Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2009 года.
Полный текст постановления изготовлен 24 сентября 2009 года.
Первый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Родиной Т.С.,
судей Казаковой Н.А., Назаровой Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Крисько А.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Инвестиционная компания "Земля-инвест" на решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 06.07.2009 по делу N А38-2255/2008, принятое судьей Суслопаровой М.И, по иску Тимошко Михаила Антоновича к открытому акционерному обществу "Инвестиционная компания "Земля-инвест", Кузнецову С.В., Кудрявцеву В.А., Астафьеву А.П., Гладущик О.Т. о признании сделок недействительными и о применении последствий недействительности сделок,
третьи лица - закрытое акционерное общество "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала, Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе,
при участии:
- от ОАО "Инвестиционная компания "Земля-инвест" - Кузнецова С.В., директор по протоколу N 9 от 22.05.2007, паспорту серии 8802 N 305845, выданному Заречным ОМ УВД г. Йошкар-Олы 31.05.2002; представитель Мельникова С.А. по доверенности от 24.09.2008 (сроком действия до 24.09.2010), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Кузнецова С.В. - Мельникова С.А. по доверенности от 16.07.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Кудрявцева В.А. - Мельникова С.А. по доверенности от 31.08.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Астафьева А.П. - Мельникова С.А. по доверенности от 31.08.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Гладущик О.Т. - Мельникова С.А. по доверенности от 31.08.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Тимошко М.А. - Свинина П.В. по доверенности от 17.10.2008 (сроком действия 2 года), паспорту серии 8803 N 550071, выданному Центральным ОМ УВД г. Йошкар-Олы; Дмитриевой Н.В. по доверенности от 05.08.2008 (сроком действия 3 года), ордеру N 002817 от 15.09.2009, удостоверению адвоката N 73 от 20.11.2002;
- от ЗАО "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 10273);
- от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе - полномочный представитель не явился, имеется ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие полномочного представителя,
что Тимошко Михаил Антонович, являющийся акционером ОАО "Инвестиционная компания "Земля-инвест" (далее - ОАО "ИК "Земля-инвест"), обратился в Арбитражный суд Республики Марий Эл с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Инвестиционная компания "Земля-инвест" (далее - ОАО "ИК "Земля-инвест"), акционерам Кузнецову С.В., Кудрявцеву В.А., Астафьеву А.П., Гладущик О.Т. о признании недействительными договоров купли-продажи обыкновенных акций ОАО "ИК "Земля-инвест", заключенных между акционерным обществом и Кузнецовым С.В., Кудрявцевым В.А., Астафьевым А.П., Гладущик О.Т., и применении последствий их недействительности путем двусторонней реституции.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены закрытое акционерное общество "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала, Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе.
Решением от 06.07.2009 исковые требования удовлетворены.
Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Земля-инвест" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить по основаниям пункта 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным истолкованием закона - статей 81, 83, 84 Федерального закона "Об акционерных обществах", статей 15, 181 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Оспаривая законность принятого судебного акта, заявитель считает, что суд неправомерно отказал ответчику в применении срока исковой давности, поскольку о совершенных сделках истец мог узнать из протокола заседания наблюдательного совета от 16.03.2007.
Кроме того, заявитель считает, что истцом не доказан факт нарушения его прав и законных интересов.
По мнению заявителя, суд неправомерно квалифицировал оспариваемые сделки как убыточные.
Тимошко М.А. в отзыве от 31.08.2009 возразил против доводов апелляционной жалобы, указав, что не мог узнать о совершенных сделках, поскольку в ежеквартальных отчетах за 1 - 4 кварталы 2007 года и 1 квартал 2008 года сведений об оспариваемых сделках не содержится, а отслеживать текущий документооборот общества акционер не имеет возможности.
Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе возражений против доводов апелляционной жалобы не представило, просило о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя.
Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие полномочных представителей ЗАО "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала, Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе, надлежащим образом уведомленных о месте и времени судебного заседания.
Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены судебного акта.
Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО "ИК "Земля-инвест" зарегистрировано в качестве юридического лица 10.07.1996. Тимошко М.А. является акционером ОАО ИК "Земля-инвест", ему принадлежит 9570 акций.
Уставом ОАО "ИК "Земля-инвест" с изменениями от 23.06.2006 установлено, что общее руководство деятельностью общества осуществляет наблюдательный совет. В состав наблюдательного совета общества на дату совершения оспариваемых сделок входили следующие лица: Черепанов Н.В., Астафьев А.П., Видягин С.Л., Кудрявцев В.А., Кузнецов С.В., Гладущик О.Т., Шафран В.Г., Кузнецов С.В.
20.03.2007 ОАО "ИК "Земля-инвест" были заключены следующие договоры купли-продажи обыкновенных акций ОАО "ИК "Земля-инвест" членам наблюдательного совета общества по цене, равной половине балансовой стоимости чистых активов, приходящихся на одну акцию: Кузнецову С.В. - 20 312 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 569 751,6 руб.; Кудрявцеву В.А. - 16 249 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 455 784,45 руб.; Астафьеву А.П. - 14 218 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 398 814,9 руб.; Гладущик О.Т. - 14 218 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 398 814,9 руб. Договоры исполнены сторонами: оплата по указанным договорам произведена в полном объеме, что подтверждается кассовыми чеками и квитанциями к приходным кассовым ордерам, акции списаны со счета эмитента, ОАО "ИК "Земля-инвест", и зачислены на лицевые счета ответчиков Кузнецова С.В., Кудрявцева В.А., Астафьева А.П. и Гладущик О.Т.
Решение о совершении указанных сделок принято наблюдательным советом общества и оформлено протоколом от 16.03.2007 N 7. Сведения о совершении данных сделок отражены в годовом отчете ОАО "ИК "Земля-инвест" за 2007 год, утвержденном решением годового общего собрания акционеров, оформленным протоколом N 16 от 03.07.2008, как заключенные в отчетном году сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.
В соответствии с уставом ОАО "ИК "Земля-инвест" уставный капитал общества состоит из 650 000 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. Во исполнение оспариваемых договоров купли-продажи акций ОАО "ИК "Земля-инвест" Кузнецову С.В. было передано 20 312 акций, что составляет 3,1% акций, ранее размещенных обществом; Кудрявцеву В.А. передано 16 249 акций, что составляет 2,5% акций общества; Астафьеву А.П. и Гладущик О.Т. передано по 14 218 акций, что составляет 2,2% акций общества.
Указывая на то, что каждая из сделок предполагает продажу обществом акций в количестве более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, а решения общего собрания об одобрении данных сделок не принималось, Тимошко М.А. обратился в суд с настоящим иском.
Согласно пункту 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с указанной статьей. Ситуации, в которых решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно приниматься общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, перечислены в пункте 4 данной статьи. К ним относятся в том числе случаи, когда сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.
Таким образом, исходя из количества акций, являющихся предметом каждого договора купли-продажи, решения об отчуждении акций общества должны быть одобрены общим собранием акционеров общества.
Между тем суд установил отсутствие в деле доказательств проведения такого собрания.
Из пункта 7 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что для принятия наблюдательным советом общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется наблюдательным советом общества в соответствии со статьей 77 данного Закона, по правилам пункта 1 которой в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.
Цена акций, установленная наблюдательным советом акционерного общества решением от 16.03.2007 в размере половины от балансовой стоимости чистых активов общества, приходящихся на одну акцию, определена с нарушением действующего порядка, поскольку голосование осуществлялось лицами, заинтересованными в сделках. Тем самым в нарушение статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" цена переданных по оспариваемым договорам акций была определена решением членов наблюдательного совета общества, заинтересованных в совершении сделок.
Из годового отчета ОАО "ИК "Земля-инвест" за 2006 г. следует, что в 2006 году общество приобрело у акционеров ранее размещенные акции. В судебном заседании ответчики подтвердили данное обстоятельство, указав, что акции приобретались по цене от 70 до 100 руб. за одну акцию (протокол судебного заседания от 29.06.2009). Однако по оспариваемым договорам акции были проданы по более низкой цене - 28,05 руб. за одну акцию. Проведенной по делу судебной экспертизой установлено, что рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "ИК "Земля-инвест" по состоянию на 16.03.2007 (дата принятия наблюдательным советом решения о совершении оспариваемых сделок) составляет 925 руб.
Таким образом, акции были проданы обществом по цене значительно ниже рыночной.
Сделки по приобретению акций заинтересованными лицами по цене, существенно отличающейся от рыночной, являются убыточными для общества.
Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, закреплены статьей 84 Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии с пунктом 1 которой сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных данным Федеральным законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.
Права Тимошко М.А. как акционера ОАО "ИК "Земля-инвест" подтверждены выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг, из которой следует, что истцу принадлежит 9570 акций общества. Следовательно, указанное лицо обладает правом на предъявление в арбитражный суд иска о признании недействительными сделок с заинтересованностью, сторонами которых являются члены наблюдательного совета общества.
При изложенных обстоятельствах дела суд пришел к верному выводу о заключении сделок с нарушением установленного корпоративным законом порядка одобрения сделок, чем нарушены права акционеров, что влечет за собой недействительность сделок.
В силу пункта 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
При определении способа реституции арбитражный суд исходил из того, что в соответствии со статьей 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра. Внесение приходной записи влечет за собой в силу статьи 29 названного Закона передачу права собственности на акции.
В связи с чем восстановление правового положения, существовавшего до заключения недействительных договоров купли-продажи акций ОАО "ИК "Земля-инвест" от 20.03.2007, возможно при списании в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента ОАО ИК "Земля-инвест" акций с лицевых счетов ответчиков Кузнецова С.В., Кудрявцева В.А., Астафьева А.П., Гладущик О.Т. с зачислением их на лицевой счет ОАО ИК "Земля-инвест", которому корреспондирует обязанность акционерного общества выплатить названным ответчикам полученные по недействительным сделкам денежные средства.
Судом отдельно исследован довод ответчиков о пропуске истцом срока исковой давности.
В соответствии с пунктом 36 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" иски о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенной с нарушением установленных законом требований, недействительной и применении последствий ее недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса РФ для оспоримых сделок, равного одному году. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.
В ежеквартальных отчетах ОАО "ИК "Земля-инвест" за 1 - 4 кварталы 2007 года, 1 квартал 2008 года сведения о сделках общества, в совершении которых имелась заинтересованность, отсутствуют (т. 2, л. д. 78 - 90). Данная информация была отражена лишь в годовом отчете ОАО "ИК "Земля-инвест" за 2007 год, утвержденном решением годового общего собрания акционеров общества, оформленным протоколом N 16 от 03.07.2008 (т. 1, л. д. 130 - 137). Годовой отчет общества в силу п. 3.2 постановления ФКЦБ России от 31.05.2002 N 17/пс с изменениями от 07.02.2003 относится к информации (материалам), подлежащей представлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к его проведению. Истец был уведомлен о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ИК "Земля-инвест" за 2007 год, что подтверждается почтовой квитанцией от 03.06.2008. После этого, реализуя через представителя права акционера, предоставленные статьей 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", Тимошко М.А. на основании его письменного заявления получил 19.06.2008 ряд документов о деятельности общества, в том числе годовую бухгалтерскую отчетность за 2007 год, в том числе и годовой отчет, что подтверждается актом передачи документов от 19.06.2008 N 27. В нем содержались сведения об оспариваемых договорах, то есть срок исковой давности, равный одному году, подлежит исчислению с 19.06.2008. С исковым заявлением истец Тимошко М.А. обратился в арбитражный суд 22.07.2008, тем самым срок исковой давности истцом не пропущен.
Доводы заявителя были предметом рассмотрения судом первой инстанции, который, дав им надлежащую оценку, обоснованно отклонил их.
Материалы дела исследованы судом полно, всестороннее и объективно, выводы, изложенные в решении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.
Процессуальных нарушений, установленных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.
На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд
решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 06.07.2009 по делу N А38-2255/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Инвестиционная компания "Земля-инвест" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЕРВОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 24.09.2009 ПО ДЕЛУ N А38-2255/2008
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 сентября 2009 г. по делу N А38-2255/2008
Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2009 года.
Полный текст постановления изготовлен 24 сентября 2009 года.
Первый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Родиной Т.С.,
судей Казаковой Н.А., Назаровой Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Крисько А.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Инвестиционная компания "Земля-инвест" на решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 06.07.2009 по делу N А38-2255/2008, принятое судьей Суслопаровой М.И, по иску Тимошко Михаила Антоновича к открытому акционерному обществу "Инвестиционная компания "Земля-инвест", Кузнецову С.В., Кудрявцеву В.А., Астафьеву А.П., Гладущик О.Т. о признании сделок недействительными и о применении последствий недействительности сделок,
третьи лица - закрытое акционерное общество "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала, Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе,
при участии:
- от ОАО "Инвестиционная компания "Земля-инвест" - Кузнецова С.В., директор по протоколу N 9 от 22.05.2007, паспорту серии 8802 N 305845, выданному Заречным ОМ УВД г. Йошкар-Олы 31.05.2002; представитель Мельникова С.А. по доверенности от 24.09.2008 (сроком действия до 24.09.2010), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Кузнецова С.В. - Мельникова С.А. по доверенности от 16.07.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Кудрявцева В.А. - Мельникова С.А. по доверенности от 31.08.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Астафьева А.П. - Мельникова С.А. по доверенности от 31.08.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Гладущик О.Т. - Мельникова С.А. по доверенности от 31.08.2009 (сроком действия 3 года), паспорту серии 2204 N 496347, выданному УВД Сормовского района г. Нижнего Новгорода 13.05.2005;
- от Тимошко М.А. - Свинина П.В. по доверенности от 17.10.2008 (сроком действия 2 года), паспорту серии 8803 N 550071, выданному Центральным ОМ УВД г. Йошкар-Олы; Дмитриевой Н.В. по доверенности от 05.08.2008 (сроком действия 3 года), ордеру N 002817 от 15.09.2009, удостоверению адвоката N 73 от 20.11.2002;
- от ЗАО "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала - полномочный представитель не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства (уведомление N 10273);
- от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе - полномочный представитель не явился, имеется ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие полномочного представителя,
установил:
что Тимошко Михаил Антонович, являющийся акционером ОАО "Инвестиционная компания "Земля-инвест" (далее - ОАО "ИК "Земля-инвест"), обратился в Арбитражный суд Республики Марий Эл с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Инвестиционная компания "Земля-инвест" (далее - ОАО "ИК "Земля-инвест"), акционерам Кузнецову С.В., Кудрявцеву В.А., Астафьеву А.П., Гладущик О.Т. о признании недействительными договоров купли-продажи обыкновенных акций ОАО "ИК "Земля-инвест", заключенных между акционерным обществом и Кузнецовым С.В., Кудрявцевым В.А., Астафьевым А.П., Гладущик О.Т., и применении последствий их недействительности путем двусторонней реституции.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены закрытое акционерное общество "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала, Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе.
Решением от 06.07.2009 исковые требования удовлетворены.
Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Земля-инвест" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить по основаниям пункта 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным истолкованием закона - статей 81, 83, 84 Федерального закона "Об акционерных обществах", статей 15, 181 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Оспаривая законность принятого судебного акта, заявитель считает, что суд неправомерно отказал ответчику в применении срока исковой давности, поскольку о совершенных сделках истец мог узнать из протокола заседания наблюдательного совета от 16.03.2007.
Кроме того, заявитель считает, что истцом не доказан факт нарушения его прав и законных интересов.
По мнению заявителя, суд неправомерно квалифицировал оспариваемые сделки как убыточные.
Тимошко М.А. в отзыве от 31.08.2009 возразил против доводов апелляционной жалобы, указав, что не мог узнать о совершенных сделках, поскольку в ежеквартальных отчетах за 1 - 4 кварталы 2007 года и 1 квартал 2008 года сведений об оспариваемых сделках не содержится, а отслеживать текущий документооборот общества акционер не имеет возможности.
Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе возражений против доводов апелляционной жалобы не представило, просило о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя.
Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие полномочных представителей ЗАО "Новый регистратор" в лице Нижегородского филиала, Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе, надлежащим образом уведомленных о месте и времени судебного заседания.
Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены судебного акта.
Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО "ИК "Земля-инвест" зарегистрировано в качестве юридического лица 10.07.1996. Тимошко М.А. является акционером ОАО ИК "Земля-инвест", ему принадлежит 9570 акций.
Уставом ОАО "ИК "Земля-инвест" с изменениями от 23.06.2006 установлено, что общее руководство деятельностью общества осуществляет наблюдательный совет. В состав наблюдательного совета общества на дату совершения оспариваемых сделок входили следующие лица: Черепанов Н.В., Астафьев А.П., Видягин С.Л., Кудрявцев В.А., Кузнецов С.В., Гладущик О.Т., Шафран В.Г., Кузнецов С.В.
20.03.2007 ОАО "ИК "Земля-инвест" были заключены следующие договоры купли-продажи обыкновенных акций ОАО "ИК "Земля-инвест" членам наблюдательного совета общества по цене, равной половине балансовой стоимости чистых активов, приходящихся на одну акцию: Кузнецову С.В. - 20 312 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 569 751,6 руб.; Кудрявцеву В.А. - 16 249 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 455 784,45 руб.; Астафьеву А.П. - 14 218 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 398 814,9 руб.; Гладущик О.Т. - 14 218 акций по цене 28,05 руб. за акцию, общая стоимость акций составила 398 814,9 руб. Договоры исполнены сторонами: оплата по указанным договорам произведена в полном объеме, что подтверждается кассовыми чеками и квитанциями к приходным кассовым ордерам, акции списаны со счета эмитента, ОАО "ИК "Земля-инвест", и зачислены на лицевые счета ответчиков Кузнецова С.В., Кудрявцева В.А., Астафьева А.П. и Гладущик О.Т.
Решение о совершении указанных сделок принято наблюдательным советом общества и оформлено протоколом от 16.03.2007 N 7. Сведения о совершении данных сделок отражены в годовом отчете ОАО "ИК "Земля-инвест" за 2007 год, утвержденном решением годового общего собрания акционеров, оформленным протоколом N 16 от 03.07.2008, как заключенные в отчетном году сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.
В соответствии с уставом ОАО "ИК "Земля-инвест" уставный капитал общества состоит из 650 000 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб. Во исполнение оспариваемых договоров купли-продажи акций ОАО "ИК "Земля-инвест" Кузнецову С.В. было передано 20 312 акций, что составляет 3,1% акций, ранее размещенных обществом; Кудрявцеву В.А. передано 16 249 акций, что составляет 2,5% акций общества; Астафьеву А.П. и Гладущик О.Т. передано по 14 218 акций, что составляет 2,2% акций общества.
Указывая на то, что каждая из сделок предполагает продажу обществом акций в количестве более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, а решения общего собрания об одобрении данных сделок не принималось, Тимошко М.А. обратился в суд с настоящим иском.
Согласно пункту 1 статьи 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с указанной статьей. Ситуации, в которых решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно приниматься общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, перечислены в пункте 4 данной статьи. К ним относятся в том числе случаи, когда сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.
Таким образом, исходя из количества акций, являющихся предметом каждого договора купли-продажи, решения об отчуждении акций общества должны быть одобрены общим собранием акционеров общества.
Между тем суд установил отсутствие в деле доказательств проведения такого собрания.
Из пункта 7 статьи 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что для принятия наблюдательным советом общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется наблюдательным советом общества в соответствии со статьей 77 данного Закона, по правилам пункта 1 которой в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.
Цена акций, установленная наблюдательным советом акционерного общества решением от 16.03.2007 в размере половины от балансовой стоимости чистых активов общества, приходящихся на одну акцию, определена с нарушением действующего порядка, поскольку голосование осуществлялось лицами, заинтересованными в сделках. Тем самым в нарушение статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" цена переданных по оспариваемым договорам акций была определена решением членов наблюдательного совета общества, заинтересованных в совершении сделок.
Из годового отчета ОАО "ИК "Земля-инвест" за 2006 г. следует, что в 2006 году общество приобрело у акционеров ранее размещенные акции. В судебном заседании ответчики подтвердили данное обстоятельство, указав, что акции приобретались по цене от 70 до 100 руб. за одну акцию (протокол судебного заседания от 29.06.2009). Однако по оспариваемым договорам акции были проданы по более низкой цене - 28,05 руб. за одну акцию. Проведенной по делу судебной экспертизой установлено, что рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "ИК "Земля-инвест" по состоянию на 16.03.2007 (дата принятия наблюдательным советом решения о совершении оспариваемых сделок) составляет 925 руб.
Таким образом, акции были проданы обществом по цене значительно ниже рыночной.
Сделки по приобретению акций заинтересованными лицами по цене, существенно отличающейся от рыночной, являются убыточными для общества.
Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, закреплены статьей 84 Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии с пунктом 1 которой сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных данным Федеральным законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.
Права Тимошко М.А. как акционера ОАО "ИК "Земля-инвест" подтверждены выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг, из которой следует, что истцу принадлежит 9570 акций общества. Следовательно, указанное лицо обладает правом на предъявление в арбитражный суд иска о признании недействительными сделок с заинтересованностью, сторонами которых являются члены наблюдательного совета общества.
При изложенных обстоятельствах дела суд пришел к верному выводу о заключении сделок с нарушением установленного корпоративным законом порядка одобрения сделок, чем нарушены права акционеров, что влечет за собой недействительность сделок.
В силу пункта 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
При определении способа реституции арбитражный суд исходил из того, что в соответствии со статьей 28 ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра. Внесение приходной записи влечет за собой в силу статьи 29 названного Закона передачу права собственности на акции.
В связи с чем восстановление правового положения, существовавшего до заключения недействительных договоров купли-продажи акций ОАО "ИК "Земля-инвест" от 20.03.2007, возможно при списании в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента ОАО ИК "Земля-инвест" акций с лицевых счетов ответчиков Кузнецова С.В., Кудрявцева В.А., Астафьева А.П., Гладущик О.Т. с зачислением их на лицевой счет ОАО ИК "Земля-инвест", которому корреспондирует обязанность акционерного общества выплатить названным ответчикам полученные по недействительным сделкам денежные средства.
Судом отдельно исследован довод ответчиков о пропуске истцом срока исковой давности.
В соответствии с пунктом 36 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" иски о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, заключенной с нарушением установленных законом требований, недействительной и применении последствий ее недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса РФ для оспоримых сделок, равного одному году. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.
В ежеквартальных отчетах ОАО "ИК "Земля-инвест" за 1 - 4 кварталы 2007 года, 1 квартал 2008 года сведения о сделках общества, в совершении которых имелась заинтересованность, отсутствуют (т. 2, л. д. 78 - 90). Данная информация была отражена лишь в годовом отчете ОАО "ИК "Земля-инвест" за 2007 год, утвержденном решением годового общего собрания акционеров общества, оформленным протоколом N 16 от 03.07.2008 (т. 1, л. д. 130 - 137). Годовой отчет общества в силу п. 3.2 постановления ФКЦБ России от 31.05.2002 N 17/пс с изменениями от 07.02.2003 относится к информации (материалам), подлежащей представлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к его проведению. Истец был уведомлен о проведении годового общего собрания акционеров ОАО ИК "Земля-инвест" за 2007 год, что подтверждается почтовой квитанцией от 03.06.2008. После этого, реализуя через представителя права акционера, предоставленные статьей 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", Тимошко М.А. на основании его письменного заявления получил 19.06.2008 ряд документов о деятельности общества, в том числе годовую бухгалтерскую отчетность за 2007 год, в том числе и годовой отчет, что подтверждается актом передачи документов от 19.06.2008 N 27. В нем содержались сведения об оспариваемых договорах, то есть срок исковой давности, равный одному году, подлежит исчислению с 19.06.2008. С исковым заявлением истец Тимошко М.А. обратился в арбитражный суд 22.07.2008, тем самым срок исковой давности истцом не пропущен.
Доводы заявителя были предметом рассмотрения судом первой инстанции, который, дав им надлежащую оценку, обоснованно отклонил их.
Материалы дела исследованы судом полно, всестороннее и объективно, выводы, изложенные в решении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.
Процессуальных нарушений, установленных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.
На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 06.07.2009 по делу N А38-2255/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Инвестиционная компания "Земля-инвест" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.
Председательствующий судья
Т.С.РОДИНА
Судьи
Н.А.КАЗАКОВА
Н.А.НАЗАРОВА
Т.С.РОДИНА
Судьи
Н.А.КАЗАКОВА
Н.А.НАЗАРОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)