Судебные решения, арбитраж
Единый налог на вмененный доход (ЕНВД)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
19 октября 2006 г. Дело N А41-К2-6248/05
Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2006 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2006 года.
Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ч., судей М.Л., И., при ведении протокола судебного заседания Т., при участии в заседании от истца (заявителя): Ж., доверенность от 12.09.2006; от ответчика (должника): Т., доверенность N 12-28834 от 30.12.2005, М.М., доверенность N 12-19003 от 28.09.2005, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу на решение Арбитражного суда Московской области от 05 июня 2006 года по делу N А41-К2-6248/05, принятого судьей С., по иску (заявлению) ПБОЮЛ М.Г. к ИФНС по г. Воскресенску о признании частично недействительным решения,
УСТАНОВИЛ:
предприниматель без образования юридического лица М.Г. обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительным решения N 82 от 05.04.2005 ИФНС РФ г. Воскресенск Московской области в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 8327 руб., доначисления 41637 руб. - суммы неуплаченного налога на вмененный доход, 5299,09 руб. - суммы пени за несвоевременную уплату ЕНВД.
В части доначисленного НДС в сумме 10739 руб. заявитель не оспаривает.
Решением Арбитражного суда Московской области от 5 мая 2006 года в удовлетворении заявления отказано.
ПБОЮЛ М.Г. считает решение суда незаконным, подлежащим отмене по основаниям несоответствия выводов, изложенных в решении суда, фактическим обстоятельствам дела, неправильного применения норм материального права, в связи с чем подана апелляционная жалоба.
В обоснование жалобы ПБОЮЛ М.Г. указала, что в проверяемый период она осуществляла розничную торговлю по адресу: МО, г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18.
Договор аренды павильона общей площадью 45,6 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, заключенный между ООО "Воскресенский торг" и ПБОЮЛ М.Г. носил формальный характер, т.к. заявителю предоставлялась не конкретная торговая площадь, как указано в договоре аренды, а фактически земельный участок для установки каркасно-щитового деревянного сооружения, не являющегося объектом недвижимости.
Фактически ПБОЮЛ М.Г. осуществляла розничную торговлю на площади 10 кв. м.
Указанное обстоятельство налоговым органом не опровергнуто, а в силу п. 5 ст. 200 АПК РФ именно на налоговом органе лежит бремя доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта.
Кроме того, в судебном заседании инспектор Ш.М. пояснила, что налоговая инспекция никогда не располагала оригиналом договора аренды от 31.12.2003.
Таким образом, решение ИФНС РФ г. Воскресенск от 05.04.2005 N 82 вынесено на основании копии правоустанавливающего документа, без инвентаризационных документов.
По адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 ПБОЮЛ М.Г. арендует для розничной торговли в помещении здания, не предназначенная для розничной торговли, помещение не относится к объекту торговой стационарной сети, следовательно, налогоплательщик должен исчислять ЕНВД с использованием показателя базовой доходности - торговое место. Указанное положение подтверждается Письмом Минфина России от 13.04.2004 N 04-05-11/51.
Тот факт, что помещение, арендуемое ПБОЮЛ М.Г. у Всероссийского общества инвалидов, относится к жилым, подтверждается ответом заместителя Главы Администрации Муниципального образования "Воскресенский район" от 29.09.2006 N 5479, ответом председателя Всероссийского общества инвалидов от 15.07.2005, а также договором аренды от 01.10.2003 указанного помещения.
Приобщенные судом первой инстанции по ходатайству налоговой инспекции объяснения М.Г. в силу ст. 68 АПК РФ не могут быть допустимыми доказательствами, т.к. получены в рамках Закона "Об оперативно-розыскной деятельности", а не в ходе предварительного следствия и без участия защитника.
В соответствии с ч. 7 ст. 3 НК РФ все неустраненные сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.
На основании изложенного, ПБОЮЛ М.Г. просит отменить решение суда первой инстанции, заявленные требования удовлетворить.
ИФНС РФ г. Воскресенск в судебное заседание явилась, с апелляционной жалобой не согласна, решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным.
В обоснование возражений ИФНС РФ г. Воскресенск указала, что в ходе выездной налоговой проверки ПБОЮЛ М.Г. установлено, что в нарушение гл. 26.3 НК РФ ПБОЮЛ М.Г. неправильно использовала физические показатели и базовую доходность при исчислении ЕНВД, в частности, по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (павильон N 19) торговая площадь по договору 25 кв. м, согласно плану экспликации 29,4 кв. м. Фактически М.Г. уплачивала ЕНВД исходя из площади 10 кв. м.
В налоговую инспекцию ПБОЮЛ М.Г. был первоначально представлен договор субаренды от 26 августа 2003 года, заключенного ПБОЮЛ Г. и ПБОЮЛ М.Г., в соответствии с которым "субарендодатель" (ПБОЮЛ Г.) передает субарендатору (ПБОЮЛ М.Г.) в пользование торговое место, общей площадью 48,0 кв. м, для установки торгового павильона площадью 48 кв. м, в том числе торговой площадью 48,0 кв. м, в том числе торговой площадью 25,0 кв. м, и находящегося в собственности субарендатора, затем был представлен исправленный договор субаренды от 26 августа 2003 года, в котором торговая площадь 25 кв. м исправлена на 10 кв. м.
По договору аренды N 7 от 01.10.2003, заключенному Воскресенской районной организацией Всероссийского общества инвалидов и ПБОЮЛ М.Г., в пользование предпринимателя передано помещение по адресу г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18, площадью 10 кв. м, фактически ПБОЮЛ М.Г. уплачивала ЕНВД исходя из показателя торговое место, площадью 10 кв. м, в результате доначислен ЕНВД в сумме 41637 руб.
Договор аренды от 31 декабря 2003 года, заключенный между ООО "Воскресенский торг" (арендодатель) и ПБОЮЛ М.Г. (арендатор), по условиям которого в пользование ПБОЮЛ М.Г. передается павильон (киоск) общей площадью 45,6 кв. м, торговой площадью 10 кв. м, в налоговую инспекцию не представлялся, был представлен только в судебное заседание.
В налоговую инспекцию не были представлены также договор купли-продажи от 25 августа 2003 года каркасно-щитового деревянного сооружения, оборудованного под торговый павильон по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, справка из Администрации Воскресенского района от 29.09.2005 о том, что помещения 1 - 3 этажей жилого дома N 18 по ул. Дзержинского г. Воскресенска, принадлежащие Воскресенской организации Всероссийского общества инвалидов, имеют статус жилых помещений.
Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, возражения ИФНС РФ г. Воскресенск, проверив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
В судебном заседании установлено, что по решению ИФНС РФ г. Воскресенск от 05.04.2005 ПБОЮЛ М.Г. привлечена к налоговой ответственности по ч. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога - 8327 руб. (л.д. 65 т. 1).
ПБОЮЛ М.Г. предложено также уплатить в срок, указанный в требовании суммы:
а) налоговых санкций, указанных в п. 1 настоящего решения в сумме 8327 руб.,
б) неуплаченных налогов в сумме 41637 руб., в том числе ЕНВД - 41637 руб.,
в) пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 5299 руб. 89 коп., в том числе по ЕНВД - 5299 руб. 89 коп.
Доначислен также НДС в сумме 10739 руб. (л.д. 66 т. 1).
5.04.2005 ИФНС РФ г. Воскресенск направила ПБОЮЛ М.Г. требования N 15 об уплате в срок до 10.04.2005 налоговой санкции за неуплату ЕНВД в сумме 8327 руб. (л.д. 42 т. 1).
Решение вынесено на основании акта выездной налоговой проверки N 54 от 11.03.2005 (л.д. 7 - 8 т. 1). Проверка проведена за период с 2.04.2002 по 31.12.2004.
Согласно п. 2.6 акта проверки ПБОЮЛ М.Г. с 01.01.2003 в соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ переведена на уплату ЕНВД. В результате проверки установлено, что ПБОЮЛ М.Г. неправильно использовала физические показатели и базовую доходность при исчислении ЕНВД, в частности, по договору субаренды от 26.08.2003 с ПБОЮЛ Г. торговая площадь 25 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, в то время, как ПБОЮЛ М.Г. уплачивала ЕНВД за 10 кв. м.
По договору аренды N 7 от 01.10.2003, заключенному между Воскресенской районной организацией Всероссийского общества инвалидов и ПБОЮЛ М.Г. на аренду помещения по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 торговая площадь - 10 кв. м, ПБОЮЛ М.Г. уплачивала ЕНВД исходя из физического показателя - "торговое место".
В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.
Стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски.
Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети.
Площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) - площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей.
- Открытая площадка - специально оборудованное для торговли или общественного питания место, расположенное на земельном участке, предназначенная для организации торговли или общественного питания;
- магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;
- павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест;
- киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца;
- палатка - сборно-разборная конструкция, оснащенная прилавком, не имеющая торгового зала;
- торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи.
Согласно ст. 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.
Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли в зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.
Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.
Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети.
Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).
В судебном заседании установлено, что 16 декабря 2002 года между ОАО "Воскресенский смешанный торг" (арендодатель) и ПБОЮЛ Г. (арендатор) был заключен договор аренды торгового павильона N 31, киоска N 43 на территории Новленского рынка по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (л.д. 47 - 48 т. 2).
28 августа 2003 года между ПБОЮЛ Г. (субарендодателем) и ПБОЮЛ М.Г. (субарендатором) был заключен договор субаренды торгового места общей площадью 48,0 кв. м для установки торгового павильона площадью 48,0 кв. м в том числе торговой площадью 25,0 кв. м, находящегося в собственности субарендатора по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (л.д. 46 т. 1).
Срок договора субаренды был определен с 1 сентября 2003 года по 30 августа 2004 года.
Согласно акту приема-передачи от 26 августа 2003 года, являющемуся приложением N 1 к договору субаренды от 26.08.2003, субарендатор принял в субаренду на территории Новленского рынка по ул. Кагана, д. 9 торговое место N 19, согласно плану рынка, общей площадью 48 кв. м (л.д. 47, 59, 60 т. 1).
Между Ш.В. и М.Г. был заключен договор купли-продажи каркасно-щитового деревянного сооружения размером 6 x 8 м, оборудованное под торговый павильон, находящийся на рынке по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (л.д. 90 - 91 т. 1).
ПБОЮЛ М.Г. в налоговую инспекцию повторно был представлен договор субаренды от 26 августа 2003 года, заточенный с ПБОЮЛ Г., по условиям которого ПБОЮЛ Г. (субарендодатель) передает в пользование субарендатору ПБОЮЛ М.Г. (субарендатору) торговое место общей площадью 48,0 кв. м, для установки торгового павильона площадью 48,0 кв. м, при этом торговая площадь исправлена с 25 кв. м на 10 кв. м (л.д. 25, 58 т. 1).
В суд первой инстанции ПБОЮЛ М.Г. представлен договор аренды от 31.12.2004, заключенный ООО "Воскресенский торг" - "арендодатель" и ПБОЮЛ М.Г. - "арендатор" (л.д. 16 т. 1), в соответствии с которым арендодатель передает арендатору на территорий Новленского рынка по ул. Кагана, д. 9 в пользование павильон общей площадью 45,6 кв. м, торговой площадью 25 кв. м. Срок договора аренды определить с 1 сентября 2004 года по 31 декабря 2004 года. Указанный договор не был представлен в ИФНС РФ г. Воскресенск при проведении проверки.
Апелляционный суд считает правомерным решение ИФНС РФ г. Воскресенск о доначислении ПБОЮЛ М.Г. ЕНВД исходя из торговой площади 25 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, в соответствии с условиями первоначально представленного договора субаренды от 26.08.2003 (л.д. 46 т. 1).
Согласно ответу Администрации Новленского рынка на запрос ИФНС РФ г. Воскресенск, действительная нумерация павильонов не совпадает с нумерацией, указанной на плане БТИ, т.к. на рынке номер дан каждому павильону, состоящему из торгового зала, подсобного помещения и тамбура, а БТИ нумерует на плане каждую позицию отдельно.
ПБОЮЛ М.Г. с 1 сентября 2003 года по настоящее время занимает павильон N 19, соответствующий плану БТИ N 23, 24, 25 (л.д. 31 т. 1).
Из поэтажного плана помещения по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 и технического паспорта на указанное помещение следует, что помещение N 23 площадью 1,1 кв. м является тамбуром, помещение N 24 площадью 29,4 кв. м - торговый зал, помещение N 25 площадью 13,9 кв. м - подсобное помещение (л.д. 28, 29 т. 1, л.д. 34, 35 т. 2).
Таким образом, представленный ПБОЮЛ М.Г. договор субаренды от 26.08.2003, в котором указано, что арендуемая торговая площадь составляет 10 кв. м противоречит инвентаризационным документам, представленному первоначально договору субаренды торгового места по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9.
Кроме того, из постановления от 12.01.2005 о прекращении уголовного дела в отношении ПБОЮЛ М.Г. следует, что при проведении инвентаризации арендованных ПБОЮЛ М.Г. помещений следует, что торговая площадь по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (павильон N 19) площадь торгового зала составляла 31,4 кв. м. В эту площадь при замерах была включена и площадь тамбура, без учета тамбура торговая площадь составляет 29,4 кв. м (л.д. 34 - 35 т. 1).
Указанные факты отражены в акте проведения инвентаризации от 27.10.2004 (л.д. 110 т. 1). Из объяснений ПБОЮЛ М.Г. от 28.10.2004 данных оперуполномоченному 3 отдела ОРЧ, следует, что торговая площадь по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 составляет 29,4 кв. м (л.д. 112 т. 1).
Правомерным является и доначисление ЕНВД исходя из площади торгового зала 10 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 по договору аренды N 7 от 01.10.2003.
В соответствии с указанным договором Всероссийская районная организация Всероссийского общества инвалидов (арендодатель) передала в пользование ПБОЮЛ М.Г. на срок с 1.10.2003 по 01.10.2004 помещение площадью 10 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 (л.д. 17 т. 1, 43 т. 1).
На запрос Московской областной коллегии адвокатов Всероссийское общество инвалидов сообщило, что помещение, переданное в аренду ПБОЮЛ М.Г. по договору аренды N 7 от 01.10.2003, представляет изолированную комнату жилого трехэтажного зала (л.д. 72 т. 1).
Согласно письму Администрации Муниципального образования Воскресенский район от 29.09.2005 N 5479 помещения 1 - 3 этажей жилого дома 318 по ул. Дзержинского г. Воскресенска, принадлежащие Воскресенской организации Всероссийского общества инвалидов, имеет статус жилья (л.д. 95 т. 1).
Из ответа от 16.10.2006 Всероссийской районной организации Всероссийского общества инвалидов на запрос ИФНС РФ г. Воскресенск и из плана БТИ, составленного по запросу Десятого арбитражного апелляционного суда, следует, что по договору аренды N 7 от 01.10.2003 ПБОЮЛ М.Г. передано в пользование помещение на 2-м этаже нежилого дома по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18; по плану БТИ помещение значится под N 49 общей площадью 18,5 кв. м, в том числе торговая - 10,0 кв. м (л.д. 52, 53 т. 2).
Таким образом, из инвентаризационных документов следует, что помещение площадью 10 кв. м, переданное в аренду ПБОЮЛ М.Г. по договору N 7 от 01.10.2003, является площадью торгового зала стационарной торговой сети.
Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным, оснований к его отмене не имеется.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266, 269 п. 1, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Московской области от 5 июня 2006 года оставить без изменения, апелляционную жалобу ПБОЮЛ М.Г. - без удовлетворения.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕСЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 19.10.2006, 26.10.2006 ПО ДЕЛУ N А41-К2-6248/05
Разделы:Единый налог на вмененный доход (ЕНВД)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
по проверке законности и обоснованности решений
арбитражных судов, не вступивших в законную силу
19 октября 2006 г. Дело N А41-К2-6248/05
Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2006 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2006 года.
Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ч., судей М.Л., И., при ведении протокола судебного заседания Т., при участии в заседании от истца (заявителя): Ж., доверенность от 12.09.2006; от ответчика (должника): Т., доверенность N 12-28834 от 30.12.2005, М.М., доверенность N 12-19003 от 28.09.2005, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу на решение Арбитражного суда Московской области от 05 июня 2006 года по делу N А41-К2-6248/05, принятого судьей С., по иску (заявлению) ПБОЮЛ М.Г. к ИФНС по г. Воскресенску о признании частично недействительным решения,
УСТАНОВИЛ:
предприниматель без образования юридического лица М.Г. обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительным решения N 82 от 05.04.2005 ИФНС РФ г. Воскресенск Московской области в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 8327 руб., доначисления 41637 руб. - суммы неуплаченного налога на вмененный доход, 5299,09 руб. - суммы пени за несвоевременную уплату ЕНВД.
В части доначисленного НДС в сумме 10739 руб. заявитель не оспаривает.
Решением Арбитражного суда Московской области от 5 мая 2006 года в удовлетворении заявления отказано.
ПБОЮЛ М.Г. считает решение суда незаконным, подлежащим отмене по основаниям несоответствия выводов, изложенных в решении суда, фактическим обстоятельствам дела, неправильного применения норм материального права, в связи с чем подана апелляционная жалоба.
В обоснование жалобы ПБОЮЛ М.Г. указала, что в проверяемый период она осуществляла розничную торговлю по адресу: МО, г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18.
Договор аренды павильона общей площадью 45,6 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, заключенный между ООО "Воскресенский торг" и ПБОЮЛ М.Г. носил формальный характер, т.к. заявителю предоставлялась не конкретная торговая площадь, как указано в договоре аренды, а фактически земельный участок для установки каркасно-щитового деревянного сооружения, не являющегося объектом недвижимости.
Фактически ПБОЮЛ М.Г. осуществляла розничную торговлю на площади 10 кв. м.
Указанное обстоятельство налоговым органом не опровергнуто, а в силу п. 5 ст. 200 АПК РФ именно на налоговом органе лежит бремя доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта.
Кроме того, в судебном заседании инспектор Ш.М. пояснила, что налоговая инспекция никогда не располагала оригиналом договора аренды от 31.12.2003.
Таким образом, решение ИФНС РФ г. Воскресенск от 05.04.2005 N 82 вынесено на основании копии правоустанавливающего документа, без инвентаризационных документов.
По адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 ПБОЮЛ М.Г. арендует для розничной торговли в помещении здания, не предназначенная для розничной торговли, помещение не относится к объекту торговой стационарной сети, следовательно, налогоплательщик должен исчислять ЕНВД с использованием показателя базовой доходности - торговое место. Указанное положение подтверждается Письмом Минфина России от 13.04.2004 N 04-05-11/51.
Тот факт, что помещение, арендуемое ПБОЮЛ М.Г. у Всероссийского общества инвалидов, относится к жилым, подтверждается ответом заместителя Главы Администрации Муниципального образования "Воскресенский район" от 29.09.2006 N 5479, ответом председателя Всероссийского общества инвалидов от 15.07.2005, а также договором аренды от 01.10.2003 указанного помещения.
Приобщенные судом первой инстанции по ходатайству налоговой инспекции объяснения М.Г. в силу ст. 68 АПК РФ не могут быть допустимыми доказательствами, т.к. получены в рамках Закона "Об оперативно-розыскной деятельности", а не в ходе предварительного следствия и без участия защитника.
В соответствии с ч. 7 ст. 3 НК РФ все неустраненные сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.
На основании изложенного, ПБОЮЛ М.Г. просит отменить решение суда первой инстанции, заявленные требования удовлетворить.
ИФНС РФ г. Воскресенск в судебное заседание явилась, с апелляционной жалобой не согласна, решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным.
В обоснование возражений ИФНС РФ г. Воскресенск указала, что в ходе выездной налоговой проверки ПБОЮЛ М.Г. установлено, что в нарушение гл. 26.3 НК РФ ПБОЮЛ М.Г. неправильно использовала физические показатели и базовую доходность при исчислении ЕНВД, в частности, по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (павильон N 19) торговая площадь по договору 25 кв. м, согласно плану экспликации 29,4 кв. м. Фактически М.Г. уплачивала ЕНВД исходя из площади 10 кв. м.
В налоговую инспекцию ПБОЮЛ М.Г. был первоначально представлен договор субаренды от 26 августа 2003 года, заключенного ПБОЮЛ Г. и ПБОЮЛ М.Г., в соответствии с которым "субарендодатель" (ПБОЮЛ Г.) передает субарендатору (ПБОЮЛ М.Г.) в пользование торговое место, общей площадью 48,0 кв. м, для установки торгового павильона площадью 48 кв. м, в том числе торговой площадью 48,0 кв. м, в том числе торговой площадью 25,0 кв. м, и находящегося в собственности субарендатора, затем был представлен исправленный договор субаренды от 26 августа 2003 года, в котором торговая площадь 25 кв. м исправлена на 10 кв. м.
По договору аренды N 7 от 01.10.2003, заключенному Воскресенской районной организацией Всероссийского общества инвалидов и ПБОЮЛ М.Г., в пользование предпринимателя передано помещение по адресу г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18, площадью 10 кв. м, фактически ПБОЮЛ М.Г. уплачивала ЕНВД исходя из показателя торговое место, площадью 10 кв. м, в результате доначислен ЕНВД в сумме 41637 руб.
Договор аренды от 31 декабря 2003 года, заключенный между ООО "Воскресенский торг" (арендодатель) и ПБОЮЛ М.Г. (арендатор), по условиям которого в пользование ПБОЮЛ М.Г. передается павильон (киоск) общей площадью 45,6 кв. м, торговой площадью 10 кв. м, в налоговую инспекцию не представлялся, был представлен только в судебное заседание.
В налоговую инспекцию не были представлены также договор купли-продажи от 25 августа 2003 года каркасно-щитового деревянного сооружения, оборудованного под торговый павильон по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, справка из Администрации Воскресенского района от 29.09.2005 о том, что помещения 1 - 3 этажей жилого дома N 18 по ул. Дзержинского г. Воскресенска, принадлежащие Воскресенской организации Всероссийского общества инвалидов, имеют статус жилых помещений.
Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, возражения ИФНС РФ г. Воскресенск, проверив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
В судебном заседании установлено, что по решению ИФНС РФ г. Воскресенск от 05.04.2005 ПБОЮЛ М.Г. привлечена к налоговой ответственности по ч. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога - 8327 руб. (л.д. 65 т. 1).
ПБОЮЛ М.Г. предложено также уплатить в срок, указанный в требовании суммы:
а) налоговых санкций, указанных в п. 1 настоящего решения в сумме 8327 руб.,
б) неуплаченных налогов в сумме 41637 руб., в том числе ЕНВД - 41637 руб.,
в) пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 5299 руб. 89 коп., в том числе по ЕНВД - 5299 руб. 89 коп.
Доначислен также НДС в сумме 10739 руб. (л.д. 66 т. 1).
5.04.2005 ИФНС РФ г. Воскресенск направила ПБОЮЛ М.Г. требования N 15 об уплате в срок до 10.04.2005 налоговой санкции за неуплату ЕНВД в сумме 8327 руб. (л.д. 42 т. 1).
Решение вынесено на основании акта выездной налоговой проверки N 54 от 11.03.2005 (л.д. 7 - 8 т. 1). Проверка проведена за период с 2.04.2002 по 31.12.2004.
Согласно п. 2.6 акта проверки ПБОЮЛ М.Г. с 01.01.2003 в соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ переведена на уплату ЕНВД. В результате проверки установлено, что ПБОЮЛ М.Г. неправильно использовала физические показатели и базовую доходность при исчислении ЕНВД, в частности, по договору субаренды от 26.08.2003 с ПБОЮЛ Г. торговая площадь 25 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, в то время, как ПБОЮЛ М.Г. уплачивала ЕНВД за 10 кв. м.
По договору аренды N 7 от 01.10.2003, заключенному между Воскресенской районной организацией Всероссийского общества инвалидов и ПБОЮЛ М.Г. на аренду помещения по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 торговая площадь - 10 кв. м, ПБОЮЛ М.Г. уплачивала ЕНВД исходя из физического показателя - "торговое место".
В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.
Стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски.
Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети.
Площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) - площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей.
- Открытая площадка - специально оборудованное для торговли или общественного питания место, расположенное на земельном участке, предназначенная для организации торговли или общественного питания;
- магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;
- павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест;
- киоск - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца;
- палатка - сборно-разборная конструкция, оснащенная прилавком, не имеющая торгового зала;
- торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи.
Согласно ст. 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.
Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли в зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.
Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.
Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети.
Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).
В судебном заседании установлено, что 16 декабря 2002 года между ОАО "Воскресенский смешанный торг" (арендодатель) и ПБОЮЛ Г. (арендатор) был заключен договор аренды торгового павильона N 31, киоска N 43 на территории Новленского рынка по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (л.д. 47 - 48 т. 2).
28 августа 2003 года между ПБОЮЛ Г. (субарендодателем) и ПБОЮЛ М.Г. (субарендатором) был заключен договор субаренды торгового места общей площадью 48,0 кв. м для установки торгового павильона площадью 48,0 кв. м в том числе торговой площадью 25,0 кв. м, находящегося в собственности субарендатора по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (л.д. 46 т. 1).
Срок договора субаренды был определен с 1 сентября 2003 года по 30 августа 2004 года.
Согласно акту приема-передачи от 26 августа 2003 года, являющемуся приложением N 1 к договору субаренды от 26.08.2003, субарендатор принял в субаренду на территории Новленского рынка по ул. Кагана, д. 9 торговое место N 19, согласно плану рынка, общей площадью 48 кв. м (л.д. 47, 59, 60 т. 1).
Между Ш.В. и М.Г. был заключен договор купли-продажи каркасно-щитового деревянного сооружения размером 6 x 8 м, оборудованное под торговый павильон, находящийся на рынке по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (л.д. 90 - 91 т. 1).
ПБОЮЛ М.Г. в налоговую инспекцию повторно был представлен договор субаренды от 26 августа 2003 года, заточенный с ПБОЮЛ Г., по условиям которого ПБОЮЛ Г. (субарендодатель) передает в пользование субарендатору ПБОЮЛ М.Г. (субарендатору) торговое место общей площадью 48,0 кв. м, для установки торгового павильона площадью 48,0 кв. м, при этом торговая площадь исправлена с 25 кв. м на 10 кв. м (л.д. 25, 58 т. 1).
В суд первой инстанции ПБОЮЛ М.Г. представлен договор аренды от 31.12.2004, заключенный ООО "Воскресенский торг" - "арендодатель" и ПБОЮЛ М.Г. - "арендатор" (л.д. 16 т. 1), в соответствии с которым арендодатель передает арендатору на территорий Новленского рынка по ул. Кагана, д. 9 в пользование павильон общей площадью 45,6 кв. м, торговой площадью 25 кв. м. Срок договора аренды определить с 1 сентября 2004 года по 31 декабря 2004 года. Указанный договор не был представлен в ИФНС РФ г. Воскресенск при проведении проверки.
Апелляционный суд считает правомерным решение ИФНС РФ г. Воскресенск о доначислении ПБОЮЛ М.Г. ЕНВД исходя из торговой площади 25 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9, в соответствии с условиями первоначально представленного договора субаренды от 26.08.2003 (л.д. 46 т. 1).
Согласно ответу Администрации Новленского рынка на запрос ИФНС РФ г. Воскресенск, действительная нумерация павильонов не совпадает с нумерацией, указанной на плане БТИ, т.к. на рынке номер дан каждому павильону, состоящему из торгового зала, подсобного помещения и тамбура, а БТИ нумерует на плане каждую позицию отдельно.
ПБОЮЛ М.Г. с 1 сентября 2003 года по настоящее время занимает павильон N 19, соответствующий плану БТИ N 23, 24, 25 (л.д. 31 т. 1).
Из поэтажного плана помещения по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 и технического паспорта на указанное помещение следует, что помещение N 23 площадью 1,1 кв. м является тамбуром, помещение N 24 площадью 29,4 кв. м - торговый зал, помещение N 25 площадью 13,9 кв. м - подсобное помещение (л.д. 28, 29 т. 1, л.д. 34, 35 т. 2).
Таким образом, представленный ПБОЮЛ М.Г. договор субаренды от 26.08.2003, в котором указано, что арендуемая торговая площадь составляет 10 кв. м противоречит инвентаризационным документам, представленному первоначально договору субаренды торгового места по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9.
Кроме того, из постановления от 12.01.2005 о прекращении уголовного дела в отношении ПБОЮЛ М.Г. следует, что при проведении инвентаризации арендованных ПБОЮЛ М.Г. помещений следует, что торговая площадь по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 (павильон N 19) площадь торгового зала составляла 31,4 кв. м. В эту площадь при замерах была включена и площадь тамбура, без учета тамбура торговая площадь составляет 29,4 кв. м (л.д. 34 - 35 т. 1).
Указанные факты отражены в акте проведения инвентаризации от 27.10.2004 (л.д. 110 т. 1). Из объяснений ПБОЮЛ М.Г. от 28.10.2004 данных оперуполномоченному 3 отдела ОРЧ, следует, что торговая площадь по адресу: г. Воскресенск, ул. Кагана, д. 9 составляет 29,4 кв. м (л.д. 112 т. 1).
Правомерным является и доначисление ЕНВД исходя из площади торгового зала 10 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 по договору аренды N 7 от 01.10.2003.
В соответствии с указанным договором Всероссийская районная организация Всероссийского общества инвалидов (арендодатель) передала в пользование ПБОЮЛ М.Г. на срок с 1.10.2003 по 01.10.2004 помещение площадью 10 кв. м по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18 (л.д. 17 т. 1, 43 т. 1).
На запрос Московской областной коллегии адвокатов Всероссийское общество инвалидов сообщило, что помещение, переданное в аренду ПБОЮЛ М.Г. по договору аренды N 7 от 01.10.2003, представляет изолированную комнату жилого трехэтажного зала (л.д. 72 т. 1).
Согласно письму Администрации Муниципального образования Воскресенский район от 29.09.2005 N 5479 помещения 1 - 3 этажей жилого дома 318 по ул. Дзержинского г. Воскресенска, принадлежащие Воскресенской организации Всероссийского общества инвалидов, имеет статус жилья (л.д. 95 т. 1).
Из ответа от 16.10.2006 Всероссийской районной организации Всероссийского общества инвалидов на запрос ИФНС РФ г. Воскресенск и из плана БТИ, составленного по запросу Десятого арбитражного апелляционного суда, следует, что по договору аренды N 7 от 01.10.2003 ПБОЮЛ М.Г. передано в пользование помещение на 2-м этаже нежилого дома по адресу: г. Воскресенск, ул. Дзержинского, д. 18; по плану БТИ помещение значится под N 49 общей площадью 18,5 кв. м, в том числе торговая - 10,0 кв. м (л.д. 52, 53 т. 2).
Таким образом, из инвентаризационных документов следует, что помещение площадью 10 кв. м, переданное в аренду ПБОЮЛ М.Г. по договору N 7 от 01.10.2003, является площадью торгового зала стационарной торговой сети.
Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным, оснований к его отмене не имеется.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266, 269 п. 1, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Московской области от 5 июня 2006 года оставить без изменения, апелляционную жалобу ПБОЮЛ М.Г. - без удовлетворения.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)