Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2009 года
Постановление изготовлено в полном объеме 31 августа 2009 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кузнецовой И.И.
судей Смирнова О.В., Гарипова В.С.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Анцуповой Ю.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "РАО Энергетические системы Востока" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2009 г. по делу N А40-392/09-159-4, принятое судьей Константиновской Н.А.,
по иску ОАО "РАО Энергетические системы Востока"
к ответчику ООО "Энергоактив"
3-е лицо: ОАО "Экспериментальная ТЭС"
о понуждении направления обязательного предложения о приобретении акций
при участии в судебном заседании:
от истца: Иваневский В.В., дов. N 61 от 29.12.2008 г.
от ответчика: представитель не явился, извещен
от 3-го лица: представитель не явился, извещен
ОАО "РАО Энергетические системы Востока" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о понуждении ответчика ООО "Энергоактив" направить в порядке ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерам ОАО "Экспериментальная ТЭС", в том числе ОАО "РАО Энергетические системы Востока", обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".
Протокольными определениями отклонены ходатайства истца и ОАО "ЮГК ТГК-8" о привлечении ОАО "ЮГК ТГК-8" к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.
Решением от 24.06.2009 г. Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований. Решение мотивировано отсутствием правовых оснований для понуждения ответчика выкупить акции, поскольку ООО "Энергоактив" и ОАО "Экспериментальная ТЭС" являются аффилированными лицами, а в соответствии с п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" требования ст. 84.2 Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.
Не согласившись с решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить иск удовлетворить. Полагает, что судом неправильно применены нормы материального права, выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам. По мнению заявителя, суд неправильно применил к спорным правоотношениям положения п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку указанной нормой урегулированы правоотношения по приобретению акций. Между тем ответчик не приобретал акций на основании гражданско-правовых сделок и ему акции Общества не передавались. Ответчик стал владельцем указанных акций в процессе проведения дополнительной эмиссии, что не подпадает под понятие "передача акций", следовательно, обязан в порядке статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" направить акционером предложение о выкупе у них акций. Полагает, что судом нарушены нормы процессуального права, поскольку отклонено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ОАО "ЮГК ТГК-8", чьи права и обязанности могут быть нарушены принятым решением.
В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал. Просит отменить решение суда и удовлетворить исковые требования.
Ответчик и третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в суд представителей не направили, отзывов на апелляционную жалобу не представили.
В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.
Проверив в порядке ст. ст. 266, п. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ законность и обоснованность решения в обжалуемой части, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя истца, Девятый арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец является владельцем 676 319 штук акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", что подтверждается выпиской из реестра акционеров (т. 1 л.д. 80).
В соответствии с протоколом N 11 от 11.09.07 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Экспериментальная ТЭС", принято решение об одобрении сделки по размещению посредством закрытой подписки акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" среди ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" в совершении которой имеется заинтересованность генерального директора ОАО "Экспериментальная ТЭС" Колокольцева Александра Александровича.
Решение о дополнительной эмиссии акций зарегистрировано ФСФР России 27.12.07 г., государственный регистрационный номер выпуска N 1-01-33228-E-001-D.
В процедуре дополнительной эмиссии ООО "ЭнергоАктив" по договору купли-продажи от 24.01.08 г. приобрел 5 541 885 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", что составляет 80,8% общего количества акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".
В результате приобретения 80,8% акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", у ответчика по общему правилу, предусмотренному п. 1 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" возникла обязанность направить публичную оферту акционерам, в том числе и истцу.
В соответствии с указанной нормой Закона лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.
Поскольку указанные действия ответчиком не исполнены, истец обратился в суд с настоящим иском.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции обоснованно указал на применение к спорным правоотношениям положения п. 8 ст. 84.2 "Об акционерных обществах", согласно которого требования ст. 84.2 Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Экспериментальная ТЭС" являются аффилированными лицами, поскольку в момент заключения договора купли-продажи 5 541 885 шт. акций ОАО "Экспериментальная ГЭС" от 24.01.08 г., единоличным исполнительным органом - генеральным директором ОАО "Экспериментальная ТЭС" и генеральным директором ООО "ЭнергоАктив" являлось одно и тоже лицо - Колокольцев Александр Александрович, что подтверждается протоколом N 2 внеочередного собрания участников ООО "ЭнергоАктив" от 16.10.2006 г. приказом ООО "ЭнергоАктив" N 1 от 16.10.2006 г., а также протоколом заседания Совета директоров ОАО "Экспериментальная ТЭС" N 54/06 от 04.12.2006 г. о назначении Колокольцева А.А. Генеральным директором, трудовым договором N 15-07 от 10.05.07 г., заключенного между Колокольцевым А.А. и ОАО "Экспериментальная ТЭС", приказами N 442-К от 05.12.06 г. и Ко 439 от 04.12.07 г., N 602-К от 14.11.08 г.
В соответствии со ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции" хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа, составляют группу лиц.
В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22.03.1991 г. юридические лица, входящие в одну группу лиц, являются аффилированными по отношению друг к другу.
Таким образом, ОАО "Экспериментальная ТЭС" и ООО "ЭнергоАктив" на момент совершения сделки купли-продажи акций являлись аффилированными лицами по отношению друг к другу и на них распространяется действие п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", на что правильно указал суд первой инстанции.
Поскольку доводы апелляционной жалобы относительно неправильного применения судом к спорным правоотношениям положений п. 8 ст. 84 ФЗ "Об акционерных обществах" идентичны приведенным в исковом заявлении, которым дана соответствующая оценка судом первой инстанции, апелляционный суд, отклоняя их, подтверждает правильность выводов суда первой инстанции, указавшего следующее.
Являясь акционером ОАО "Экспериментальная ТЭС", истец принимал участие в голосовании и проголосовал "за" дополнительную эмиссию акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" и "за" распределение акций посредством закрытой подписки между ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная генерирующая компания ТТК-8", а также голосовал "за" одобрение сделки с заинтересованностью генерального директора Колокольцева А.А., а именно сделки купли-продажи акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" Обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоАктив", которая должна быть совершена в процессе размещения дополнительных акций, что подтверждается протоколом N 11 от 11.09.07 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Экспериментальная ТЭС".
Таким образом, истец был уведомлен и одобрил совершение сделки между аффилированными лицами, в результате которой ответчик стал владельцем 80,8% общего количества акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".
Довод истца о том, что положения 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" не распространяются на случаи приобретения акций в результате их размещения в процедуре дополнительной эмиссии обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку п. 2 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" не содержит ограничений конкретных видов сделок, посредством совершения которых будет осуществлена передача акций между аффилированными лицами.
Таким образом, суд приходит к выводу, что исковые требования не подлежат удовлетворению.
Принимая во внимание конкретные обстоятельства по делу, судебная коллегия находит правомерным вывод суда первой инстанции о применении к спорным правоотношениям положений пункта 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах".
Нарушений норм процессуального права в части отказа в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8", судом первой инстанции не допущено. Права и законные интересы ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" принятым судебным актом не нарушены.
С учетом изложенного судебная коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 156, 266 - 268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,
решение Арбитражного суда города Москвы от 24.06.2009 г. по делу N А40-392/09-159-4 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 31.08.2009 N 09АП-14621/2009 ПО ДЕЛУ N А40-392/09-159-4
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 31 августа 2009 г. N 09АП-14621/2009
Дело N А40-392/09-159-4
Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2009 года
Постановление изготовлено в полном объеме 31 августа 2009 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кузнецовой И.И.
судей Смирнова О.В., Гарипова В.С.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Анцуповой Ю.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "РАО Энергетические системы Востока" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2009 г. по делу N А40-392/09-159-4, принятое судьей Константиновской Н.А.,
по иску ОАО "РАО Энергетические системы Востока"
к ответчику ООО "Энергоактив"
3-е лицо: ОАО "Экспериментальная ТЭС"
о понуждении направления обязательного предложения о приобретении акций
при участии в судебном заседании:
от истца: Иваневский В.В., дов. N 61 от 29.12.2008 г.
от ответчика: представитель не явился, извещен
от 3-го лица: представитель не явился, извещен
установил:
ОАО "РАО Энергетические системы Востока" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о понуждении ответчика ООО "Энергоактив" направить в порядке ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерам ОАО "Экспериментальная ТЭС", в том числе ОАО "РАО Энергетические системы Востока", обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".
Протокольными определениями отклонены ходатайства истца и ОАО "ЮГК ТГК-8" о привлечении ОАО "ЮГК ТГК-8" к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.
Решением от 24.06.2009 г. Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении исковых требований. Решение мотивировано отсутствием правовых оснований для понуждения ответчика выкупить акции, поскольку ООО "Энергоактив" и ОАО "Экспериментальная ТЭС" являются аффилированными лицами, а в соответствии с п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" требования ст. 84.2 Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.
Не согласившись с решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить иск удовлетворить. Полагает, что судом неправильно применены нормы материального права, выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам. По мнению заявителя, суд неправильно применил к спорным правоотношениям положения п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку указанной нормой урегулированы правоотношения по приобретению акций. Между тем ответчик не приобретал акций на основании гражданско-правовых сделок и ему акции Общества не передавались. Ответчик стал владельцем указанных акций в процессе проведения дополнительной эмиссии, что не подпадает под понятие "передача акций", следовательно, обязан в порядке статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" направить акционером предложение о выкупе у них акций. Полагает, что судом нарушены нормы процессуального права, поскольку отклонено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ОАО "ЮГК ТГК-8", чьи права и обязанности могут быть нарушены принятым решением.
В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал. Просит отменить решение суда и удовлетворить исковые требования.
Ответчик и третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в суд представителей не направили, отзывов на апелляционную жалобу не представили.
В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.
Проверив в порядке ст. ст. 266, п. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ законность и обоснованность решения в обжалуемой части, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителя истца, Девятый арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец является владельцем 676 319 штук акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", что подтверждается выпиской из реестра акционеров (т. 1 л.д. 80).
В соответствии с протоколом N 11 от 11.09.07 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Экспериментальная ТЭС", принято решение об одобрении сделки по размещению посредством закрытой подписки акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" среди ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" в совершении которой имеется заинтересованность генерального директора ОАО "Экспериментальная ТЭС" Колокольцева Александра Александровича.
Решение о дополнительной эмиссии акций зарегистрировано ФСФР России 27.12.07 г., государственный регистрационный номер выпуска N 1-01-33228-E-001-D.
В процедуре дополнительной эмиссии ООО "ЭнергоАктив" по договору купли-продажи от 24.01.08 г. приобрел 5 541 885 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", что составляет 80,8% общего количества акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".
В результате приобретения 80,8% акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", у ответчика по общему правилу, предусмотренному п. 1 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" возникла обязанность направить публичную оферту акционерам, в том числе и истцу.
В соответствии с указанной нормой Закона лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.
Поскольку указанные действия ответчиком не исполнены, истец обратился в суд с настоящим иском.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции обоснованно указал на применение к спорным правоотношениям положения п. 8 ст. 84.2 "Об акционерных обществах", согласно которого требования ст. 84.2 Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Экспериментальная ТЭС" являются аффилированными лицами, поскольку в момент заключения договора купли-продажи 5 541 885 шт. акций ОАО "Экспериментальная ГЭС" от 24.01.08 г., единоличным исполнительным органом - генеральным директором ОАО "Экспериментальная ТЭС" и генеральным директором ООО "ЭнергоАктив" являлось одно и тоже лицо - Колокольцев Александр Александрович, что подтверждается протоколом N 2 внеочередного собрания участников ООО "ЭнергоАктив" от 16.10.2006 г. приказом ООО "ЭнергоАктив" N 1 от 16.10.2006 г., а также протоколом заседания Совета директоров ОАО "Экспериментальная ТЭС" N 54/06 от 04.12.2006 г. о назначении Колокольцева А.А. Генеральным директором, трудовым договором N 15-07 от 10.05.07 г., заключенного между Колокольцевым А.А. и ОАО "Экспериментальная ТЭС", приказами N 442-К от 05.12.06 г. и Ко 439 от 04.12.07 г., N 602-К от 14.11.08 г.
В соответствии со ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции" хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа, составляют группу лиц.
В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22.03.1991 г. юридические лица, входящие в одну группу лиц, являются аффилированными по отношению друг к другу.
Таким образом, ОАО "Экспериментальная ТЭС" и ООО "ЭнергоАктив" на момент совершения сделки купли-продажи акций являлись аффилированными лицами по отношению друг к другу и на них распространяется действие п. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах", на что правильно указал суд первой инстанции.
Поскольку доводы апелляционной жалобы относительно неправильного применения судом к спорным правоотношениям положений п. 8 ст. 84 ФЗ "Об акционерных обществах" идентичны приведенным в исковом заявлении, которым дана соответствующая оценка судом первой инстанции, апелляционный суд, отклоняя их, подтверждает правильность выводов суда первой инстанции, указавшего следующее.
Являясь акционером ОАО "Экспериментальная ТЭС", истец принимал участие в голосовании и проголосовал "за" дополнительную эмиссию акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" и "за" распределение акций посредством закрытой подписки между ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная генерирующая компания ТТК-8", а также голосовал "за" одобрение сделки с заинтересованностью генерального директора Колокольцева А.А., а именно сделки купли-продажи акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" Обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоАктив", которая должна быть совершена в процессе размещения дополнительных акций, что подтверждается протоколом N 11 от 11.09.07 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Экспериментальная ТЭС".
Таким образом, истец был уведомлен и одобрил совершение сделки между аффилированными лицами, в результате которой ответчик стал владельцем 80,8% общего количества акций ОАО "Экспериментальная ТЭС".
Довод истца о том, что положения 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" не распространяются на случаи приобретения акций в результате их размещения в процедуре дополнительной эмиссии обоснованно отклонен судом первой инстанции, поскольку п. 2 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" не содержит ограничений конкретных видов сделок, посредством совершения которых будет осуществлена передача акций между аффилированными лицами.
Таким образом, суд приходит к выводу, что исковые требования не подлежат удовлетворению.
Принимая во внимание конкретные обстоятельства по делу, судебная коллегия находит правомерным вывод суда первой инстанции о применении к спорным правоотношениям положений пункта 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах".
Нарушений норм процессуального права в части отказа в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8", судом первой инстанции не допущено. Права и законные интересы ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" принятым судебным актом не нарушены.
С учетом изложенного судебная коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта из материалов дела не усматривается.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 156, 266 - 268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,
постановил:
решение Арбитражного суда города Москвы от 24.06.2009 г. по делу N А40-392/09-159-4 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий:
И.И.КУЗНЕЦОВА
И.И.КУЗНЕЦОВА
Судьи:
В.С.ГАРИПОВ
О.В.СМИРНОВ
В.С.ГАРИПОВ
О.В.СМИРНОВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)