Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 4 декабря 2012 года
Постановление изготовлено в полном объеме 11 декабря 2012 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Пирожкова Д.В.,
судей: Елоева А.М., Крыловой А.Н.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,
- рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Капиталист" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 сентября 2012 года по делу N А40-92320/11-136-521, принятое судьей Золотовой Е.Н., по иску ЗАО "Капиталист" (ОГРН 1097746847362, 119017, г. Москва, ул. Б. Ордынка, д. 18, корп. 1) к ЗАО "Антарис" (ОГРН 1027739319486, 129626, г. Москва, ул. Маломосковская, д. 22), ООО Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО" (ОГРН 1027700557719, 115280, г. Москва, ул. Восточная, д. 2, корп. 1) о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД;
- о признании недостоверной величины стоимости обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, определенной ООО Экспертно-консалтинговым центром "Нагатино" согласно отчету об оценке N 04/28-1 от 20.05.2011;
- о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 15.08.2011 N 07/11-СД;
- об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 16751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", принадлежащих ЗАО "КАПИТАЛИСТ", по цене 7 276 руб. за одну штуку, а всего на сумму 121 880 276 руб.; взыскании с ЗАО "Антарис" 4 328 389 руб. (разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций, определенной оценщиком в размере 7 276 руб. за одну акцию).
при участии в судебном заседании:
- от истца - Мищенков П.А. по доверенности от 08.11.2010 б/н, Шершнева А.С. по доверенности от 08.11.2012 б/н;
- от ответчиков: от ЗАО "Антарис" - Носонова О.А. по доверенности от 12.04.2012 N 124-АНТ, Богданова Т.Г. по доверенности от 14.02.2012 N 77-АНТ,
от ООО Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО" - Князева Н.С. по доверенности от 31.10.2011 б/н, Лазарев Н.Н. Генеральный директор согласно решению от 26.01.2010 N 3, Кириченко В.И. по доверенности от 01.10.2012 б/н.
установил:
Закрытое акционерное общество "Капиталист" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском (с учетом изменения предмета иска) к Закрытому акционерному обществу "Антарис", Обществу с ограниченной ответственностью Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО"
- о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД;
- о признании недостоверной величины стоимости обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, определенной ООО Экспертно-консалтинговым центром "Нагатино" согласно отчету об оценке N 04/28-1 от 20.05.2011;
- о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 15.08.2011 N 07/11-СД;
- об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 16751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", принадлежащих ЗАО "КАПИТАЛИСТ", по цене 7 276 руб. за одну штуку, а всего на сумму 121 880 276 руб.; взыскании с ЗАО "Антарис" 4 328 389 руб. (разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций, определенной оценщиком в размере 7 276 руб. за одну акцию).
В обоснование иска указано на нарушение требований законодательства при выкупе обществом акций.
Решением от 14 сентября 2012 года по делу N А40-92320/11-136-521 Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении иска отказал в полном объеме, в связи с недоказанностью истцом утверждения о недостоверности Отчета N 04/28-1 от 20.05.2011 г.; требование об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" 16.751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" не основано на положениях пункта 5 статьи 76 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; у истца отсутствует право на оспаривание достоверности величины стоимости акций после реализации права на выкуп акций.
Не согласившись с данным решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска, указывая, что судом не рассмотрено требование о признании недействительным Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД; судом не дана оценка представленным в материалы дела доказательствам об оценке рыночной стоимости акции; не правильно применены нормы материального права об отсутствии права требовать выкупить акции; выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
Представители заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали.
Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения жалобы по доводам, изложенным в отзыве.
Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица, извещенного о времени и месте судебного разбирательства.
Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, с учетом положений статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции.
Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им голосующих акций в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указал на право владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества).
Судом установлено, что ЗАО "Капиталист" является акционером ЗАО "Антарис", которому на 03.08.2011 г. принадлежало 17.742 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13753-Н), что подтверждается выпиской по счету ДЕПО N 119.
27.06.2011 г. состоялось годовое общее собрание акционеров ЗАО "Антарис", на котором приняты решения приняты решения об одобрении крупной сделки и крупных сделок, являющихся одновременно и сделками с заинтересованностью.
ЗАО "Капиталист" присутствовало на годовом общем собрании акционеров ЗАО "Антарис" и голосовало против одобрения вышеназванных сделок.
Сообщением о проведении годового общего собрания истец был уведомлен о возможности в случае одобрения на собрании крупных сделок возникновения у него права требовать выкупа акций Общества в порядке статей 75, 76 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" по цене 2.715,00 руб. за одну акцию.
В сообщении указано, что цена выкупа одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" установлена решением Совета директоров N 05/11-СД от 27.05.2011 г. и соответствует рыночной стоимости акции, установленной независимым оценщиком - ООО Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО", согласно отчету N 04/28-1 от 20.05.2011 г. об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" по состоянию на 31.12.2010 г.
В соответствии со статьей 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, а выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с названным Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций.
Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.
03.08.2011 г. ЗАО "Капиталист" направило требование в ЗАО "Антарис" о выкупе 17.700 штук обыкновенных именных бездокументарных акций Общества по рыночной цене.
15.08.2011 г. Советом директоров ЗАО "Антарис" приняты решения, оформленные протоколом N 07/11-СД, об утверждении Отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, согласно которому у истца подлежало выкупу, с учетом округления в пользу акционера, 949 штук обыкновенных именных бездокументарных акций по цене 2.715,00 руб. (т. 1, л.д. 77 - 78).
Согласно ч. 4 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" по истечении срока, указанного в абзаце втором пункта 3 настоящей статьи, общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней.
Из материалов дела следует, что платежным поручением N 657 от 07.09.2011 г. ЗАО "Антарис" перечислило истцу 2.576.535,00 руб. в счет выкупа 949 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис".
В силу п. 3 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.
Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ).
Согласно пункту 1 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, когда в соответствии с названным Законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.
Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено названным Законом (пункт 2 указанной статьи).
В соответствии со ст. 13 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" в случае наличия спора о достоверности величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, установленной в отчете, в том числе и в связи с имеющимся иным отчетом об оценке этого же объекта, указанный спор подлежит рассмотрению судом, арбитражным судом в соответствии с установленной подведомственностью, третейским судом по соглашению сторон спора или договора или в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, регулирующим оценочную деятельность.
Согласно ст. 12 Закона об оценочной деятельности в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу сделки, акта государственного органа, решения должностного лица или органа управления юридического лица отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу и в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки данное доказательство подлежит оценке в соответствии с гл. 7 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки (ст. 82 - 87 Арбитражного процессуального кодекса РФ).
Поскольку представленные сторонами в материалы дела отчеты независимых оценщиков не приняты судом в качестве доказательств, подтверждающих реальную рыночную стоимость одной обыкновенной бездокументарной акции общества "Антарис", суд первой инстанции правомерно назначил экспертизу по настоящему делу (ст. 82 - 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Проведение указанной экспертизы поручено судом ООО "Оценка, залоги, финансы".
Согласно заключению ООО "Оценка, залоги, финансы" от 09.04.2012 стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" составила 5.463,75 руб.
Согласно ч. 3 ст. 86 Арбитражного процессуального кодекса РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперт может быть вызван в судебное заседание.
Проанализировав указанное заключение от 09.04.2012, а также объяснения эксперта ООО "Оценка, залоги, финансы", полученные в судебном заседании 22.06.2012 г., суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заключение оформлено в соответствии с требованиями ст. 82, 83, 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в нем отражены все сведения, экспертное заключение основано на материалах дела, является ясным и полным, противоречия в выводах эксперта отсутствуют, указаны использованные методы и подходы и определена итоговая величина объекта оценки в соответствии с действующим законодательством об оценке, в связи с чем, доводы сторон в части несогласия с выводами эксперта в части определения размера рыночной цены акции подлежат отклонению.
Пунктом 5 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
В соответствии с пунктом 3 статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов Российской Федерации и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Согласно пункту 1 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденного совместным приказом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 N 10н/03-6/пз под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.
Как следует из пункта 2 названного Порядка, для оценки стоимости чистых активов акционерного общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.
Поскольку в своей бухгалтерской отчетности Общество не отражало действительную рыночную стоимость принадлежащего ему имущества, в связи с чем, стоимость его чистых активов, определенная на основании этой отчетности, существенно отличается от рыночной стоимости этих активов, определенной экспертом ООО "Оценка, залоги, финансы" с учетом рыночной стоимости имущества Общества, суд полагает, что требования истца об обязанности Общества выкупить акции подлежат удовлетворению исходя стоимости чистых активов общества, определенной экспертом.
Судом установлено, что требования о выкупе акций предъявлены ЗАО "Капиталист" (17700 акций) и Парфирьевым Е.М. (31 акция) в общем количестве 17731 акция.
При таких обстоятельствах, исходя установленного законом ограничения средств, направляемых на выкуп акций, и с учетом заявленных Парфирьевым Е.М. требований о выкупе 31 акции, апелляционный суд приходит к выводу, что требование о выкупе акций пропорционально заявленным требованиям подлежит удовлетворению.
Поскольку установлено, что обществом осуществлен выкуп акций, цена которых является недостоверной, исковые требования о взыскании разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций в размере 2608563 руб. 75 коп. подлежат удовлетворению.
В этой связи, решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" акции ЗАО "Антарис" и о взыскании с ЗАО "Антарис" денежных средств подлежит отмене.
В соответствии с п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение совета директоров акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в названном Законе, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.
Согласно п. 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 N 92 в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу решения органа управления юридического лица (в том числе спора о признании недействительным решения органа управления юридического лица) судам следует учитывать, что отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу. Оценка данного доказательства осуществляется судом в соответствии с правилами гл. 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки.
В соответствии с пунктом 1 Информационного письма от 30.05.2005 года N 92 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в силу статьи 12 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет независимого оценщика, составленный по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным Законом, признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, - достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если законодательством Российской Федерации не определено или в судебном порядке не установлено иное.
При этом следует учитывать, что оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска возможно только в том случае, когда законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. Кроме того, в этом случае оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора (издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица).
Оспаривание достоверности оценки стоимости объекта оценки при предъявлении требования о выкупе акций возможно только до момента заключения договора.
- Таким образом, является правильным вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД; о признании недостоверной величины стоимости обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис", определенной ООО Экспертно-консалтинговым центром "Нагатино" согласно отчету об оценке N 04/28-1 от 20.05.2011; о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 15.08.2011 N 07/11-СД;
- Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 сентября 2012 года по делу N А40-92320/11-136-521 отменить в части отказа в удовлетворении требований об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" 16.751 штук ЗАО "Антарис"; о взыскании с ЗАО "Антарис" денежных средств.
- Обязать ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" 16.751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", принадлежащих ЗАО "КАПИТАЛИСТ", по цене 5463 руб. 75 коп. за одну штуку, а всего на сумму 91523276 руб. 25 коп.;
- Взыскать с ЗАО "Антарис" в пользу ЗАО "Капиталист" 2608563 руб. 75 коп. (разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций).
В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
Д.В.ПИРОЖКОВ
Судьи
А.Н.КРЫЛОВА
А.М.ЕЛОЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 11.12.2012 N 09АП-34384/2012-ГК ПО ДЕЛУ N А40-92320/11-136-521
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 декабря 2012 г. N 09АП-34384/2012-ГК
Дело N А40-92320/11-136-521
Резолютивная часть постановления объявлена 4 декабря 2012 года
Постановление изготовлено в полном объеме 11 декабря 2012 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Пирожкова Д.В.,
судей: Елоева А.М., Крыловой А.Н.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,
- рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Капиталист" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 сентября 2012 года по делу N А40-92320/11-136-521, принятое судьей Золотовой Е.Н., по иску ЗАО "Капиталист" (ОГРН 1097746847362, 119017, г. Москва, ул. Б. Ордынка, д. 18, корп. 1) к ЗАО "Антарис" (ОГРН 1027739319486, 129626, г. Москва, ул. Маломосковская, д. 22), ООО Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО" (ОГРН 1027700557719, 115280, г. Москва, ул. Восточная, д. 2, корп. 1) о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД;
- о признании недостоверной величины стоимости обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, определенной ООО Экспертно-консалтинговым центром "Нагатино" согласно отчету об оценке N 04/28-1 от 20.05.2011;
- о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 15.08.2011 N 07/11-СД;
- об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 16751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", принадлежащих ЗАО "КАПИТАЛИСТ", по цене 7 276 руб. за одну штуку, а всего на сумму 121 880 276 руб.; взыскании с ЗАО "Антарис" 4 328 389 руб. (разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций, определенной оценщиком в размере 7 276 руб. за одну акцию).
при участии в судебном заседании:
- от истца - Мищенков П.А. по доверенности от 08.11.2010 б/н, Шершнева А.С. по доверенности от 08.11.2012 б/н;
- от ответчиков: от ЗАО "Антарис" - Носонова О.А. по доверенности от 12.04.2012 N 124-АНТ, Богданова Т.Г. по доверенности от 14.02.2012 N 77-АНТ,
от ООО Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО" - Князева Н.С. по доверенности от 31.10.2011 б/н, Лазарев Н.Н. Генеральный директор согласно решению от 26.01.2010 N 3, Кириченко В.И. по доверенности от 01.10.2012 б/н.
установил:
Закрытое акционерное общество "Капиталист" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском (с учетом изменения предмета иска) к Закрытому акционерному обществу "Антарис", Обществу с ограниченной ответственностью Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО"
- о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД;
- о признании недостоверной величины стоимости обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, определенной ООО Экспертно-консалтинговым центром "Нагатино" согласно отчету об оценке N 04/28-1 от 20.05.2011;
- о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 15.08.2011 N 07/11-СД;
- об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 16751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", принадлежащих ЗАО "КАПИТАЛИСТ", по цене 7 276 руб. за одну штуку, а всего на сумму 121 880 276 руб.; взыскании с ЗАО "Антарис" 4 328 389 руб. (разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций, определенной оценщиком в размере 7 276 руб. за одну акцию).
В обоснование иска указано на нарушение требований законодательства при выкупе обществом акций.
Решением от 14 сентября 2012 года по делу N А40-92320/11-136-521 Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении иска отказал в полном объеме, в связи с недоказанностью истцом утверждения о недостоверности Отчета N 04/28-1 от 20.05.2011 г.; требование об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" 16.751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" не основано на положениях пункта 5 статьи 76 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; у истца отсутствует право на оспаривание достоверности величины стоимости акций после реализации права на выкуп акций.
Не согласившись с данным решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска, указывая, что судом не рассмотрено требование о признании недействительным Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис" в размере 2 715 руб. за одну акцию по состоянию на 31.12.2010, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД; судом не дана оценка представленным в материалы дела доказательствам об оценке рыночной стоимости акции; не правильно применены нормы материального права об отсутствии права требовать выкупить акции; выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
Представители заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали.
Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения жалобы по доводам, изложенным в отзыве.
Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица, извещенного о времени и месте судебного разбирательства.
Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, с учетом положений статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции.
Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им голосующих акций в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указал на право владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества).
Судом установлено, что ЗАО "Капиталист" является акционером ЗАО "Антарис", которому на 03.08.2011 г. принадлежало 17.742 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13753-Н), что подтверждается выпиской по счету ДЕПО N 119.
27.06.2011 г. состоялось годовое общее собрание акционеров ЗАО "Антарис", на котором приняты решения приняты решения об одобрении крупной сделки и крупных сделок, являющихся одновременно и сделками с заинтересованностью.
ЗАО "Капиталист" присутствовало на годовом общем собрании акционеров ЗАО "Антарис" и голосовало против одобрения вышеназванных сделок.
Сообщением о проведении годового общего собрания истец был уведомлен о возможности в случае одобрения на собрании крупных сделок возникновения у него права требовать выкупа акций Общества в порядке статей 75, 76 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" по цене 2.715,00 руб. за одну акцию.
В сообщении указано, что цена выкупа одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" установлена решением Совета директоров N 05/11-СД от 27.05.2011 г. и соответствует рыночной стоимости акции, установленной независимым оценщиком - ООО Экспертно-консалтинговый центр "НАГАТИНО", согласно отчету N 04/28-1 от 20.05.2011 г. об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" по состоянию на 31.12.2010 г.
В соответствии со статьей 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, а выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с названным Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций.
Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.
03.08.2011 г. ЗАО "Капиталист" направило требование в ЗАО "Антарис" о выкупе 17.700 штук обыкновенных именных бездокументарных акций Общества по рыночной цене.
15.08.2011 г. Советом директоров ЗАО "Антарис" приняты решения, оформленные протоколом N 07/11-СД, об утверждении Отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, согласно которому у истца подлежало выкупу, с учетом округления в пользу акционера, 949 штук обыкновенных именных бездокументарных акций по цене 2.715,00 руб. (т. 1, л.д. 77 - 78).
Согласно ч. 4 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" по истечении срока, указанного в абзаце втором пункта 3 настоящей статьи, общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней.
Из материалов дела следует, что платежным поручением N 657 от 07.09.2011 г. ЗАО "Антарис" перечислило истцу 2.576.535,00 руб. в счет выкупа 949 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис".
В силу п. 3 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.
Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ).
Согласно пункту 1 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, когда в соответствии с названным Законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.
Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено названным Законом (пункт 2 указанной статьи).
В соответствии со ст. 13 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" в случае наличия спора о достоверности величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, установленной в отчете, в том числе и в связи с имеющимся иным отчетом об оценке этого же объекта, указанный спор подлежит рассмотрению судом, арбитражным судом в соответствии с установленной подведомственностью, третейским судом по соглашению сторон спора или договора или в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, регулирующим оценочную деятельность.
Согласно ст. 12 Закона об оценочной деятельности в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу сделки, акта государственного органа, решения должностного лица или органа управления юридического лица отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу и в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки данное доказательство подлежит оценке в соответствии с гл. 7 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки (ст. 82 - 87 Арбитражного процессуального кодекса РФ).
Поскольку представленные сторонами в материалы дела отчеты независимых оценщиков не приняты судом в качестве доказательств, подтверждающих реальную рыночную стоимость одной обыкновенной бездокументарной акции общества "Антарис", суд первой инстанции правомерно назначил экспертизу по настоящему делу (ст. 82 - 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Проведение указанной экспертизы поручено судом ООО "Оценка, залоги, финансы".
Согласно заключению ООО "Оценка, залоги, финансы" от 09.04.2012 стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис" составила 5.463,75 руб.
Согласно ч. 3 ст. 86 Арбитражного процессуального кодекса РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперт может быть вызван в судебное заседание.
Проанализировав указанное заключение от 09.04.2012, а также объяснения эксперта ООО "Оценка, залоги, финансы", полученные в судебном заседании 22.06.2012 г., суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заключение оформлено в соответствии с требованиями ст. 82, 83, 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в нем отражены все сведения, экспертное заключение основано на материалах дела, является ясным и полным, противоречия в выводах эксперта отсутствуют, указаны использованные методы и подходы и определена итоговая величина объекта оценки в соответствии с действующим законодательством об оценке, в связи с чем, доводы сторон в части несогласия с выводами эксперта в части определения размера рыночной цены акции подлежат отклонению.
Пунктом 5 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
В соответствии с пунктом 3 статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов Российской Федерации и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Согласно пункту 1 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденного совместным приказом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 N 10н/03-6/пз под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.
Как следует из пункта 2 названного Порядка, для оценки стоимости чистых активов акционерного общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.
Поскольку в своей бухгалтерской отчетности Общество не отражало действительную рыночную стоимость принадлежащего ему имущества, в связи с чем, стоимость его чистых активов, определенная на основании этой отчетности, существенно отличается от рыночной стоимости этих активов, определенной экспертом ООО "Оценка, залоги, финансы" с учетом рыночной стоимости имущества Общества, суд полагает, что требования истца об обязанности Общества выкупить акции подлежат удовлетворению исходя стоимости чистых активов общества, определенной экспертом.
Судом установлено, что требования о выкупе акций предъявлены ЗАО "Капиталист" (17700 акций) и Парфирьевым Е.М. (31 акция) в общем количестве 17731 акция.
При таких обстоятельствах, исходя установленного законом ограничения средств, направляемых на выкуп акций, и с учетом заявленных Парфирьевым Е.М. требований о выкупе 31 акции, апелляционный суд приходит к выводу, что требование о выкупе акций пропорционально заявленным требованиям подлежит удовлетворению.
Поскольку установлено, что обществом осуществлен выкуп акций, цена которых является недостоверной, исковые требования о взыскании разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций в размере 2608563 руб. 75 коп. подлежат удовлетворению.
В этой связи, решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" акции ЗАО "Антарис" и о взыскании с ЗАО "Антарис" денежных средств подлежит отмене.
В соответствии с п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение совета директоров акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в названном Законе, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.
Согласно п. 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 N 92 в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу решения органа управления юридического лица (в том числе спора о признании недействительным решения органа управления юридического лица) судам следует учитывать, что отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу. Оценка данного доказательства осуществляется судом в соответствии с правилами гл. 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки.
В соответствии с пунктом 1 Информационного письма от 30.05.2005 года N 92 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в силу статьи 12 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет независимого оценщика, составленный по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным Законом, признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, - достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если законодательством Российской Федерации не определено или в судебном порядке не установлено иное.
При этом следует учитывать, что оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска возможно только в том случае, когда законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. Кроме того, в этом случае оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора (издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица).
Оспаривание достоверности оценки стоимости объекта оценки при предъявлении требования о выкупе акций возможно только до момента заключения договора.
- Таким образом, является правильным вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" по пятому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 27.05.2011 N 05/11-СД; о признании недостоверной величины стоимости обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "Антарис", определенной ООО Экспертно-консалтинговым центром "Нагатино" согласно отчету об оценке N 04/28-1 от 20.05.2011; о признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "Антарис" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "Антарис" требований о выкупе Обществом принадлежащих им акций, оформленного протоколом Совета директоров ЗАО "Антарис" от 15.08.2011 N 07/11-СД;
- Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 сентября 2012 года по делу N А40-92320/11-136-521 отменить в части отказа в удовлетворении требований об обязании ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" 16.751 штук ЗАО "Антарис"; о взыскании с ЗАО "Антарис" денежных средств.
- Обязать ЗАО "Антарис" выкупить у ЗАО "Капиталист" 16.751 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Антарис", принадлежащих ЗАО "КАПИТАЛИСТ", по цене 5463 руб. 75 коп. за одну штуку, а всего на сумму 91523276 руб. 25 коп.;
- Взыскать с ЗАО "Антарис" в пользу ЗАО "Капиталист" 2608563 руб. 75 коп. (разница между оплаченной ЗАО "Антарис" суммой за выкупленные 949 штук акций и реальной рыночной ценой акций).
В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья
Д.В.ПИРОЖКОВ
Судьи
А.Н.КРЫЛОВА
А.М.ЕЛОЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)