Судебные решения, арбитраж
Налог на игорный бизнес
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2008 года
Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2008 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Семиглазова В.А.
судей Горбачевой О.В., Протас Н.И.
при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Лущаевым С.В.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11372/2008) ЗАО "СЭТ" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 19.09.2008 года по делу N А21-4086/2008 (судья Сергеева И.С.), принятое
по заявлению ЗАО "СЭТ"
к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Калининграду
о признании недействительным решения
при участии:
- от заявителя: Орлова О.В. - доверенность от 30.06.2008 года;
- от ответчика: Рябоконь Т.С. - доверенность от 09.01.2008 года;
закрытое акционерное общество "СЭТ" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 9 по г. Калининграду от 30.04.2008 года N 13279.
Решением Арбитражного суда Калининградской области от 19.09.2008 года в удовлетворении заявленных требований отказано.
В апелляционной жалобе заявитель просит решение отменить, полагает, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.
В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель Инспекции просил оставить решение без изменения, считая его законным и обоснованным.
Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.
Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил:
Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленной обществом налоговой декларации по налогу на игорный бизнес за август 2007 года, по итогам которой принято решение от 30.04.2008 N 13279 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 750 руб. Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на игорный бизнес в сумме 3750 руб. и пени за несвоевременную уплату этого налога в сумме 253,66 руб.
Основанием начисления налога на игорный бизнес явилось занижение налогоплательщиком количества объектов, подлежащих налогообложению. Общество не включило в количество объектов налогообложения один игровой автомат, зарегистрированный в налоговом органе.
В апелляционной жалобе Общество ссылается на ошибочность вывода суда о том, что налогооблагаемая база по налогу на игорный бизнес исчисляется исходя из общего количества зарегистрированных номеров автоматов, а не с количества установленных и функционирующих в отчетном периоде объектов налогообложения. Кроме того, при одновременном выбытии из эксплуатации и установке для эксплуатации игровых автоматов по существу происходит их замена, что не влечет изменения количества объектов налогообложения. В решении суда первой инстанции не дана оценка тому обстоятельству, что при замене игровых автоматов п. п. 3 и 4 ст. 370 НК РФ не применяются, так как это приведет к двойному налогообложению одного объекта. Налоговый орган не представил доказательств того, что заменяемые, то есть одновременно выбывающие из эксплуатации и устанавливаемые для эксплуатации игровые автоматы, работали одновременно хотя бы некоторое время, а также не представил доказательств установки и эксплуатации 103 игровых автоматов в спорном налоговом периоде.
Апелляционная инстанция отклоняет данную позицию заявителя по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 365 НК РФ общество в проверяемом периоде являлось плательщиком налога на игорный бизнес.
Согласно пункту 1 статьи 366 НК РФ объектами обложения налогом на игорный бизнес являются игровой стол, игровой автомат, касса тотализатора и касса букмекерской конторы.
Каждый объект обложения налогом на игорный бизнес, указанный в пункте 1 статьи 366 Кодекса, подлежит регистрации в налоговом органе по месту его установки не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки этого объекта Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта налогообложения. Форма указанного заявления и форма указанного свидетельства утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.
В силу пункта 3 статьи 366 НК РФ налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах любое изменение количества объектов налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.
Согласно пункту 4 названной статьи объект обложения налогом на игорный бизнес считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объектов (объектов) налогообложения. Объект налогообложения считается выбывшим с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения.
Как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 22.03.06 г. N 11390/05, учитывая положения указанных статей, а также то обстоятельство, что Кодексом не предусмотрена регистрация в налоговом органе момента начала деятельности фактически установленного объекта налогообложения, а налоговый орган лишен возможности в рамках своих полномочий осуществлять оперативный налоговый контроль, обязанность по исчислению налога на игорный бизнес возникает у налогоплательщика с даты подачи в инспекцию заявления о регистрации объекта налогообложения. Соответственно указанный объект налогообложения будет считаться выбывшим с даты представления в инспекцию заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения (пункт 4 статьи 366 Кодекса).
Статьей 367 НК РФ установлено, что по каждому из объектов налогообложения налоговая база определяется отдельно как общее количество соответствующих объектов налогообложения.
Порядок исчисления налога на игорный бизнес предусмотрен статьей 370 НК РФ, в которой, в частности, указано, что сумма налога исчисляется налогоплательщиком самостоятельно как произведение налоговой базы, установленной по каждому объекту налогообложения, и ставки налога, установленной для каждого объекта налогообложения.
В силу пункта 3 статьи 370 НК РФ при установке нового объекта (новых объектов) налогообложения до 15-го числа текущего налогового периода сумма налога исчисляется как произведение общего количества соответствующих объектов налогообложения (включая установленный новый объект налогообложения) и ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
При установке нового объекта (новых объектов) налогообложения после 15-го числа текущего налогового периода сумма налога по этому объекту (этим объектам) за этот налоговый период исчисляется как произведение количества данных объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
Согласно пункту 4 названной статьи при выбытии объекта (объектов) налогообложения до 15-го числа (включительно) текущего налогового периода сумма налога по этому объекту (этим объектам) за этот налоговый период исчисляется как произведение количества данных объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
При выбытии объекта (объектов) налогообложения после 15-го числа текущего налогового периода сумма налога исчисляется как произведение общего количества соответствующих объектов налогообложения (включая выбывший объект (объекты) налогообложения) и ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
На начало отчетного периода (на 01.08.2007) общество имело 102 зарегистрированных в инспекции игровых автомата.
По заявлению от 23.08.2007 заявителем в налоговом органе был зарегистрирован 1 игровой автомат. Следовательно, сумма налога по этому объекту налогообложения должна исчисляться согласно пункту 3 статьи 370 НК РФ, как произведение количества объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этого объекта налогообложения.
По заявлению от 28.08.2007 заявителем был снят с учета в налоговом органе 1 игровой автомат. Следовательно, сумма налога при выбытии этого объекта налогообложения должна исчисляться согласно пункту 4 статьи 370 НК РФ, как произведение количества объектов налогообложения и ставки налога, установленной для этого объекта налогообложения.
Таким образом, количество зарегистрированных объектов, подлежащих налогообложению, в проверяемый период составило 103 объекта.
Налог на игорный бизнес за целый месяц уплачен обществом, исходя из наличия 102 объектов налогообложения.
Судом первой инстанции обоснованно отклонен довод заявителя о том, что фактически произошло одновременное выбытие из эксплуатации и установка в эксплуатацию 1 игрового автомата, то есть по существу произошла их замена, что не влечет изменения количества объектов налогообложения.
В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
В материалы дела представлены: приказ генерального директора общества от 22.08.2007 б/н и приказ директора филиала общества от 22.08.2007 б/я об осуществлении в филиале общества в г. Калининграде 28.08.2007 одномоментной плановой замены в залах игровых автоматов игрового оборудования в количестве 1 штуки.
Иных доказательств, подтверждающих одновременную фактическую замену игровых автоматов (акты приемки основных средств, накладные, акты установки игровых автоматов, ТТН) в суды первой и апелляционной инстанций не представлено.
Кроме того, Налоговым кодексом такого понятия как "замена игровых автоматов" не предусмотрено. Довод апелляционной жалобы о двойном налогообложении одного объекта не может быть принят во внимание, поскольку каждый игровой автомат является отдельным объектом налогообложения. При этом Кодексом установлены правила исчисления налога при регистрации и снятии с регистрации игрового автомата. Какие-либо неопределенности в данном случае отсутствуют.
При таких обстоятельствах налоговый орган правомерно доначислил налогоплательщику налог на игорный бизнес в сумме 3750 руб. за 1 объект налогообложения по одной второй ставки налога, установленной в соответствии с пунктом 3 статьи 370 НК РФ.
Привлечение заявителя к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ также произведено правомерно. При рассмотрении акта проверки и вынесении обжалуемого решения представленные заявителем возражения на акт были рассмотрены инспекцией в присутствии представителей общества.
Вместе с тем, согласно представленному Инспекцией расчету, пени на недоимку по налогу начислялись с 21.09.2007 года по 30.04.2008 года.
Исходя из положений статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации камеральная проверка проводится в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.
В соответствии с п. 5 ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем).
В случае, если лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель уклоняются от получения акта налоговой проверки, этот факт отражается в акте налоговой проверки, и акт налоговой проверки направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта налоговой проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день считая с даты отправки заказного письма.
В соответствии с п. 6 ст. 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.
В соответствии со ст. 101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.
Налоговая декларация по налогу на игорный бизнес за август 2007 года была представлена налогоплательщиком в инспекцию 19.09.2007. Акт камеральной проверки составлен 19.12.2007.
Представитель Инспекции в судебном заседании пояснил, что акт был передан на почту 28.12.2007 года. Однако данный довод опровергается представленными документами.
На реестре переданной корреспонденции с указанием даты 28.12.2007 года стоит только штамп налогового органа. Согласно представленным уведомлениям о вручении Акт камеральной налоговой проверки от 19.12.2007 г. был направлен в адрес налогоплательщика только в апреле 2008 года, то есть спустя 4 месяца.
При таких обстоятельствах налоговым органом нарушен срок проведения камеральной налоговой проверки, поскольку налоговая декларация представлена в налоговый орган 19.09.2007, а оспариваемое решение вынесено лишь 30.04.2008.
Следовательно, довод налогоплательщика о нарушении налоговым органом требований ст. 88 НК РФ является правильным.
Согласно статье 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, для признания ненормативного акта (решения) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
При рассмотрении спора апелляционным судом установлено, что в связи с нарушением инспекцией требований ст. 88 НК РФ в отношении срока проведения камеральной проверки, нарушены права и законные интересы налогоплательщика в экономической сфере, поскольку за период необоснованного увеличения срока принятия решения по итогам камеральной проверки, инспекцией начислена пеня.
В случае соблюдения налоговым органом требований действующего законодательства и принятия решения в установленные сроки, пеня за несвоевременную уплату доначисленного налога на игорный бизнес, подлежала начислению по 20.12.07 г. (срок окончания камеральной проверки)
Таким образом, следует признать, что начисление пени с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г. явилось следствием ненадлежащего исполнения налоговым органом своих публично-правовых обязанностей по направлению Обществу акта проверки и принятию решения в установленные законом сроки.
При таких обстоятельствах решение налогового органа подлежит признанию недействительным в части доначисления пени за период с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г., как противоречащее ст. 88 НК РФ и нарушающее права и законные интересы налогоплательщика.
В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным государственная пошлина организациями уплачивается в размере 2 000 рублей.
Вместе с тем, исходя из неимущественного характера требований, по данной категории дел не могут применяться положения пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующие распределение судебных расходов при частичном удовлетворении заявленных требований. В случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом в полном размере. Указанный вывод соответствует правовой позиции ВАС РФ (Определение от 4 сентября 2008 г. N 7959/08).
Учитывая все обстоятельства дела, размер удовлетворенных требований, с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Калининграду в пользу ЗАО "СЭТ" подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.
На основании изложенного и руководствуясь п. 2 ст. 269, ст. 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
решение Арбитражного суда Калининградской области от 19 сентября 2008 года по делу N А21-4086/2008 отменить в части отказа в признании недействительным решения МИ ФНС N 9 по г. Калининграду N 13279 от 30.04.2008 г. по доначислению пени за период с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г.
Признать недействительным решение МИ ФНС N 9 по г. Калининграду N 13279 от 30.04.2008 г. в части доначисления пени за период с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г.
Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Калининграду в пользу ЗАО "СЭТ" расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.
В остальной части решение суда оставить без изменения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
СЕМИГЛАЗОВ В.А.
Судьи
ГОРБАЧЕВА О.В.
ПРОТАС Н.И.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРИНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 16.12.2008 ПО ДЕЛУ N А21-4086/2008
Разделы:Налог на игорный бизнес
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 16 декабря 2008 г. по делу N А21-4086/2008
Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2008 года
Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2008 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Семиглазова В.А.
судей Горбачевой О.В., Протас Н.И.
при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Лущаевым С.В.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11372/2008) ЗАО "СЭТ" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 19.09.2008 года по делу N А21-4086/2008 (судья Сергеева И.С.), принятое
по заявлению ЗАО "СЭТ"
к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Калининграду
о признании недействительным решения
при участии:
- от заявителя: Орлова О.В. - доверенность от 30.06.2008 года;
- от ответчика: Рябоконь Т.С. - доверенность от 09.01.2008 года;
- установил:
закрытое акционерное общество "СЭТ" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 9 по г. Калининграду от 30.04.2008 года N 13279.
Решением Арбитражного суда Калининградской области от 19.09.2008 года в удовлетворении заявленных требований отказано.
В апелляционной жалобе заявитель просит решение отменить, полагает, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.
В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель Инспекции просил оставить решение без изменения, считая его законным и обоснованным.
Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.
Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил:
Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленной обществом налоговой декларации по налогу на игорный бизнес за август 2007 года, по итогам которой принято решение от 30.04.2008 N 13279 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 750 руб. Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на игорный бизнес в сумме 3750 руб. и пени за несвоевременную уплату этого налога в сумме 253,66 руб.
Основанием начисления налога на игорный бизнес явилось занижение налогоплательщиком количества объектов, подлежащих налогообложению. Общество не включило в количество объектов налогообложения один игровой автомат, зарегистрированный в налоговом органе.
В апелляционной жалобе Общество ссылается на ошибочность вывода суда о том, что налогооблагаемая база по налогу на игорный бизнес исчисляется исходя из общего количества зарегистрированных номеров автоматов, а не с количества установленных и функционирующих в отчетном периоде объектов налогообложения. Кроме того, при одновременном выбытии из эксплуатации и установке для эксплуатации игровых автоматов по существу происходит их замена, что не влечет изменения количества объектов налогообложения. В решении суда первой инстанции не дана оценка тому обстоятельству, что при замене игровых автоматов п. п. 3 и 4 ст. 370 НК РФ не применяются, так как это приведет к двойному налогообложению одного объекта. Налоговый орган не представил доказательств того, что заменяемые, то есть одновременно выбывающие из эксплуатации и устанавливаемые для эксплуатации игровые автоматы, работали одновременно хотя бы некоторое время, а также не представил доказательств установки и эксплуатации 103 игровых автоматов в спорном налоговом периоде.
Апелляционная инстанция отклоняет данную позицию заявителя по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 365 НК РФ общество в проверяемом периоде являлось плательщиком налога на игорный бизнес.
Согласно пункту 1 статьи 366 НК РФ объектами обложения налогом на игорный бизнес являются игровой стол, игровой автомат, касса тотализатора и касса букмекерской конторы.
Каждый объект обложения налогом на игорный бизнес, указанный в пункте 1 статьи 366 Кодекса, подлежит регистрации в налоговом органе по месту его установки не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки этого объекта Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта налогообложения. Форма указанного заявления и форма указанного свидетельства утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.
В силу пункта 3 статьи 366 НК РФ налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах любое изменение количества объектов налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.
Согласно пункту 4 названной статьи объект обложения налогом на игорный бизнес считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объектов (объектов) налогообложения. Объект налогообложения считается выбывшим с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения.
Как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 22.03.06 г. N 11390/05, учитывая положения указанных статей, а также то обстоятельство, что Кодексом не предусмотрена регистрация в налоговом органе момента начала деятельности фактически установленного объекта налогообложения, а налоговый орган лишен возможности в рамках своих полномочий осуществлять оперативный налоговый контроль, обязанность по исчислению налога на игорный бизнес возникает у налогоплательщика с даты подачи в инспекцию заявления о регистрации объекта налогообложения. Соответственно указанный объект налогообложения будет считаться выбывшим с даты представления в инспекцию заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения (пункт 4 статьи 366 Кодекса).
Статьей 367 НК РФ установлено, что по каждому из объектов налогообложения налоговая база определяется отдельно как общее количество соответствующих объектов налогообложения.
Порядок исчисления налога на игорный бизнес предусмотрен статьей 370 НК РФ, в которой, в частности, указано, что сумма налога исчисляется налогоплательщиком самостоятельно как произведение налоговой базы, установленной по каждому объекту налогообложения, и ставки налога, установленной для каждого объекта налогообложения.
В силу пункта 3 статьи 370 НК РФ при установке нового объекта (новых объектов) налогообложения до 15-го числа текущего налогового периода сумма налога исчисляется как произведение общего количества соответствующих объектов налогообложения (включая установленный новый объект налогообложения) и ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
При установке нового объекта (новых объектов) налогообложения после 15-го числа текущего налогового периода сумма налога по этому объекту (этим объектам) за этот налоговый период исчисляется как произведение количества данных объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
Согласно пункту 4 названной статьи при выбытии объекта (объектов) налогообложения до 15-го числа (включительно) текущего налогового периода сумма налога по этому объекту (этим объектам) за этот налоговый период исчисляется как произведение количества данных объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
При выбытии объекта (объектов) налогообложения после 15-го числа текущего налогового периода сумма налога исчисляется как произведение общего количества соответствующих объектов налогообложения (включая выбывший объект (объекты) налогообложения) и ставки налога, установленной для этих объектов налогообложения.
На начало отчетного периода (на 01.08.2007) общество имело 102 зарегистрированных в инспекции игровых автомата.
По заявлению от 23.08.2007 заявителем в налоговом органе был зарегистрирован 1 игровой автомат. Следовательно, сумма налога по этому объекту налогообложения должна исчисляться согласно пункту 3 статьи 370 НК РФ, как произведение количества объектов налогообложения и одной второй ставки налога, установленной для этого объекта налогообложения.
По заявлению от 28.08.2007 заявителем был снят с учета в налоговом органе 1 игровой автомат. Следовательно, сумма налога при выбытии этого объекта налогообложения должна исчисляться согласно пункту 4 статьи 370 НК РФ, как произведение количества объектов налогообложения и ставки налога, установленной для этого объекта налогообложения.
Таким образом, количество зарегистрированных объектов, подлежащих налогообложению, в проверяемый период составило 103 объекта.
Налог на игорный бизнес за целый месяц уплачен обществом, исходя из наличия 102 объектов налогообложения.
Судом первой инстанции обоснованно отклонен довод заявителя о том, что фактически произошло одновременное выбытие из эксплуатации и установка в эксплуатацию 1 игрового автомата, то есть по существу произошла их замена, что не влечет изменения количества объектов налогообложения.
В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
В материалы дела представлены: приказ генерального директора общества от 22.08.2007 б/н и приказ директора филиала общества от 22.08.2007 б/я об осуществлении в филиале общества в г. Калининграде 28.08.2007 одномоментной плановой замены в залах игровых автоматов игрового оборудования в количестве 1 штуки.
Иных доказательств, подтверждающих одновременную фактическую замену игровых автоматов (акты приемки основных средств, накладные, акты установки игровых автоматов, ТТН) в суды первой и апелляционной инстанций не представлено.
Кроме того, Налоговым кодексом такого понятия как "замена игровых автоматов" не предусмотрено. Довод апелляционной жалобы о двойном налогообложении одного объекта не может быть принят во внимание, поскольку каждый игровой автомат является отдельным объектом налогообложения. При этом Кодексом установлены правила исчисления налога при регистрации и снятии с регистрации игрового автомата. Какие-либо неопределенности в данном случае отсутствуют.
При таких обстоятельствах налоговый орган правомерно доначислил налогоплательщику налог на игорный бизнес в сумме 3750 руб. за 1 объект налогообложения по одной второй ставки налога, установленной в соответствии с пунктом 3 статьи 370 НК РФ.
Привлечение заявителя к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ также произведено правомерно. При рассмотрении акта проверки и вынесении обжалуемого решения представленные заявителем возражения на акт были рассмотрены инспекцией в присутствии представителей общества.
Вместе с тем, согласно представленному Инспекцией расчету, пени на недоимку по налогу начислялись с 21.09.2007 года по 30.04.2008 года.
Исходя из положений статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации камеральная проверка проводится в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.
В соответствии с п. 5 ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем).
В случае, если лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель уклоняются от получения акта налоговой проверки, этот факт отражается в акте налоговой проверки, и акт налоговой проверки направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта налоговой проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день считая с даты отправки заказного письма.
В соответствии с п. 6 ст. 100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.
В соответствии со ст. 101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.
Налоговая декларация по налогу на игорный бизнес за август 2007 года была представлена налогоплательщиком в инспекцию 19.09.2007. Акт камеральной проверки составлен 19.12.2007.
Представитель Инспекции в судебном заседании пояснил, что акт был передан на почту 28.12.2007 года. Однако данный довод опровергается представленными документами.
На реестре переданной корреспонденции с указанием даты 28.12.2007 года стоит только штамп налогового органа. Согласно представленным уведомлениям о вручении Акт камеральной налоговой проверки от 19.12.2007 г. был направлен в адрес налогоплательщика только в апреле 2008 года, то есть спустя 4 месяца.
При таких обстоятельствах налоговым органом нарушен срок проведения камеральной налоговой проверки, поскольку налоговая декларация представлена в налоговый орган 19.09.2007, а оспариваемое решение вынесено лишь 30.04.2008.
Следовательно, довод налогоплательщика о нарушении налоговым органом требований ст. 88 НК РФ является правильным.
Согласно статье 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, для признания ненормативного акта (решения) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
При рассмотрении спора апелляционным судом установлено, что в связи с нарушением инспекцией требований ст. 88 НК РФ в отношении срока проведения камеральной проверки, нарушены права и законные интересы налогоплательщика в экономической сфере, поскольку за период необоснованного увеличения срока принятия решения по итогам камеральной проверки, инспекцией начислена пеня.
В случае соблюдения налоговым органом требований действующего законодательства и принятия решения в установленные сроки, пеня за несвоевременную уплату доначисленного налога на игорный бизнес, подлежала начислению по 20.12.07 г. (срок окончания камеральной проверки)
Таким образом, следует признать, что начисление пени с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г. явилось следствием ненадлежащего исполнения налоговым органом своих публично-правовых обязанностей по направлению Обществу акта проверки и принятию решения в установленные законом сроки.
При таких обстоятельствах решение налогового органа подлежит признанию недействительным в части доначисления пени за период с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г., как противоречащее ст. 88 НК РФ и нарушающее права и законные интересы налогоплательщика.
В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным государственная пошлина организациями уплачивается в размере 2 000 рублей.
Вместе с тем, исходя из неимущественного характера требований, по данной категории дел не могут применяться положения пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующие распределение судебных расходов при частичном удовлетворении заявленных требований. В случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом в полном размере. Указанный вывод соответствует правовой позиции ВАС РФ (Определение от 4 сентября 2008 г. N 7959/08).
Учитывая все обстоятельства дела, размер удовлетворенных требований, с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Калининграду в пользу ЗАО "СЭТ" подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.
На основании изложенного и руководствуясь п. 2 ст. 269, ст. 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Калининградской области от 19 сентября 2008 года по делу N А21-4086/2008 отменить в части отказа в признании недействительным решения МИ ФНС N 9 по г. Калининграду N 13279 от 30.04.2008 г. по доначислению пени за период с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г.
Признать недействительным решение МИ ФНС N 9 по г. Калининграду N 13279 от 30.04.2008 г. в части доначисления пени за период с 20.12.2007 г. по 30.04.2008 г.
Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Калининграду в пользу ЗАО "СЭТ" расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.
В остальной части решение суда оставить без изменения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
СЕМИГЛАЗОВ В.А.
Судьи
ГОРБАЧЕВА О.В.
ПРОТАС Н.И.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)