Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен 29 июля 2011 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,
судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Назыковым А.Л.,
при участии:
от истцов - ОАО "Приват-Инвест", ОАО "Финансовый партнер" - представителя Голиковой А.А. (доверенности N 10 и N 7 от 01.02.2011),
от ответчика - ОАО "Хлеб Кубани" - представителя Проскурина В.Г. (доверенность от 08.12.2010),
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Приват-Инвест", открытого акционерного общества "Финансовый партнер"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 24 мая 2011 года по делу N А32-36955/2010
по иску открытого акционерного общества "Приват-Инвест" (ИНН 2309015207; ОГРН 1022301599760), открытого акционерного общества "Финансовый партнер" (ИНН 2310014945; ОГРН 1022301599759)
к ответчику - открытому акционерному обществу "Хлеб Кубани" (ИНН 2353001852; ОГРН 1022304839556)
об обязании выкупить акции,
принятое судьей Мазуренко М.А.,
установил:
Открытое акционерное общество "Приват-Инвест" (далее - ОАО "Приват-Инвест"), открытое акционерное общество "Финансовый партнер" (далее - ОАО "Финансовый партнер") обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Хлеб Кубани" (далее - ОАО "Хлеб Кубани") об обязании выкупить все принадлежащие ОАО "Приват-Инвест" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 900 штук по цене 625 руб. за одну акцию на общую сумму 562 500 руб., а также об обязании выкупить все принадлежащие ОАО "Финансовый партнер" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 1 400 штук по цене 625 руб. за одну акцию на общую сумму 875 000 руб.
Исковые требования мотивированы несогласием с ценой выкупа акций, предложенной ответчиком, в размере 38 руб. за одну акцию.
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24 мая 2011 года исковые требования удовлетворены частично, ОАО "Хлеб Кубани" обязано выкупить все принадлежащие ОАО "Приват-Инвест" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 900 штук по цене 220 руб. за одну акцию, а также все принадлежащие ОАО "Финансовый партнер" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 1400 штук по цене 220 руб. за одну акцию.
При определении выкупной цены одной акции суд исходил из отчета об оценке N 71/11 ООО "Экономико-правовая группа - Юника С", поскольку определенная в нем стоимость одной акции (220 руб.) более чем в пять раз превышает цену, указанную в отчете об оценке N 286/09 (38 руб.) и ОАО "Хлеб Кубани" не возражает против выкупа акций по данной стоимости. От проведения экспертизы цены выкупаемых акций стороны в судебном заседании отказались.
Не согласившись с указанным решением, истцы обжаловали его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просили принять новый судебный акт об обязании ответчика выкупить спорные акции по цене 625 руб. за акцию.
Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:
- - отчет об оценке N 71/11, выполненный ООО "Экономико-правовая группа - Юника С", не мог быть применен судом для определения цены выкупа акций, поскольку данный отчет отражает сведения по состоянию на 01.02.2011, тогда как право требовать выкупа акций возникло в связи с принятием решений об одобрении крупных сделок внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Хлеб Кубани", которое состоялось 14.07.2009; отчет независимого оценщика об определении цены выкупа акций должен быть составлен в период с 22.12.2008 по 22.06.2009;
- - отчет об оценке N 71/11 не содержит достоверных сведений о действительной рыночной стоимости одной акции ОАО "Хлеб Кубани", подлежащей выкупу, поскольку оценщиком применялась скидка за недостаток контроля в размере 40%, а использованные в отчете об оценке аналоги не отвечают критерию сопоставимости с объектом оценки, в результате чего не могут применяться для сравнения;
- - общая рыночная стоимость заложенного ответчиком имущества составила 522 188 292 руб., тогда как согласно сведениям отчета N 71/11 рыночная стоимость всего имущества ОАО "Хлеб Кубани" составляет всего 234 733 000 руб.;
- - истцы не возражали против назначения судом экспертизы по настоящему делу, при этом истцы представили доказательства того, что ни один из имеющихся в материалах дела оценочных отчетов нельзя считать достоверным;
- - для определения действительной рыночной стоимости одной акции, подлежащей выкупу обществом, необходимо было руководствоваться ценой крупной сделки (250 000 000 руб.), с учетом общего количества размещенных акций ОАО "Хлеб Кубани" стоимость одной акции составляет 625 руб.;
- - истцы просили суд первой инстанции истребовать у ответчика отчеты независимых оценщиков об определении рыночной стоимости имущества, переданного в залог кредитной организации по договорам, одобренным внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Хлеб Кубани" 14.07.2009, однако данное ходатайство судом рассмотрено не было и в протоколе судебного заседания не отражено;
- - выкупная стоимость акции в размере 625 руб. за акцию ответчиком не оспорена.
В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель истцов поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель ответчика доводы жалобы не признал, просил решение суда оставить без изменения.
Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей сторон, явившихся в судебное заседание, арбитражный суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Согласно разъяснению, данному в абзаце третьем пункта 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", с исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных статьей 75 Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со статьей 32 Закона (пункты 4 - 5) и статьей 49 Закона (пункт 1) они имели право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать категорию (тип), количество и цену акций, подлежащих выкупу.
В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.
В случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости (абзац 1 пункта 1 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 2 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с настоящим Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (пункт 5 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Как следует из материалов настоящего дела, установленная советом директоров ОАО "Хлеб Кубани" в сообщении от 23.06.2009 цена выкупа акции в размере 38 руб. за одну акцию не может быть применена, поскольку постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2010 по делу N А32-49846/2009 по иску ОАО "Приват-Инвест" к ОАО "Хлеб Кубани" решение совета директоров ОАО "Хлеб Кубани" от 18.06.2009 в части определения цены выкупа одной обыкновенной именной бездокументарной акции общества в размере 38 руб. за акцию признано недействительным. Определение рыночной стоимости одной обыкновенной акции в размере 38 руб. на основании решения совета директоров от 18.06.2009 признано недостоверным.
Между тем, требуя обязать ответчика выкупить акции по цене 625 руб. за одну акцию, истцы не представили отчет независимого оценщика, из которого бы следовало определение цены одной акции в сумме 625 руб., при этом истцы не учли, что в силу пункта 2 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 указанного Федерального закона привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным. Таким образом, действительная рыночная стоимость подлежащих выкупу акций не может определяться самими акционерами самостоятельно.
В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
Полагая надлежащей рыночной ценой выкупа одной акции 625 руб. за акцию, истцы обосновывают данный вывод арифметическим делением цены крупной сделки (250 000 000 руб.) на общее количество размещенных акций ОАО "Хлеб Кубани" (400 152). Апелляционный суд не может признать такой расчет верным, поскольку право собственности на акцию не означает права собственности на долю в имуществе акционерного общества; акция удостоверяет определенную долю уставного капитала общества, но не принадлежащих обществу активов. Требуя обязать ответчика выкупить 625 руб. за каждую акцию, истцы, по сути, просят обязать ответчика выплатить им часть стоимости имущества общества пропорционально количеству принадлежащих истцам акций. Предложенный истцами расчет выкупной цены акции не предусмотрен Федеральным законом "Об акционерных обществах", при этом сами истцы не ссылаются в обоснование своего расчета на какие-либо методики или нормативные документы.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отклонил требования об обязании ответчика выкупить акции по цене 625 руб. за акцию. Оснований для пересмотра данного вывода у суда апелляционной инстанции не имеется.
Оспаривая отчет об оценке N 71/11, выполненный ООО "Экономико-правовая группа Юника С", истцы не представили заключение оценщика, из которого бы усматривалась иная цена акций, превышающая указанную в отчете N 71/11. Поскольку оспаривание отчета об оценке требует специальных познаний, надлежащим доказательством, подтверждающим ошибочность выводов оценщика, может быть другое заключение об оценке того же объекта или рецензия уполномоченной организации на оспариваемый отчет об оценке. Поскольку заявители жалобы таких доказательств не представили ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду, арбитражный суд правомерно не принял во внимание критические замечания истцов в отношении отчета об оценке N 71/11.
Полагая, что отчет об оценке N 71/11 не соответствует пункту 26 приказа Минэкономразвития Российской Федерации от 20.07.2007 N 256 "Об утверждении федерального стандарта оценки", поскольку примененный судом отчет об оценке утвержден оценщиком после проведения общего собрания, истцы не предоставили отчет об оценке их акций, составленный в указанный ими период с 22.12.2008 по 22.06.2009.
При этом заявители жалобы неправомерно переносят бремя доказывания надлежащей цены выкупаемых акций на арбитражный суд, рассматривающий дело, не ссылаясь при этом на нормы права, которые бы устанавливали обязанность суда назначить экспертизу для определения рыночной стоимости выкупаемых обществом акций. Довод апелляционной жалобы о том, что истцы не возражали против назначения судом первой инстанции экспертизы, подлежит отклонению как не соответствующий статье 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Согласно части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.
Как указано в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", при применении части 1 статьи 82 Кодекса, касающейся назначения экспертизы с согласия участвующих в деле лиц, следует иметь в виду, что если указанными лицами не заявлено ходатайство о назначении экспертизы и судебная экспертиза не может быть назначена по инициативе суда, для назначения экспертизы в рассматриваемом случае необходимо получить согласие от всех участвующих в деле лиц, которые в отсутствие иного соглашения между ними обязаны внести на депозитный счет суда в равных частях денежные суммы, подлежащие выплате экспертам (часть 1 статьи 108, часть 4 статьи 110 Кодекса).
Из материалов настоящего дела не следует, что сторонами было дано согласие на проведение экспертизы и внесены на депозитный счет суда в равных частях денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, в связи с чем суд первой инстанции не обязан был назначать экспертизу. Доказательств, свидетельствующих о наличии у арбитражного суда обязанности назначить экспертизу по собственной инициативе, заявители жалобы не представили.
Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66, если экспертиза в силу Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могла быть назначена по ходатайству или с согласия участвующих в деле лиц, однако такое ходатайство не поступило или согласие не было получено, оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений статьи 65 Кодекса о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статьи 9 Кодекса).
В протоколе судебного заседания арбитражного суда первой инстанции от 26.04-04.05.2011 указано, что истец от проведения экспертизы отказался, ответчик от проведения экспертизы также отказался, не возражает выкупить акции по цене 220 руб. за акцию (т. 2, л.д. 98).
Замечания на протокол судебного заседания сторонами принесены не были.
Доводы заявителей жалобы о том, что ответчик не оспаривал выкупную цену акции в предложенной истцом размере - 625 руб. за акцию, несостоятельны, поскольку о признании иска ответчик не заявлял, а с определенной истцами ценой выкупа акций не согласен.
Ответчиком решение суда первой инстанции не оспаривается, что также подтвердил представитель ОАО "Хлеб Кубани" в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции.
Государственная пошлина, уплаченная при подаче апелляционной жалобы, по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отнесению на заявителя жалобы.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 мая 2011 года по делу N А32-36955/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
Т.Р.ФАХРЕТДИНОВ
Судьи
И.Н.ГЛАЗУНОВА
О.Х.ТИМЧЕНКО
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 29.07.2011 N 15АП-7406/2011 ПО ДЕЛУ N А32-36955/2010
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 29 июля 2011 г. N 15АП-7406/2011
Дело N А32-36955/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен 29 июля 2011 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,
судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Назыковым А.Л.,
при участии:
от истцов - ОАО "Приват-Инвест", ОАО "Финансовый партнер" - представителя Голиковой А.А. (доверенности N 10 и N 7 от 01.02.2011),
от ответчика - ОАО "Хлеб Кубани" - представителя Проскурина В.Г. (доверенность от 08.12.2010),
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Приват-Инвест", открытого акционерного общества "Финансовый партнер"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 24 мая 2011 года по делу N А32-36955/2010
по иску открытого акционерного общества "Приват-Инвест" (ИНН 2309015207; ОГРН 1022301599760), открытого акционерного общества "Финансовый партнер" (ИНН 2310014945; ОГРН 1022301599759)
к ответчику - открытому акционерному обществу "Хлеб Кубани" (ИНН 2353001852; ОГРН 1022304839556)
об обязании выкупить акции,
принятое судьей Мазуренко М.А.,
установил:
Открытое акционерное общество "Приват-Инвест" (далее - ОАО "Приват-Инвест"), открытое акционерное общество "Финансовый партнер" (далее - ОАО "Финансовый партнер") обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Хлеб Кубани" (далее - ОАО "Хлеб Кубани") об обязании выкупить все принадлежащие ОАО "Приват-Инвест" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 900 штук по цене 625 руб. за одну акцию на общую сумму 562 500 руб., а также об обязании выкупить все принадлежащие ОАО "Финансовый партнер" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 1 400 штук по цене 625 руб. за одну акцию на общую сумму 875 000 руб.
Исковые требования мотивированы несогласием с ценой выкупа акций, предложенной ответчиком, в размере 38 руб. за одну акцию.
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24 мая 2011 года исковые требования удовлетворены частично, ОАО "Хлеб Кубани" обязано выкупить все принадлежащие ОАО "Приват-Инвест" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 900 штук по цене 220 руб. за одну акцию, а также все принадлежащие ОАО "Финансовый партнер" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "Хлеб Кубани" в количестве 1400 штук по цене 220 руб. за одну акцию.
При определении выкупной цены одной акции суд исходил из отчета об оценке N 71/11 ООО "Экономико-правовая группа - Юника С", поскольку определенная в нем стоимость одной акции (220 руб.) более чем в пять раз превышает цену, указанную в отчете об оценке N 286/09 (38 руб.) и ОАО "Хлеб Кубани" не возражает против выкупа акций по данной стоимости. От проведения экспертизы цены выкупаемых акций стороны в судебном заседании отказались.
Не согласившись с указанным решением, истцы обжаловали его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просили принять новый судебный акт об обязании ответчика выкупить спорные акции по цене 625 руб. за акцию.
Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:
- - отчет об оценке N 71/11, выполненный ООО "Экономико-правовая группа - Юника С", не мог быть применен судом для определения цены выкупа акций, поскольку данный отчет отражает сведения по состоянию на 01.02.2011, тогда как право требовать выкупа акций возникло в связи с принятием решений об одобрении крупных сделок внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Хлеб Кубани", которое состоялось 14.07.2009; отчет независимого оценщика об определении цены выкупа акций должен быть составлен в период с 22.12.2008 по 22.06.2009;
- - отчет об оценке N 71/11 не содержит достоверных сведений о действительной рыночной стоимости одной акции ОАО "Хлеб Кубани", подлежащей выкупу, поскольку оценщиком применялась скидка за недостаток контроля в размере 40%, а использованные в отчете об оценке аналоги не отвечают критерию сопоставимости с объектом оценки, в результате чего не могут применяться для сравнения;
- - общая рыночная стоимость заложенного ответчиком имущества составила 522 188 292 руб., тогда как согласно сведениям отчета N 71/11 рыночная стоимость всего имущества ОАО "Хлеб Кубани" составляет всего 234 733 000 руб.;
- - истцы не возражали против назначения судом экспертизы по настоящему делу, при этом истцы представили доказательства того, что ни один из имеющихся в материалах дела оценочных отчетов нельзя считать достоверным;
- - для определения действительной рыночной стоимости одной акции, подлежащей выкупу обществом, необходимо было руководствоваться ценой крупной сделки (250 000 000 руб.), с учетом общего количества размещенных акций ОАО "Хлеб Кубани" стоимость одной акции составляет 625 руб.;
- - истцы просили суд первой инстанции истребовать у ответчика отчеты независимых оценщиков об определении рыночной стоимости имущества, переданного в залог кредитной организации по договорам, одобренным внеочередным общим собранием акционеров ОАО "Хлеб Кубани" 14.07.2009, однако данное ходатайство судом рассмотрено не было и в протоколе судебного заседания не отражено;
- - выкупная стоимость акции в размере 625 руб. за акцию ответчиком не оспорена.
В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель истцов поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель ответчика доводы жалобы не признал, просил решение суда оставить без изменения.
Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей сторон, явившихся в судебное заседание, арбитражный суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Согласно разъяснению, данному в абзаце третьем пункта 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", с исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных статьей 75 Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со статьей 32 Закона (пункты 4 - 5) и статьей 49 Закона (пункт 1) они имели право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать категорию (тип), количество и цену акций, подлежащих выкупу.
В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.
В случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости (абзац 1 пункта 1 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 2 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с настоящим Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (пункт 5 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Как следует из материалов настоящего дела, установленная советом директоров ОАО "Хлеб Кубани" в сообщении от 23.06.2009 цена выкупа акции в размере 38 руб. за одну акцию не может быть применена, поскольку постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2010 по делу N А32-49846/2009 по иску ОАО "Приват-Инвест" к ОАО "Хлеб Кубани" решение совета директоров ОАО "Хлеб Кубани" от 18.06.2009 в части определения цены выкупа одной обыкновенной именной бездокументарной акции общества в размере 38 руб. за акцию признано недействительным. Определение рыночной стоимости одной обыкновенной акции в размере 38 руб. на основании решения совета директоров от 18.06.2009 признано недостоверным.
Между тем, требуя обязать ответчика выкупить акции по цене 625 руб. за одну акцию, истцы не представили отчет независимого оценщика, из которого бы следовало определение цены одной акции в сумме 625 руб., при этом истцы не учли, что в силу пункта 2 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 указанного Федерального закона привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным. Таким образом, действительная рыночная стоимость подлежащих выкупу акций не может определяться самими акционерами самостоятельно.
В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
Полагая надлежащей рыночной ценой выкупа одной акции 625 руб. за акцию, истцы обосновывают данный вывод арифметическим делением цены крупной сделки (250 000 000 руб.) на общее количество размещенных акций ОАО "Хлеб Кубани" (400 152). Апелляционный суд не может признать такой расчет верным, поскольку право собственности на акцию не означает права собственности на долю в имуществе акционерного общества; акция удостоверяет определенную долю уставного капитала общества, но не принадлежащих обществу активов. Требуя обязать ответчика выкупить 625 руб. за каждую акцию, истцы, по сути, просят обязать ответчика выплатить им часть стоимости имущества общества пропорционально количеству принадлежащих истцам акций. Предложенный истцами расчет выкупной цены акции не предусмотрен Федеральным законом "Об акционерных обществах", при этом сами истцы не ссылаются в обоснование своего расчета на какие-либо методики или нормативные документы.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отклонил требования об обязании ответчика выкупить акции по цене 625 руб. за акцию. Оснований для пересмотра данного вывода у суда апелляционной инстанции не имеется.
Оспаривая отчет об оценке N 71/11, выполненный ООО "Экономико-правовая группа Юника С", истцы не представили заключение оценщика, из которого бы усматривалась иная цена акций, превышающая указанную в отчете N 71/11. Поскольку оспаривание отчета об оценке требует специальных познаний, надлежащим доказательством, подтверждающим ошибочность выводов оценщика, может быть другое заключение об оценке того же объекта или рецензия уполномоченной организации на оспариваемый отчет об оценке. Поскольку заявители жалобы таких доказательств не представили ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду, арбитражный суд правомерно не принял во внимание критические замечания истцов в отношении отчета об оценке N 71/11.
Полагая, что отчет об оценке N 71/11 не соответствует пункту 26 приказа Минэкономразвития Российской Федерации от 20.07.2007 N 256 "Об утверждении федерального стандарта оценки", поскольку примененный судом отчет об оценке утвержден оценщиком после проведения общего собрания, истцы не предоставили отчет об оценке их акций, составленный в указанный ими период с 22.12.2008 по 22.06.2009.
При этом заявители жалобы неправомерно переносят бремя доказывания надлежащей цены выкупаемых акций на арбитражный суд, рассматривающий дело, не ссылаясь при этом на нормы права, которые бы устанавливали обязанность суда назначить экспертизу для определения рыночной стоимости выкупаемых обществом акций. Довод апелляционной жалобы о том, что истцы не возражали против назначения судом первой инстанции экспертизы, подлежит отклонению как не соответствующий статье 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Согласно части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.
Как указано в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", при применении части 1 статьи 82 Кодекса, касающейся назначения экспертизы с согласия участвующих в деле лиц, следует иметь в виду, что если указанными лицами не заявлено ходатайство о назначении экспертизы и судебная экспертиза не может быть назначена по инициативе суда, для назначения экспертизы в рассматриваемом случае необходимо получить согласие от всех участвующих в деле лиц, которые в отсутствие иного соглашения между ними обязаны внести на депозитный счет суда в равных частях денежные суммы, подлежащие выплате экспертам (часть 1 статьи 108, часть 4 статьи 110 Кодекса).
Из материалов настоящего дела не следует, что сторонами было дано согласие на проведение экспертизы и внесены на депозитный счет суда в равных частях денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, в связи с чем суд первой инстанции не обязан был назначать экспертизу. Доказательств, свидетельствующих о наличии у арбитражного суда обязанности назначить экспертизу по собственной инициативе, заявители жалобы не представили.
Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66, если экспертиза в силу Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могла быть назначена по ходатайству или с согласия участвующих в деле лиц, однако такое ходатайство не поступило или согласие не было получено, оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений статьи 65 Кодекса о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статьи 9 Кодекса).
В протоколе судебного заседания арбитражного суда первой инстанции от 26.04-04.05.2011 указано, что истец от проведения экспертизы отказался, ответчик от проведения экспертизы также отказался, не возражает выкупить акции по цене 220 руб. за акцию (т. 2, л.д. 98).
Замечания на протокол судебного заседания сторонами принесены не были.
Доводы заявителей жалобы о том, что ответчик не оспаривал выкупную цену акции в предложенной истцом размере - 625 руб. за акцию, несостоятельны, поскольку о признании иска ответчик не заявлял, а с определенной истцами ценой выкупа акций не согласен.
Ответчиком решение суда первой инстанции не оспаривается, что также подтвердил представитель ОАО "Хлеб Кубани" в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции.
Государственная пошлина, уплаченная при подаче апелляционной жалобы, по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отнесению на заявителя жалобы.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 мая 2011 года по делу N А32-36955/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
Т.Р.ФАХРЕТДИНОВ
Судьи
И.Н.ГЛАЗУНОВА
О.Х.ТИМЧЕНКО
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)