с января 2005 г. по ноябрь 2006 г. уплатил налог на игорный бизнес в сумме 19605000 руб., следовало уплатить 6333000 руб. При таких обстоятельствах налог на игорный бизнес за спорный период является переплаченным в сумме 13272000 руб. (19605000 руб. - 6333000 руб.).
Инспекцией самостоятельно осуществлен возврат налога в сумме 6908100 руб., учтенные плательщиком при рассмотрении дела.
Плательщик самостоятельно уменьшил переплату по налогу на сумму 1072500 руб., указав на наличие налогового обязательства за декабрь 2006 г., февраль - июнь 2007 г.
При таких обстоятельствах расчет переплаченного налога в сумме 5291400 руб. принимается.
Доводы инспекции о наличии недоимки, со ссылкой на поступившее сальдо из ИФНС по г. Москве N 34 не подтверждены документально, в материалах дела отсутствуют.
Ссылка на зачет излишне уплаченного налога в счет имеющейся недоимки на сумму 753900 руб. не принимается, в уведомлении о произведенном зачете (т. 1, л.д. 149) не указано, какая недоимка (основание ее возникновения) зачтена в счет имеющейся переплаты.
Как следует из решения арбитражного суда от 21.03.2007 по делу N А07-3240/2007, решение инспекции от 29.05.2006 N 136 о взыскании налога (сбора), а также пени за счет имущества плательщика, признано недействительным, между тем, указанное решение от 29.05.2006 N 136 было исполнено судебным приставом-исполнителем осуществлено взыскание с плательщика денежных средств в размере 1890699 руб. 76 коп. Во исполнение решения суда от 21.03.2007 по делу N А07-3240/2007 инспекцией осуществлен возврат излишне взысканного налога на игорный бизнес в размере 1890699 руб. 76 коп. Принимая во внимание, что предметом спора по настоящему делу является возврат излишне уплаченного налога, как разница между самостоятельно уплаченным налогом по первоначальным декларациям и уменьшенным по уточненным налоговым декларациям, доводы инспекции о возврате налога в размере 1890699 руб. 76 коп. не принимаются, поскольку он возвращен как безосновательно взысканный. Инспекцией не представлено доказательств того, что налог в размере 1890699 руб. 76 коп. был взыскан по первоначальным налоговым декларациям за период январь 2005 г. - декабрь 2006 г. и учтен плательщиком, как уплаченный, при корректировке налогового обязательства и расчете излишне уплаченного налога.
Не принимаются доводы инспекции о наличии недоимки со ссылкой на решение от 23.08.2007 N 11977 о привлечении к ответственности в сумме 2898000 руб., пени 81805,2 руб., штрафа 579600 руб., решение от 28.12.2005 N 3691 о привлечении к ответственности, частично признанного недействительным в судебном порядке, решение от 28.12.2005 N 3692 о привлечении к налоговой ответственности в размере 161250 руб., пени 2585,38 руб., штрафа 32250 руб., решения от 16.07.2007 N 11563, 11564, 11565, 11566, 11567 о привлечении к ответственности 624000 руб., пени 25480 руб., штрафа 124800 руб., как в обоснование препятствия для возврата налога.
В соответствии с пунктом 5 статьи 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки, по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится налоговыми органами самостоятельно.
В случае, предусмотренном настоящим пунктом, решение о зачете суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня обнаружения им факта излишней уплаты налога или со дня подписания налоговым органом и налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась, либо со дня вступления в силу решения суда.
Однако с момента вступления в силу решения суда от 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007 до рассмотрения настоящего дела прошло достаточно времени, между тем, инспекция переплату по налогу в счет указанной недоимки не учла, доказательств этому не представила и на данное обстоятельство не ссылается, а после обращения плательщика в суд, 09.09.2009 возвратила излишне уплаченный налог в сумме 6908100 руб.
Следует отметить, что зачет возможен в случае соблюдения процедуры бесспорного и судебного взыскания недоимки. Инспекцией не предоставлено доказательств соблюдения процедуры взыскания недоимки, несмотря на то, что определениями от 22.10.2009 (т. 1, л.д. 1, л.д. 166), от 10.11.2009 (т. 2, л.д. 13) суд первой инстанции предлагал инспекции представить доказательства в обоснование доводов о законности отказа в возврате излишне уплаченного налога.
Решением арбитражного суда от 18.11.2009 по делу N А07-18182/2009, вступившим в законную силу (постановление от 05.02.20010), требование от 20.08.2009 N 19041 на уплату налога на игорный бизнес в сумме 2898000 руб., в том числе по срокам уплаты 20.04.2007, 21.05.2007, 20.06.2007, 20.07.2007, срок исполнения требования - 07.09.2009, основание возникновения недоимки - решение от 23.08.2007 N 11977 (л.д. 32) и требование от 20.08.2009 N 19042 об уплате штрафа по налогу на игорный бизнес в сумме 579600 руб. со сроком уплаты 23.08.2007, срок исполнения требования - 07.09.2009, основание возникновения штрафа - решение от 23.08.2007 N 11977, признаны недействительными. Между тем, по настоящему делу, инспекция приводит доводы о наличии недоимки, препятствующей для возврата, со ссылкой на решение 23.08.2007 N 11977. Однако процедура взыскания недоимки по решению 23.08.2007 N 11977, инспекцией не соблюдена.
В решениях от 16.07.2007 N 11563, 11564, 11565, 11566, 11567 о привлечении к ответственности 624000 руб., пени 25480 руб., штрафа 124800 руб. (т. 1, л.д. 74 - 86), инспекцией приведены доводы относительно размера налоговой ставки, аналогичны доводам, отклоненным в решении суда от 07.11.2008 по делу N А07-6228/2007.
При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа не имеется, инспекцией не доказано наличие оснований, препятствующих для возврата истребуемого плательщиком налога.
Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы с инспекции не взимается.
Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.
Руководствуясь статьями 176, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
постановил:
решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.12.2009 по делу N А07-19183/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Салавату Республики Башкортостан - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.
В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.
Председательствующий
судья
М.Г.СТЕПАНОВА
Судьи:
В.М.ТОЛКУНОВ
Ю.А.КУЗНЕЦОВ
судья
М.Г.СТЕПАНОВА
Судьи:
В.М.ТОЛКУНОВ
Ю.А.КУЗНЕЦОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)