Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Постановление в полном объеме изготовлено 18 января 2012 г.
Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Сердитовой Е.Н.,
судей Лиходумовой С.Н., Крюкова А.Н.
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества имени М. Горького на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 по делу N А47-3395/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 по тому же делу по иску прокурора Оренбургской области (далее - Прокурор), Аюкасова Андрея Равиловича, Ганеева Факиля Рашитовича, Ганеевой Кульзады Абиловны, Шамсутдиновой Апипы Мухаметгалиевны, Абубакирова Вадика Салаватовича, Абубакировой Терезы Рахматулловны, Башкатова Виктора Ивановича, Субхангулова Минияра Салиховича, Габзалилова Ишмурзы Низаметдиновича, Башкатовой Нины Спиридоновны к открытому акционерному обществу им. М. Горького (далее - общество им. М. Горького), Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе г. Самара (далее - Региональное отделение ФСФР в Юго-Восточном регионе), при участии в деле третьих лиц: закрытого акционерного общества "Регистрационная компания Центр-Инвест в лице филиала "РеОР" (далее - общество "Регистрационная компания Центр-Инвест" в лице филиала "РеОР"), Агишева Ильдара Асватовича, Авдеева Петра Степановича, Коновалова Сергея Сергеевича, Крумера Сергея Владимировича, Шнайдера Станислава Викторовича о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг общества имени М. Горького - акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт., зарегистрированного 13.11.2009, о признании недействительным приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 13.11.2009 N 42-09-1783/п3 о регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг (с учетом уточнений заявления в порядке, установленном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились, своих представителей не направили.
От общества им. М. Горького поступило ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в их отсутствие. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено с учетом положений ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Прокурор обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с иском к обществу им. М. Горького, Региональному отделению ФСФР в Юго-Восточном регионе о признании недействительными дополнительного выпуска ценных бумаг общества им. М. Горького - акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт., зарегистрированного 13.11.2009, и приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном от 13.11.2009 N 42-09-1783/п3 о регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг общества им. М. Горького в количестве 292 980 шт. Делу присвоен номер N А47-3395/10.
В Арбитражный суд Оренбургской области также обратился Аюкасов А.Р. с иском к обществу им. М. Горького и Региональному отделению ФСФР в Юго-Восточном регионе о признании недействительными дополнительного выпуска ценных бумаг и приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе. Определением суда от 29.11.2010 исковое заявление принято к производству, делу присвоен N А47-8213/2010.
Кроме того, Ганеева Ф.Р., Ганеева К.А., Шамсутдинова А.М., Абубакиров В.С., Абубакирова Т.Р., Башкатов В.И., Субхангулова М.С., Габзалилов И.Н., Башкатова Н.С. обратились в Арбитражный суд Оренбургской области с иском к обществу им. М. Горького и Региональному отделению ФСФР в Юго-Восточном регионе о признании недействительными дополнительного выпуска ценных бумаг и приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе. Определением суда от 19.04.2011 исковое заявление принято к производству, делу присвоен N А47-1140/2011.
Определениями Арбитражного суда Оренбургской области от 29.11.2010 и от 19.04.2011 дела N А47-8213/2010, N А47-1140/2011, N А47-3395/2010 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения, с присвоением единого номера дела N А47-3395/2010.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, согласно ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены общество "Регистрационная компания Центр-Инвест в лице филиала "РеОР", Агишев И.С., Авдеев П.С., Коновалов С.С., Крумер С.В., Шнайдер С.В.).
Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 (судья Миллер И.Э.) исковые требования Прокурора, Абубакирова В.С., Абубакировой Т.Р., Башкатова В.И., Башкатовой Н.С. удовлетворены. В удовлетворении исковых требований Аюкасову А.Р., Ганееву Ф.Р., Ганеевой К.А., Субхангулову М.С., Габзалилову И.Н., Шамсутдиновой А.М. отказано.
Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 (судьи Матвеева С.В., Забутырина Л.В., Серкова З.Н.) решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 оставлено без изменения.
В кассационной жалобе общество им. М. Горького просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. Заявитель жалобы не согласен с выводами судов о невозможности установления факта проведения годового общего собрания акционеров общества им. М. Горького 24.04.2009 ввиду отсутствия в материалах дела протокола годового общего собрания акционеров от 24.04.2009 и доказательств, однозначно и достоверно подтверждающих фактический созыв и проведение годового собрания 24.04.2009. Заявитель полагает, что список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, составленный на 03.04.2009 в установленный срок, был представлен суду. Обращает внимание на то, что в материалах дела имеются уведомления акционеров общества им. М. Горького о проведении годового общего собрания акционеров общества им. М. Горького, врученные под роспись; отсутствие сохраненных доказательств письменного уведомления всех акционеров общества им. М. Горького не может однозначно свидетельствовать о невыполнении обществом действий по созыву, подготовке и проведению годового общего собрания общества им. М. Горького 24.04.2009.
В кассационной жалобе заявитель поясняет, что протокол собрания от 24.04.2009 не составлялся, так как собрание не было открыто ввиду отсутствия кворума; указывает на несогласие с выводом суда о невозможности отнести журнал регистрации участников годового общего собрания акционеров, назначенного на названную дату, к этому собранию по причине отсутствия даты регистрации акционеров, а также с выводом о нарушении прав акционеров в связи с ненаправлением им бюллетеней для голосования с учетом положений ст. 60 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закона об акционерных обществах). По мнению общества им. М. Горького, собрание, состоявшееся 05.06.2009, было повторным, в связи, с чем на собрании имелся кворум; на данном собрании было принято решение о способе размещения дополнительных акций - закрытая подписка среди акционеров данного общества. Заявитель также не согласен с выводами судов о нарушении преимущественного права акционеров на приобретение акций, поскольку преимущественное право акционеров на приобретение акций пропорционально имеющимся, в данном случае не применяется в силу положений ст. 40 Закона об акционерных обществах. Кроме того, общество им. М. Горького обращает внимание на то, что новая редакция Устава, утвержденная повторным общим собранием акционеров названного общества, предусматривает три равноценных способа уведомления акционеров, в связи с чем уведомление акционеров через газету "Светлый путь" является надлежащим. Кроме того, по мнению общества им. М. Горького, судами неправильно применены положения ст. 76, 77 Закона об акционерных обществах.
Заявитель указывает также на то, что акционеры общества им. М. Горького во взаимоотношениях с обществом выступают как физические лица - граждане, следовательно какой-либо предпринимательской деятельностью не занимаются; полагает, что у Прокурора отсутствовало право на обращение от своего имени в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительным приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 13.11.2009 N 42-09-1783/пз, а также, что признание ненормативного правового акта Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 13.11.2009 N 42-09-1783/пз в данном случае не является основанием для аннулирования государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг общества им. М. Горького.
Общество им. М. Горького в кассационной жалобе ссылается на пропуск истцами - акционерами установленного законом срока исковой давности для признания выпуска ценных бумаг недействительным, обращение истцов с соответствующим требованием в арбитражный суд, по истечении трехмесячного срока давности для признания выпуска ценных бумаг недействительным (п. 5 ст. 26 Закона об акционерных обществах).
Аюкасов А.Р., Ганеев Ф.Р., Ганеева К.А., Шамсутдинова А.М., Абубакиров В.С., Абубакирова Т.Р., Башкатов В.И., Субхангулов М.С., Габзалилов И.Н., Башкатова Н.С. в письменном отзыве на кассационную жалобу пояснили, что считают доводы заявителя жалобы необоснованными, обжалуемые решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 по делу N А47-3395/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 N 18АП-926/2011 законными и обоснованными.
Региональное отделение ФСФР в Юго-Восточном регионе также представило письменный отзыв на кассационную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Оренбургской области.
Как установлено судами и следует из материалов дела, решением общего собрания членов колхоза от 22.03.1993 создано АОЗТ им. М. Горького, распоряжением администрации Переволоцкого района Оренбургской области от 16.04.1993 N 275-р зарегистрирован его устав.
В июле 1994 года зарегистрирована эмиссия акций АОЗТ им. М. Горького в количестве 9 766 шт. по номинальной стоимости 1000 руб., уставный капитал составил 9 766 000 руб.
АОЗТ им. М. Горького 20.07.1999 преобразовано в общество им. М. Горького, распоряжением администрации Переволоцкого района Оренбургской области от 20.07.1999 N 365-р, зарегистрирован устав в новой редакции.
В марте 2007 года, в июне 2009 года обществом зарегистрированы уставы в новой редакции.
Наблюдательным советом общества им. М. Горького 25.03.2009 принято решение о проведении 24.04.2009 годового общего собрания акционеров за 2008 год. В повестку дня вошли вопросы об увеличении уставного капитала, утверждении устава общества в новой редакции, утверждении годового отчета и бухгалтерской отчетности за 2008 год, об утверждении цены размещения дополнительных акций.
В связи с тем, что собрание не состоялось по причине отсутствия кворума (протокол счетной комиссии от 24.04.2009), наблюдательный совет 30.04.2009 принял решение о проведении 05.06.2009 повторного годового общего собрания акционеров с той же повесткой дня. Повторное годовое общее собрание акционеров состоялось 05.06.2009, в нем приняли участие часть акционеров (всего 4057 голосов), что составляет 41,54% голосующих акций общества.
На указанном собрании приняты решения по всем вопросам повестки дня, в том числе решение об увеличении уставного капитала общества им. М. Горького путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций по закрытой подписке на следующих условиях: количество размещаемых обыкновенных именных акций - 292 980 шт. номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Приказом руководителя Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе 22-09-1783/пЗ 13.11.2009 зарегистрировано решение о дополнительном выпуске именных обыкновенных бездокументарных акций общества им. М. Горького номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт. Дополнительному выпуску акций присвоен регистрационный номер I 01 05443 Р ОО I Д.
Из отчет об итогах выпуска ценных бумаг, следует, что дополнительные акции размещены среди акционеров в период с 22.01.2010 по 03.02.2010.
Приказом руководителя Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 12.02.2010 N 42-10-199/у зарегистрирован отчет об итогах дополнительного выпуска именных обыкновенных бездокументарных акций общества им. М. Горького номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт.
Как установлено судами и подтверждается материалами дела, истцы представили выписки из реестра акционеров о принадлежности им акций общества им. М. Горького, в частности: Аюкасову А.Р. - 75 акций, Ганееву Ф.Р. - 1 акция, Ганеевой К.А. - 1 акция, Абубакирову В.С. - 1 акция, Абубакировой Т.Р. - 1 акция, Башкатову В.И. - 1 акции, Башкатовой Н.С. - 1 акции, Шамсутдиновой А.М. - 60 акций, Субхангулову М.С. - 49 акций, Габзалилову И.Н. - 39 акций.
Полагая, что решения о дополнительной эмиссии и размещении акций приняты с нарушением требований закона и ущемляют права и законные интересы истцов как акционеров общества, ссылаясь на то, что фактически первоначальное собрание от 24.04.2009 не проводилось, в связи, с чем решения на повторном годовом собрании приняты в отсутствие кворума, что повлекло нарушение прав акционеров Прокурор, акционеры обратились в арбитражный суд с названным иском.
Удовлетворяя исковые требования Прокурора, Абубакирова В.С., Абубакировой Т.Р., Башкатова В.И., Башкатовой Н.С., суды исходили из следующего.
В соответствии со ст. 28 Закона об акционерных обществах уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с названным Федеральным законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.
Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.
В силу ст. 19 Федерального закона N 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Согласно п. 2 ст. 20 Закона о рынке ценных бумаг к заявлению о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг прилагаются решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в соответствии с данным Федеральным законом должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, проспект ценных бумаг.
В соответствии со ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Одновременно с отчетом об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган представляются заявление о его регистрации и документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия размещения ценных бумаг, утверждения отчета об итогах выпуска ценных бумаг, раскрытия информации, и иных требований, соблюдение которых необходимо при размещении ценных бумаг.
Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии связанных с эмиссией ценных бумаг нарушений регистрирует его. Регистрирующий орган отвечает за полноту зарегистрированного им отчета.
Выпуск эмиссионных ценных бумаг может быть признан несостоявшимся в случае нарушения эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства Российской Федерации; обнаружения в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации (ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг).
Учитывая, что в силу ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг является одним из этапов эмиссии ценных бумаг, суды правомерно дали оценку законности созыва и проведения первоначального и повторного общих собраний акционеров общества им. М. Горького от 24.04.2009 и от 05.06.2010 соответственно.
Согласно ст. 51 Закона об акционерных обществах список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержит имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования в случае, если голосование предполагает направление бюллетеней для голосования, и отчет об итогах голосования.
Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, направлено каждому лицу, указанному списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества. Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио) (ст. 52 Закона об акционерных обществах).
Согласно п. 12.5 Устава общества им. М. Горького, утвержденного в 2007 году и действующего на момент созыва и проведения собрания от 24.04.2009, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, заказным письмом или вручено под роспись; в Уставе также закреплен дополнительный способ уведомления через средства массовой информации.
Исследовав имеющиеся в материалах дела документы, в том числе списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, листы ознакомления ряда акционеров о проведении собраний, учитывая, что журнал регистрации участников общего собрания акционеров не позволяет определить дату регистрации акционеров и дату проведения собрания, суды пришли к выводу о том, что надлежащих доказательств соблюдения порядка извещения акционеров общества им. М. Горького о проведении 24.04.2009 общего собрания, а также их участия в этом собрании не представлено, в связи с чем установить факт проведения собрания акционеров в названную дату в данном случае не представляется возможным.
В силу ст. 58 Закона об акционерных обществах (в редакции, действовавшей на 24.04.2009) общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров.
При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.
Сообщение о проведении повторного общего собрания акционеров осуществляется в соответствии с требованиями ст. 52 названного Федерального закона. При этом положения абзаца второго п. 1 ст. 52 данного Федерального закона не применяются. Вручение, направление и опубликование бюллетеней для голосования при проведении повторного общего собрания акционеров осуществляются в соответствии с требованиями ст. 60 указанного Федерального закона.
В силу п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято при отсутствии кворума для проведения общего собрания, суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.
Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, признав, что собрание, проведенное 05.06.2009 не является повторным, учитывая также положения ст. 39 Закона об акционерных обществах, п. 11.4 Устава общества, утвержденного в 2007 году, а также то обстоятельство, что в общем собрании 05.06.2009 участие приняли акционеры, обладающие в совокупности 41,54% от общего числа голосующих акций, суды установили, что кворум на указанном собрании не имелся.
При таких обстоятельствах вывод судов о том, что государственная регистрация выпуска акций, осуществленная при отсутствии принятого в установленном порядке решения о выпуске акций, противоречит требованиям ст. 28 Закона об акционерных обществах и ст. 16, 20 Закона о рынке ценных бумаг является правомерным.
Согласно ч. 1 ст. 40 указанного Федерального закона акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 41 Закона об акционерных обществах лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций должны быть уведомлены о возможности осуществления ими предусмотренного ст. 40 названного Федерального закона преимущественного права в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Как установлено судами и следует из материалов дела, общество им. М. Горького вместе с заявлением на государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг представило в Региональное отделение ФСФР в Юго-Восточном регионе справку от 04.02.2010 за подписью руководителя об уведомлении всех акционеров о возможности приобретения ими размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций путем опубликования уведомления в газете "Светлый путь".
Принимая во внимание, что газета "Светлый путь" является районной газетой, с тиражом чуть более 4 000 экземпляров, распространяемой на территории одного из районов Оренбургской области - Переволоцком районе, не имеет статуса областной газеты, ряд акционеров (Башкатова Н.С., Башкатов В.И., Абубакиров В.С., Абубакирова Т.Р.) проживают в г. Оренбурге, за пределами Переволоцкого района, суды признали, что газету "Светлый путь" нельзя отнести к доступному для всех акционеров общества им. М. Горького печатному средству массовой информации.
Учитывая, что согласно редакции Устава общества, действующей до 05.06.2009, уведомление акционеров должно осуществляться заказной корреспонденцией или письменно под роспись лично каждому акционеру, размещение уведомления через средства массовой информации является дополнительным уведомлением, установив нарушение обществом порядка созыва и проведения общих собраний акционеров 24.04.2009 и 05.06.2009, суды пришли к выводу, что истцы были лишены возможности приобрести дополнительные акции, размещаемые посредством закрытой подписки. При этом довод общества им. М. Горького о том, что акции размещались по закрытой подписки среди акционеров данного общества согласно принятому решению общего собрания акционеров правового значения, с учетом установленных обстоятельств отсутствия их осведомленности о проведении обществом эмиссии ценных бумаг, в данном случае не имеет.
Согласно п. 1 ст. 36 Закона об акционерных обществах цена за дополнительные акции, размещаемые посредством подписки, определяется советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об акционерных обществах, но не ниже их номинальной стоимости.
В силу ст. 77 Закона об акционерных обществах при определении цены размещения дополнительных акций совет директоров должен исходить из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости дополнительных акций может быть привлечен независимый оценщик.
Оценив доводы и возражения лиц, участвующих в деле, принимая во внимание, что ответчиком в материалы дела не представлены доказательства опубликования сведений о цене покупки, спроса и предложения акций общества им. М. Горького, а также доказательства привлечения независимого оценщика, суды пришли к выводу о том, что наблюдательным советом общества им. М. Горького не обосновано принятие решения о цене выкупа акций в размере один рубль за акцию.
С учетом изложенного, поскольку на государственную регистрацию были представлены документы, содержащие недостоверные сведения, в результате проведения дополнительной эмиссии акций обществом им. М. Горького существенно нарушены права и законные интересы большинства акционеров данного общества (ст. 4, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), вывод судов о наличии оснований для удовлетворения заявленных в настоящем деле требования является правомерным.
Доводы заявителя кассационной жалобы, в том числе о пропуске срока исковой давности, предъявлении требований прокурором, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций им дана надлежащая правовая оценка с учетом положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг в редакции, подлежащей применению к спорным правоотношениям. Кроме того, суд кассационной инстанции также принимает во внимание, что заявление прокурором в данном случае подано в защиту прав и законных интересов, в том числе акционеров общества им. М. Горького.
Нарушений норм материального или процессуального права, влекущих отмену судебных актов (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлено. С учетом содержания ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для переоценки доказательств и сделанных судами выводов у суда кассационной инстанции отсутствуют.
Таким образом, обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.
В связи с окончанием кассационного производства приостановление исполнения судебных актов, принятое определением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.11.2011, подлежит отмене (ч. 4 ст. 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 по делу N А47-3395/10 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества имени М. Горького - без удовлетворения.
Приостановление исполнения судебных актов, произведенное определением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.11.2011, отменить.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС УРАЛЬСКОГО ОКРУГА ОТ 18.01.2012 N Ф09-8172/11 ПО ДЕЛУ N А47-3395/2010
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 18 января 2012 г. N Ф09-8172/11
Дело N А47-3395/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2012 г.Постановление в полном объеме изготовлено 18 января 2012 г.
Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Сердитовой Е.Н.,
судей Лиходумовой С.Н., Крюкова А.Н.
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества имени М. Горького на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 по делу N А47-3395/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 по тому же делу по иску прокурора Оренбургской области (далее - Прокурор), Аюкасова Андрея Равиловича, Ганеева Факиля Рашитовича, Ганеевой Кульзады Абиловны, Шамсутдиновой Апипы Мухаметгалиевны, Абубакирова Вадика Салаватовича, Абубакировой Терезы Рахматулловны, Башкатова Виктора Ивановича, Субхангулова Минияра Салиховича, Габзалилова Ишмурзы Низаметдиновича, Башкатовой Нины Спиридоновны к открытому акционерному обществу им. М. Горького (далее - общество им. М. Горького), Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе г. Самара (далее - Региональное отделение ФСФР в Юго-Восточном регионе), при участии в деле третьих лиц: закрытого акционерного общества "Регистрационная компания Центр-Инвест в лице филиала "РеОР" (далее - общество "Регистрационная компания Центр-Инвест" в лице филиала "РеОР"), Агишева Ильдара Асватовича, Авдеева Петра Степановича, Коновалова Сергея Сергеевича, Крумера Сергея Владимировича, Шнайдера Станислава Викторовича о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг общества имени М. Горького - акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт., зарегистрированного 13.11.2009, о признании недействительным приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 13.11.2009 N 42-09-1783/п3 о регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг (с учетом уточнений заявления в порядке, установленном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились, своих представителей не направили.
От общества им. М. Горького поступило ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в их отсутствие. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено с учетом положений ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Прокурор обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с иском к обществу им. М. Горького, Региональному отделению ФСФР в Юго-Восточном регионе о признании недействительными дополнительного выпуска ценных бумаг общества им. М. Горького - акций обыкновенных именных бездокументарных номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт., зарегистрированного 13.11.2009, и приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном от 13.11.2009 N 42-09-1783/п3 о регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг общества им. М. Горького в количестве 292 980 шт. Делу присвоен номер N А47-3395/10.
В Арбитражный суд Оренбургской области также обратился Аюкасов А.Р. с иском к обществу им. М. Горького и Региональному отделению ФСФР в Юго-Восточном регионе о признании недействительными дополнительного выпуска ценных бумаг и приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе. Определением суда от 29.11.2010 исковое заявление принято к производству, делу присвоен N А47-8213/2010.
Кроме того, Ганеева Ф.Р., Ганеева К.А., Шамсутдинова А.М., Абубакиров В.С., Абубакирова Т.Р., Башкатов В.И., Субхангулова М.С., Габзалилов И.Н., Башкатова Н.С. обратились в Арбитражный суд Оренбургской области с иском к обществу им. М. Горького и Региональному отделению ФСФР в Юго-Восточном регионе о признании недействительными дополнительного выпуска ценных бумаг и приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе. Определением суда от 19.04.2011 исковое заявление принято к производству, делу присвоен N А47-1140/2011.
Определениями Арбитражного суда Оренбургской области от 29.11.2010 и от 19.04.2011 дела N А47-8213/2010, N А47-1140/2011, N А47-3395/2010 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения, с присвоением единого номера дела N А47-3395/2010.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, согласно ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены общество "Регистрационная компания Центр-Инвест в лице филиала "РеОР", Агишев И.С., Авдеев П.С., Коновалов С.С., Крумер С.В., Шнайдер С.В.).
Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 (судья Миллер И.Э.) исковые требования Прокурора, Абубакирова В.С., Абубакировой Т.Р., Башкатова В.И., Башкатовой Н.С. удовлетворены. В удовлетворении исковых требований Аюкасову А.Р., Ганееву Ф.Р., Ганеевой К.А., Субхангулову М.С., Габзалилову И.Н., Шамсутдиновой А.М. отказано.
Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 (судьи Матвеева С.В., Забутырина Л.В., Серкова З.Н.) решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 оставлено без изменения.
В кассационной жалобе общество им. М. Горького просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. Заявитель жалобы не согласен с выводами судов о невозможности установления факта проведения годового общего собрания акционеров общества им. М. Горького 24.04.2009 ввиду отсутствия в материалах дела протокола годового общего собрания акционеров от 24.04.2009 и доказательств, однозначно и достоверно подтверждающих фактический созыв и проведение годового собрания 24.04.2009. Заявитель полагает, что список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, составленный на 03.04.2009 в установленный срок, был представлен суду. Обращает внимание на то, что в материалах дела имеются уведомления акционеров общества им. М. Горького о проведении годового общего собрания акционеров общества им. М. Горького, врученные под роспись; отсутствие сохраненных доказательств письменного уведомления всех акционеров общества им. М. Горького не может однозначно свидетельствовать о невыполнении обществом действий по созыву, подготовке и проведению годового общего собрания общества им. М. Горького 24.04.2009.
В кассационной жалобе заявитель поясняет, что протокол собрания от 24.04.2009 не составлялся, так как собрание не было открыто ввиду отсутствия кворума; указывает на несогласие с выводом суда о невозможности отнести журнал регистрации участников годового общего собрания акционеров, назначенного на названную дату, к этому собранию по причине отсутствия даты регистрации акционеров, а также с выводом о нарушении прав акционеров в связи с ненаправлением им бюллетеней для голосования с учетом положений ст. 60 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закона об акционерных обществах). По мнению общества им. М. Горького, собрание, состоявшееся 05.06.2009, было повторным, в связи, с чем на собрании имелся кворум; на данном собрании было принято решение о способе размещения дополнительных акций - закрытая подписка среди акционеров данного общества. Заявитель также не согласен с выводами судов о нарушении преимущественного права акционеров на приобретение акций, поскольку преимущественное право акционеров на приобретение акций пропорционально имеющимся, в данном случае не применяется в силу положений ст. 40 Закона об акционерных обществах. Кроме того, общество им. М. Горького обращает внимание на то, что новая редакция Устава, утвержденная повторным общим собранием акционеров названного общества, предусматривает три равноценных способа уведомления акционеров, в связи с чем уведомление акционеров через газету "Светлый путь" является надлежащим. Кроме того, по мнению общества им. М. Горького, судами неправильно применены положения ст. 76, 77 Закона об акционерных обществах.
Заявитель указывает также на то, что акционеры общества им. М. Горького во взаимоотношениях с обществом выступают как физические лица - граждане, следовательно какой-либо предпринимательской деятельностью не занимаются; полагает, что у Прокурора отсутствовало право на обращение от своего имени в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительным приказа Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 13.11.2009 N 42-09-1783/пз, а также, что признание ненормативного правового акта Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 13.11.2009 N 42-09-1783/пз в данном случае не является основанием для аннулирования государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг общества им. М. Горького.
Общество им. М. Горького в кассационной жалобе ссылается на пропуск истцами - акционерами установленного законом срока исковой давности для признания выпуска ценных бумаг недействительным, обращение истцов с соответствующим требованием в арбитражный суд, по истечении трехмесячного срока давности для признания выпуска ценных бумаг недействительным (п. 5 ст. 26 Закона об акционерных обществах).
Аюкасов А.Р., Ганеев Ф.Р., Ганеева К.А., Шамсутдинова А.М., Абубакиров В.С., Абубакирова Т.Р., Башкатов В.И., Субхангулов М.С., Габзалилов И.Н., Башкатова Н.С. в письменном отзыве на кассационную жалобу пояснили, что считают доводы заявителя жалобы необоснованными, обжалуемые решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 по делу N А47-3395/2010 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 N 18АП-926/2011 законными и обоснованными.
Региональное отделение ФСФР в Юго-Восточном регионе также представило письменный отзыв на кассационную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Оренбургской области.
Как установлено судами и следует из материалов дела, решением общего собрания членов колхоза от 22.03.1993 создано АОЗТ им. М. Горького, распоряжением администрации Переволоцкого района Оренбургской области от 16.04.1993 N 275-р зарегистрирован его устав.
В июле 1994 года зарегистрирована эмиссия акций АОЗТ им. М. Горького в количестве 9 766 шт. по номинальной стоимости 1000 руб., уставный капитал составил 9 766 000 руб.
АОЗТ им. М. Горького 20.07.1999 преобразовано в общество им. М. Горького, распоряжением администрации Переволоцкого района Оренбургской области от 20.07.1999 N 365-р, зарегистрирован устав в новой редакции.
В марте 2007 года, в июне 2009 года обществом зарегистрированы уставы в новой редакции.
Наблюдательным советом общества им. М. Горького 25.03.2009 принято решение о проведении 24.04.2009 годового общего собрания акционеров за 2008 год. В повестку дня вошли вопросы об увеличении уставного капитала, утверждении устава общества в новой редакции, утверждении годового отчета и бухгалтерской отчетности за 2008 год, об утверждении цены размещения дополнительных акций.
В связи с тем, что собрание не состоялось по причине отсутствия кворума (протокол счетной комиссии от 24.04.2009), наблюдательный совет 30.04.2009 принял решение о проведении 05.06.2009 повторного годового общего собрания акционеров с той же повесткой дня. Повторное годовое общее собрание акционеров состоялось 05.06.2009, в нем приняли участие часть акционеров (всего 4057 голосов), что составляет 41,54% голосующих акций общества.
На указанном собрании приняты решения по всем вопросам повестки дня, в том числе решение об увеличении уставного капитала общества им. М. Горького путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций по закрытой подписке на следующих условиях: количество размещаемых обыкновенных именных акций - 292 980 шт. номинальной стоимостью 1 руб. каждая.
Приказом руководителя Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе 22-09-1783/пЗ 13.11.2009 зарегистрировано решение о дополнительном выпуске именных обыкновенных бездокументарных акций общества им. М. Горького номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт. Дополнительному выпуску акций присвоен регистрационный номер I 01 05443 Р ОО I Д.
Из отчет об итогах выпуска ценных бумаг, следует, что дополнительные акции размещены среди акционеров в период с 22.01.2010 по 03.02.2010.
Приказом руководителя Регионального отделения ФСФР в Юго-Восточном регионе от 12.02.2010 N 42-10-199/у зарегистрирован отчет об итогах дополнительного выпуска именных обыкновенных бездокументарных акций общества им. М. Горького номинальной стоимостью 1 руб. в количестве 292 980 шт.
Как установлено судами и подтверждается материалами дела, истцы представили выписки из реестра акционеров о принадлежности им акций общества им. М. Горького, в частности: Аюкасову А.Р. - 75 акций, Ганееву Ф.Р. - 1 акция, Ганеевой К.А. - 1 акция, Абубакирову В.С. - 1 акция, Абубакировой Т.Р. - 1 акция, Башкатову В.И. - 1 акции, Башкатовой Н.С. - 1 акции, Шамсутдиновой А.М. - 60 акций, Субхангулову М.С. - 49 акций, Габзалилову И.Н. - 39 акций.
Полагая, что решения о дополнительной эмиссии и размещении акций приняты с нарушением требований закона и ущемляют права и законные интересы истцов как акционеров общества, ссылаясь на то, что фактически первоначальное собрание от 24.04.2009 не проводилось, в связи, с чем решения на повторном годовом собрании приняты в отсутствие кворума, что повлекло нарушение прав акционеров Прокурор, акционеры обратились в арбитражный суд с названным иском.
Удовлетворяя исковые требования Прокурора, Абубакирова В.С., Абубакировой Т.Р., Башкатова В.И., Башкатовой Н.С., суды исходили из следующего.
В соответствии со ст. 28 Закона об акционерных обществах уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с названным Федеральным законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.
Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.
В силу ст. 19 Федерального закона N 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Согласно п. 2 ст. 20 Закона о рынке ценных бумаг к заявлению о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг прилагаются решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в соответствии с данным Федеральным законом должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, проспект ценных бумаг.
В соответствии со ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Одновременно с отчетом об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган представляются заявление о его регистрации и документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия размещения ценных бумаг, утверждения отчета об итогах выпуска ценных бумаг, раскрытия информации, и иных требований, соблюдение которых необходимо при размещении ценных бумаг.
Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии связанных с эмиссией ценных бумаг нарушений регистрирует его. Регистрирующий орган отвечает за полноту зарегистрированного им отчета.
Выпуск эмиссионных ценных бумаг может быть признан несостоявшимся в случае нарушения эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства Российской Федерации; обнаружения в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации (ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг).
Учитывая, что в силу ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг является одним из этапов эмиссии ценных бумаг, суды правомерно дали оценку законности созыва и проведения первоначального и повторного общих собраний акционеров общества им. М. Горького от 24.04.2009 и от 05.06.2010 соответственно.
Согласно ст. 51 Закона об акционерных обществах список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержит имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования в случае, если голосование предполагает направление бюллетеней для голосования, и отчет об итогах голосования.
Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, направлено каждому лицу, указанному списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества. Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио) (ст. 52 Закона об акционерных обществах).
Согласно п. 12.5 Устава общества им. М. Горького, утвержденного в 2007 году и действующего на момент созыва и проведения собрания от 24.04.2009, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, заказным письмом или вручено под роспись; в Уставе также закреплен дополнительный способ уведомления через средства массовой информации.
Исследовав имеющиеся в материалах дела документы, в том числе списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, листы ознакомления ряда акционеров о проведении собраний, учитывая, что журнал регистрации участников общего собрания акционеров не позволяет определить дату регистрации акционеров и дату проведения собрания, суды пришли к выводу о том, что надлежащих доказательств соблюдения порядка извещения акционеров общества им. М. Горького о проведении 24.04.2009 общего собрания, а также их участия в этом собрании не представлено, в связи с чем установить факт проведения собрания акционеров в названную дату в данном случае не представляется возможным.
В силу ст. 58 Закона об акционерных обществах (в редакции, действовавшей на 24.04.2009) общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров.
При отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.
Сообщение о проведении повторного общего собрания акционеров осуществляется в соответствии с требованиями ст. 52 названного Федерального закона. При этом положения абзаца второго п. 1 ст. 52 данного Федерального закона не применяются. Вручение, направление и опубликование бюллетеней для голосования при проведении повторного общего собрания акционеров осуществляются в соответствии с требованиями ст. 60 указанного Федерального закона.
В силу п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято при отсутствии кворума для проведения общего собрания, суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.
Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, признав, что собрание, проведенное 05.06.2009 не является повторным, учитывая также положения ст. 39 Закона об акционерных обществах, п. 11.4 Устава общества, утвержденного в 2007 году, а также то обстоятельство, что в общем собрании 05.06.2009 участие приняли акционеры, обладающие в совокупности 41,54% от общего числа голосующих акций, суды установили, что кворум на указанном собрании не имелся.
При таких обстоятельствах вывод судов о том, что государственная регистрация выпуска акций, осуществленная при отсутствии принятого в установленном порядке решения о выпуске акций, противоречит требованиям ст. 28 Закона об акционерных обществах и ст. 16, 20 Закона о рынке ценных бумаг является правомерным.
Согласно ч. 1 ст. 40 указанного Федерального закона акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 41 Закона об акционерных обществах лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций должны быть уведомлены о возможности осуществления ими предусмотренного ст. 40 названного Федерального закона преимущественного права в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Как установлено судами и следует из материалов дела, общество им. М. Горького вместе с заявлением на государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг представило в Региональное отделение ФСФР в Юго-Восточном регионе справку от 04.02.2010 за подписью руководителя об уведомлении всех акционеров о возможности приобретения ими размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций путем опубликования уведомления в газете "Светлый путь".
Принимая во внимание, что газета "Светлый путь" является районной газетой, с тиражом чуть более 4 000 экземпляров, распространяемой на территории одного из районов Оренбургской области - Переволоцком районе, не имеет статуса областной газеты, ряд акционеров (Башкатова Н.С., Башкатов В.И., Абубакиров В.С., Абубакирова Т.Р.) проживают в г. Оренбурге, за пределами Переволоцкого района, суды признали, что газету "Светлый путь" нельзя отнести к доступному для всех акционеров общества им. М. Горького печатному средству массовой информации.
Учитывая, что согласно редакции Устава общества, действующей до 05.06.2009, уведомление акционеров должно осуществляться заказной корреспонденцией или письменно под роспись лично каждому акционеру, размещение уведомления через средства массовой информации является дополнительным уведомлением, установив нарушение обществом порядка созыва и проведения общих собраний акционеров 24.04.2009 и 05.06.2009, суды пришли к выводу, что истцы были лишены возможности приобрести дополнительные акции, размещаемые посредством закрытой подписки. При этом довод общества им. М. Горького о том, что акции размещались по закрытой подписки среди акционеров данного общества согласно принятому решению общего собрания акционеров правового значения, с учетом установленных обстоятельств отсутствия их осведомленности о проведении обществом эмиссии ценных бумаг, в данном случае не имеет.
Согласно п. 1 ст. 36 Закона об акционерных обществах цена за дополнительные акции, размещаемые посредством подписки, определяется советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об акционерных обществах, но не ниже их номинальной стоимости.
В силу ст. 77 Закона об акционерных обществах при определении цены размещения дополнительных акций совет директоров должен исходить из их рыночной стоимости. Для определения рыночной стоимости дополнительных акций может быть привлечен независимый оценщик.
Оценив доводы и возражения лиц, участвующих в деле, принимая во внимание, что ответчиком в материалы дела не представлены доказательства опубликования сведений о цене покупки, спроса и предложения акций общества им. М. Горького, а также доказательства привлечения независимого оценщика, суды пришли к выводу о том, что наблюдательным советом общества им. М. Горького не обосновано принятие решения о цене выкупа акций в размере один рубль за акцию.
С учетом изложенного, поскольку на государственную регистрацию были представлены документы, содержащие недостоверные сведения, в результате проведения дополнительной эмиссии акций обществом им. М. Горького существенно нарушены права и законные интересы большинства акционеров данного общества (ст. 4, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), вывод судов о наличии оснований для удовлетворения заявленных в настоящем деле требования является правомерным.
Доводы заявителя кассационной жалобы, в том числе о пропуске срока исковой давности, предъявлении требований прокурором, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций им дана надлежащая правовая оценка с учетом положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг в редакции, подлежащей применению к спорным правоотношениям. Кроме того, суд кассационной инстанции также принимает во внимание, что заявление прокурором в данном случае подано в защиту прав и законных интересов, в том числе акционеров общества им. М. Горького.
Нарушений норм материального или процессуального права, влекущих отмену судебных актов (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлено. С учетом содержания ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для переоценки доказательств и сделанных судами выводов у суда кассационной инстанции отсутствуют.
Таким образом, обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.
В связи с окончанием кассационного производства приостановление исполнения судебных актов, принятое определением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.11.2011, подлежит отмене (ч. 4 ст. 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.07.2011 по делу N А47-3395/10 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества имени М. Горького - без удовлетворения.
Приостановление исполнения судебных актов, произведенное определением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.11.2011, отменить.
Председательствующий
СЕРДИТОВА Е.Н.
Судьи
ЛИХОДУМОВА С.Н.
КРЮКОВ А.Н.
СЕРДИТОВА Е.Н.
Судьи
ЛИХОДУМОВА С.Н.
КРЮКОВ А.Н.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)