Судебные решения, арбитраж
Водный налог
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть решения объявлена "23" мая 2008 г. Решение в полном объеме изготовлено "23" июня 2008 г.
Арбитражный суд в составе:
Судьи Ю.
Протокол вела судья Ю.
с участием от заявителя - К.А., дов. N 100 от 26.02.08 г.
от ответчика - С.Л., дов. N 05-14/09890 от 16.07.07 г., удост. УР N 433005, К.В., дов. N 05-12/01347 от 04.02.08 г., удост. УР N 433505, С.О., дов. N 05-14/00009 от 09.01.08 г., удост. УР N 433433
рассмотрел дело по заявлению ОАО "Новосибирскэнерго"
к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4
о признании частично недействительными решения от 20.12.2007 г. N 02-47/161, требования от 21.01.08 г. N 91, требования от 21.01.2008 г. N 92
ОАО "Новосибирскэнерго" обратилось с заявлением в арбитражный суд о признании недействительными: решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (далее МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4; налоговый орган; Инспекция) от 20.12.2007 г. N 02-47/161 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, требования от 21.01.2008 г. N 91 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.01.2008 г., требования от 21.01.2008 г. N 92 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.01.2008 г., в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ: за неполную уплату налога на прибыль организаций (далее - "налог на прибыль") в виде штрафа в общей сумме 8 091 951 руб.; за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - "НДС") в виде штрафа в общей сумме 4 314 204 руб.; за неполную уплату водного налога в виде штрафа в сумме 151 203 руб.; в части доначисления к дополнительной уплате с предписанием уплатить суммы налогов и пеней, в том числе: налог на прибыль в общей сумме 201 078 449 руб.; пени по налогу на прибыль в общей сумме 36 715 871 руб.; НДС в общей сумме 42 675 819 руб.; пени по НДС в общей сумме 1 742 395 руб.; земельный налог в общей сумме 5 720 236 руб.; пени по земельному налогу в общей сумме 215 577 руб.; водный налог в сумме 1013 796 руб.; пени по водному налогу в сумме 306 529 руб. Заявитель также просит в порядке ст. 201 АПК РФ обязать Инспекцию, в случае признания правомерным доначисление земельного и водного налога, произвести корректировку налога на прибыль за 2004, 2005 гг.
Заявление мотивировано тем, что решение и требования Инспекции в оспариваемых частях не соответствуют нормам налогового законодательства и нарушают права и законные интересы налогоплательщика, так как ответчик необоснованно включил в состав выручки от реализации стоимостную величину коммерческих потерь и доначислил налог на прибыль (п. 1.1 решения); налоговым органом неправомерно исключены из состава расходов затраты на целевое финансирование Фонда энергосбережения (п. 1.2 решения); ОАО "Новосибирскэнерго" правомерно включило в состав расходов затраты по добровольному страхованию имущества, переданного в последующем в ЗАО "РЭС" в качестве вклада в уставный капитал и включило в состав расходов сумму страховой премии по основным средствам непроизводственного назначения (п. 1.3 решения); исключение налоговым органом из состава расходов суммы начисленной амортизации по объектам непроизводственного назначения является неправомерным (п. 1.4 решения); Обществом правомерно включены в расходы компенсационные выплаты работникам предприятия в виде 50% скидок фактической оплаты за электрическую и тепловую энергию (п. 1.5 решения); затраты ОАО "Новосибирскэнерго" на приобретение угля по договору, заключенному с ЗАО "Инвестресурс", являются документально обоснованными и экономически оправданными и правомерно отнесены на расходы в целях уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль (п. 1.6 решения) и вычет по НДС по указанному поставщику применен правомерно (п. 2.3 решения); налоговым органом неправомерно включены в состав внереализационных доходов в виде восстановленного резерва по сомнительным долгам суммы безнадежных долгов со сроком исковой давности, истекшим в 2002 году (п. 1.7 решения); Инспекцией неправомерно доначислен налог на прибыль в связи с исключением из состава расходов пеней, признанных по мировому соглашению (п. 1.9 решения); налоговым органом неправомерно исключены из состава внереализационных расходов в 2005 году суммы дебиторской задолженности со сроком исковой давности, истекшим в 2003 году (п. 1.10 решения); неправомерно исключены из состава внереализационных расходов в 2005 году суммы дебиторской задолженности со сроком исковой давности, истекшим в 2003 году (п. 1.11 решения); выводы налогового органа об отсутствии у налогоплательщика права на применение налогового вычета в размере 356815 руб. противоречит ст. ст. 169, 171, 172 НК РФ (п. 2.2 решения); доначисление Обществу земельного налога произведено налоговым органом без учета фактической даты постановки земельных участков на кадастровый учет и является неправомерным, налог уплачивался Обществом исходя из фактически используемой площади земельного участка (пункты 3.1; 3.2 решения); пониженная ставка водного налога применена ОАО "Новосибирскэнерго" правомерно и налоговый орган безосновательно доначислил водный налог. Кроме того, заявитель ссылается на то, что при принятии решения Инспекцией неверно указана сумма переплат по налогу на прибыль и НДС, что привело к неправильному исчислению в решении сумм штрафа и пени; в п. 2.3 решения имеются расхождения в сумме налогового вычета. По этим же основаниям ОАО "Новосибирскэнерго" оспаривает и выставленные налоговым органом требования об уплате налогов, пеней, штрафов.
Ответчик с требованиями заявителя не согласен по доводам, изложенным в оспариваемом решении, отзыве (т. 13 л.д. 1 - 52), письменных пояснениях (т. 10, л.д. 78 - 88, т. 14 л.д. 103 - 111, т. 26 л.д. 78 - 88, т. 27), ссылаясь на правомерность принятых в оспариваемой части решения, требований, и выявленные нарушения налогового законодательства.
Выслушав представителей сторон, исследовав письменные доказательства, суд считает требования ОАО "Новосибирскэнерго" подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 проведена выездная налоговая проверка ОАО "Новосибирскэнерго" по всем видам уплачиваемых налогоплательщиком налогов за период 2004 - 2005 г.г.
По результатам проверки составлен акт от 30.10.2007 г. N 02-47/117 (т. 3 л.д. 1 - 104).
21.11.07 г. Обществом поданы возражения на акт проверки (т. 6, л.д. 25 - 89).
По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика, Инспекцией 20.12.2007 г. принято решение N 02-47/161 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1, л.д. 80 - 150, т. 2, л.д. 1 - 135).
Указанным решением Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в том числе:
- - за неполную уплату налога на прибыль организаций (далее - "налог на прибыль") в виде штрафа в общей сумме 8 091 951 руб.;
- - за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - "НДС") в виде штрафа в общей сумме 4 314 204 руб.;
- - за неполную уплату водного налога в виде штрафа в сумме 151 203 руб.
Решением начислены к дополнительной уплате с предложением уплатить суммы налогов и пеней, в том числе:
- - налог на прибыль в общей сумме 201 078 449 руб.;
- - пеня по налогу на прибыль в общей сумме 36 715 871 руб.;
- - НДС в общей сумме 42 675 819 руб.;
- - пеня по НДС в общей сумме 1 742 395 руб.;
- - земельный налог в общей сумме 5 720 236 руб.;
- - пеня по земельному налогу в общей сумме 215 577 руб.;
- - водный налог в сумме 1013 796 руб.;
- - пеня по водному налогу в сумме 306 529 руб.
Заявителем данное решение оспаривается частично.
Пунктом 1.1 решения ответчиком доначислен налог на прибыль в сумме 74143318 руб., в том числе за 2004 г. - 51 185 669 руб., за 2005 г. - 22 957 649 руб.
Сторонами представлены в материалы дела документы, относящиеся к рассматриваемому спорному вопросу (т. 3, л.д. 105 - 129, т. 18, л.д. 2 - 30).
Налоговым органом установлено, что в нарушение п. 1 ст. 247, ст. 249, п. 1, 3 ст. 271 НК РФ ОАО "Новосибирскэнерго" занижена выручка от реализации основного вида продукции (электроэнергии) на объем коммерческих потерь, что привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль в сумме 308.930.491 руб. и, соответственно, к неуплате налога на прибыль в сумме 74.143.318 руб.
Инспекция считает, что поскольку выручка для целей налогообложения в соответствии с учетной политикой ОАО "Новосибирскэнерго" определяется по методу начисления, Обществом для целей исчисления налога на прибыль выручка должна определяться исходя из объема реализованной продукции и утвержденного тарифа для соответствующей категории потребителей в налоговом периоде независимо от фактического поступления денежных средств. Налогоплательщик, использующий метод начисления, определяет выручку исходя из объема всей реализованной продукции и в установленном порядке ведет работу с дебиторской задолженностью в соответствии со ст. ст. 252, 265, 266, 272 НК РФ, поскольку иного порядка учета доходов и расходов для целей налогообложения прибыли организаций законодательством РФ не установлено.
При определении суммы занижения налогооблагаемой базы ответчиком за основу взяты представленные налогоплательщиком на проверку расчеты потерь электроэнергии за 2004 - 2005 годы (т. 3, л.д. 106 - 129).
Инспекция считает, что сверхнормативные потери электроэнергии и инструментальные потери электроэнергии не являются технологическими потерями, а доводы заявителя по данному вопросу не соответствуют нормативно-правовой базе, действовавшей в рассматриваемом периоде.
Как следует из объяснений ответчика, у сторон возник спор в объеме полезного отпуска электроэнергии.
Инспекция со ссылками на ст. ст. 39, 249, 271, 272, 274 НК РФ, ст. ст. 223, 541, 544 ГК РФ считает, что необходимо учитывать для целей налогообложения весь объем потребленной электроэнергии (оплаченной, неоплаченной, учтенной, неучтенной). Первичные документы, такие как квитанции об оплате и абонентская книжка, подтверждают лишь количество оплаченной электроэнергии физическими лицами, а не объем поставленной физическим лицам электроэнергии.
Приборы учета электрической энергии находятся у юридических лиц и физических лиц, при этом физические лица не обеспечивают надлежащее техническое состояние и безопасность приборов учета потребления электроэнергии и в соответствии с п. 2 ст. 543 ГК РФ обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность энергетических сетей, а также приборов учета потребления энергии обязано ОАО "Новосибирскэнерго". В случае, если по вине потребителя произошла техническая неисправность или оказалась сорванной пломба прибора учета электроэнергии, потребитель обязан компенсировать затраты ОАО "Новосибирскэнерго" по устранению технической неисправности и на пломбирование приборов учета, если его вина будет доказана.
Составляемые заявителем Акты о нарушении Правил пользования электрической энергии бытовыми абонентами являются двухсторонним актами между потребителями и ОАО "Новосибирскэнерго", в котором представители ОАО "Новосибирскэнерго" определяют расчетным путем не оплаченное потребителями количество электроэнергии.
Как указано ответчиком, речь идет не только об электроэнергии, полученной потребителями в результате нарушений Правил учета электрической энергии (зарегистрированы в Минюсте РФ 24 октября 1996 года N 1182), но и об электроэнергии, полностью или частично не оплаченной потребителями ОАО "Новосибирскэнерго" по квитанциям об оплате. Акты о нарушении Правил пользования электрической энергии фактически являются документами, подтверждающими дебиторскую задолженность физических лиц, а квитанция к Акту о нарушении Правил пользования электрической энергии (если она имеется) - оплату задолженности перед ОАО "Новосибирскэнерго".
Целью работы представителей ОАО "Новосибирскэнерго" является работа с дебиторской задолженностью физических лиц (выявление неоплаченного количества электроэнергии) и выявление неоплаченной электроэнергии и мощности юридических лиц.
Как считает ответчик, эти организационно-технические мероприятия ОАО "Новосибирскэнерго" направлены на увеличение оплаты за товар (электроэнергию), и никаким образом не влияют на реализацию товара (электроэнергии) ОАО "Новосибирскэнерго". Налогоплательщик стремится к тому, чтобы оплата за товар (электроэнергию) соответствовала объему реализованной электроэнергии потребителям, увеличить выручку, а не к тому, чтобы увеличить объем реализации.
Отсутствие должного учета, работы с дебиторской задолженностью, невыведение и неотражение суммы хищений в доходах и расходах не может являться основанием к уменьшению облагаемой базы по налогу на прибыль.
В налоговом учете выручку от реализации всей электроэнергии, отпущенной из сетей ОАО "Новосибирскэнерго" в сети потребителей необходимо признавать с учетом расхода электроэнергии на ее транспортировку по электрическим сетям. Необходимость учета для целей налогообложения в таком порядке устанавливают статьи 38, 39, 249, 247, 265 и 274 НК РФ. Таким образом, как считает ответчик, речь идет не о потерях, а об учете для целей налогообложения всей поставленной (потребленной) электроэнергии. При этом выручка от реализации должна рассчитывается на основании первичных документов коммерческого учета ОАО "Новосибирскэнерго", как поставщика товара - электрической энергии.
Ответчик ссылается на то, что учет фактически потребляемой электроэнергии осуществляется в соответствии с Правилами учета электрической энергии (утв. Минтопэнерго России 19.09.1996 и Минстроем России 26.09.1996 (зарегистрировано в Минюсте РФ 24 октября 1996 г. N 1182).
В Правилах учета электроэнергии указано, что основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электрической энергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии для решения основных технико-экономических задач:
- - финансовых расчетов за электроэнергию и мощность между субъектами рынка (энергоснабжающими организациями, потребителями электроэнергии) с учетом ее качества;
- - определения и прогнозирования технико-экономических показателей производства, передачи и распределения электроэнергии в энергетических системах;
- - определения и прогнозирования технико-экономических показателей потребления электроэнергии на предприятиях промышленности, транспорта, сельского хозяйства, коммунально-бытовым сектором и др.;
- - обеспечения энергосбережения и управления электропотреблением.
В соответствии с пунктом 1.5 Типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении РД 34.09.101-94 (с изменением), утвержденной Главгосэнергонадзором России от 02.09.1994 года, установка, эксплуатация и техническое обслуживание расчетных счетчиков, а также счетчиков технического учета, показания которых используются при составлении баланса электроэнергии на энергообъектах, должны осуществляться персоналом энергоснабжающей организации; прочих счетчиков технического учета - персоналом электростанций и предприятий электрических сетей. В соответствии с приказом РАО "ЕЭС России" от 14.08.2003 N 422 "О пересмотре нормативно-технических документов (НТД) и порядке их действия в соответствии с ФЗ "О техническом регулировании" при реструктуризации производственных и управляющих компаний, в целях сохранения преемственности нормативно-технического обеспечения эксплуатации оборудования и надежности функционирования ЕЭС, НП "ИНВЭЛ" поручено ведение реестра действующих в электроэнергетике НТД. Типовая инструкция по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении РД 34.09.101-94 является действующим в электроэнергетике НТД в 2004 - 2005 годы.
Согласно статье 11 Федерального закона "Об энергосбережении" от 03.04.1996 N 28-ФЗ весь объем добываемых, производимых, перерабатываемых, транспортируемых, хранимых и потребляемых энергетических ресурсов с 2000 года подлежит обязательному учету.
Ответчиком в ходе выездной налоговой проверки установлено, что ОАО "Новосибирскэнерго" в выручке от реализации отражает объем электроэнергии, указанный в форме 46-ЭС "Отпуск электроэнергии и мощности потребителям", утв. приказом ОАО РАО "ЕЭС России" от 08.04.1998 N 48 "О внесении изменений в Табель отчетности предприятий и организаций электроэнергетики" (т. 18, л.д. 3 - 7).
Из письменных пояснений главного бухгалтера ОАО "Новосибирскэнерго" Р.О. по пункту 5 требования о представлении документов (информации) N 15-06/38 Инспекцией установлено следующее:
1) Полезный отпуск электрической энергии в натуральном выражении (кВт ч) за расчетный период по форме 46-ЭС включает в себя полезный отпуск электрической энергии юридическим и физическим лицам в соответствии с оформленными договорными отношениями, а также расход электрической энергии за бездоговорное потребление электрической энергии;
2) Договором электроснабжения по юридическим лицам предусмотрен расчет потребленной электрической энергии по показаниям приборов учета, ежемесячно предоставляемым абонентом, а также при непредставлении показаний электрических счетчиков, расчет в течение одного расчетного периода производится по среднесуточному расходу электроэнергии, а в последующие расчетные периоды - по присоединенной электрической мощности и часам работы абонента. Объемы полезного отпуска определяются по каждой группе потребителей;
3) Объемы полезного отпуска в стоимостном выражении (тыс. руб.) формируется по каждой группе потребителей формы 46-ЭС исходя из тарифов на электрическую энергию, утвержденных Департаментом по тарифам;
4) Полезный отпуск электрической энергии по бытовым потребителям формировался на основании расхода электрической энергии, заявленного бытовыми потребителями в квитанциях об оплате, с учетом корректирующих счетов, сформированных по результатам контрольных обходов и врученных потребителям под роспись.
Ответчиком указано на то, что ОАО "Новосибирскэнерго" письмом от 22.06.2007 N 123-2-32/36 представило по требованию о представлении документов (информации) N 15-06/38 копии актов о нарушении Правил пользования электрической энергией на 6526 листах за 2004 - 2005 годы.
Инспекция проанализировала представленные письмом от 22.06.2007 N 123-2-32/36 документы и сделала вывод о том, что количество ежедневных выявленных нарушений Правил пользования электрической энергией с составлением соответствующего акта в результате контрольных обходов в 2004 - 2005 годы не превышало 9 (девяти) по всей Новосибирской области.
Ответчик считает, что ссылки ОАО "Новосибирскэнерго" на то, что потребленная абонентами энергия - это только электроэнергия, объем которой может быть определен по данным учета электроэнергии, представленными потребителями в ОАО "Новосибирскэнерго", а также по данным контрольных обходов представителей ОАО "Новосибирскэнерго" с целью выявления дополнительного потребления электроэнергии и сверхдоговорной мощности помимо представленных потребителями данными учета электроэнергии, являются ошибочными. Как полагает ответчик, ОАО "Новосибирскэнерго" в форме 46-ЭС используется кассовый метод определения выручки (по оплате) в соответствии со статьей 273 НК РФ, хотя в учетной политике ОАО "Новосибирскэнерго" используется метод начисления, что подтверждается приказом ОАО "Новосибирскэнерго" от 31.12.2003 года N 794 "О внесении изменений и дополнений в Положении по учетной политике для целей налогообложения" и приказом ОАО "Новосибирскэнерго" от 31.12.2004 года N 738 "Об учетной политике для целей налогообложения на 2005 год" с изменениями, внесенными приказом от 27.09.2005 N 421 "О внесении изменений и дополнений в Положение по учетной политике для целей налогообложения".
Ответчиком в отзыве со ссылками на ФЗ "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ, ст. 128, 209, 541, 544 ГК РФ, Правила учета электроэнергии проведен анализ физических характеристик электроэнергии и юридического критерия определения электроэнергии и установлено, что в имущественном обороте электроэнергия выступает как объект прав. Договор снабжения электроэнергией является разновидностью договора купли-продажи, юридическим выражением экономических отношений по реализации электроэнергии становится передача права собственности на электроэнергию.
Рассмотрение электроэнергии в качестве объекта права собственности позволяет урегулировать вопрос о моменте перехода права собственности, а также связанных с ним рисков случайной утраты, ухудшения качества этого имущества. При этом переход права собственности на электроэнергию переходит на границах балансовой принадлежности покупателей и продавцов.
К каждому договору энергоснабжения прилагается акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (предусматривается пунктом 3.2 Правил учета электрической энергии и пунктом 8 "Дополнительные условия договора" договора энергоснабжения ОАО "Новосибирскэнерго"), то есть в соответствии со статьей 39 НК РФ право собственности на товар (электрическую энергию) переходит от энергоснабжающей организации к потребителю (юридическому или физическому лицу) при перемещении товара по электрической сети через границу балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, то есть реализация товара потребителям.
Инспекцией построена схема производства, передачи и реализации электрической энергии ОАО "Новосибирскэнерго" как собственника электрической энергии в соответствии со статьей 39 НК РФ. Данная схема приведена в решении и отзыве ответчика.
Как следует из объяснений ответчика, из схемы производства, передачи и реализации электрической энергии ОАО "Новосибирскэнерго" видно, что ОАО "Новосибирскэнерго" производит электрическую энергию на арендованном у ЗАО "Новосибирскэнерго" энергетическом оборудовании по договору аренды имущества от 20.07.2004 года N 2530 и на арендованном у ОАО РАО "ЕЭС России" энергетическом оборудовании по договору аренды имущества от 26.02.2004 N 12-4I/A-1. Затем ОАО "Новосибирскэнерго" транспортирует (передает) электрическую энергию по электрическим сетям ОАО "Новосибирскэнерго" (в 2004 году) или ЗАО "РЭС", МУП "Электросеть", ГУП НСО "Новосибирскоблэнерго" (в 2005 году), которые оказывают услуги по передаче электрической энергии потребителям по перечисленным договорам:
1) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2004 года N 4;
2) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 12.01.2005 года N 2966;
3) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 14.01.2005 года N 2929;
4) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 12.01.2004 года N 7.
Затем агент ЗАО "Новосибирскэнергосбыт" от имени принципала ОАО "Новосибирскэнерго" по договорам энергоснабжения реализует электрическую энергию потребителям, соответственно, недоучет выручки от реализованной электрической энергии возникает у ОАО "Новосибирскэнерго".
Ответчиком указано на то, что согласно Основным направлениям реформирования электроэнергетики Российской Федерации, одобренными Постановлением Правительства РФ от 11.07.2001 N 526, под производством энергии (генерация) понимается коммерческая деятельность организаций независимо от организационно-правовой формы по производству и продаже (поставке) электрической энергии (мощности) и (или) тепловой энергии (мощности) на оптовый или розничные рынки для дальнейшего преобразования, передачи, распределения и продажи (поставки) потребителям, а под распределением электрической энергии (мощности) понимается оказание коммерческим организациям независимо от организационно-правовой формы - субъектам оптового и розничных рынков услуг по поставке электрической энергии (мощности) потребителям по электрическим сетям.
В соответствии со статьей 6 Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ одним из общих принципов организации экономических отношений и основами государственной политики в сфере электроэнергетики является соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической и тепловой энергии.
Согласно пункту 1 статьи 11 Налогового кодекса РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.
На основании представленных ОАО "Новосибирскэнерго" документов и документов, полученных в рамках встречных проверок НП "АТС", ЗАО "ЦДР ФОРЭМ", ОАО "ФСК ЕЭС", за 2004 - 2005 годы Инспекцией приведена таблица составляющих баланса электрической энергии ОАО "Новосибирскэнерго" (с приведением расшифровки терминов, указанных в таблице) - отзыв - т. 13, л.д. 8 - 10.
В частности, ответчиком указано, что отчетные фактические потери электроэнергии - разность электроэнергии, поступившей в сеть для реализации, и электроэнергии, отпущенной из сети потребителям, определяемая по данным системы учета поступления и полезного отпуска (форма 46-ЭС).
Инспекцией получена пояснительная записка по пунктам 25, 26 требования о представлении документов (информации) N 15-06/1 и.о. исполнительного директора - директора филиала "Генерация" ОАО "Новосибирскэнерго" Л.А. и начальника управления оптимизации потерь электроэнергии ОАО "Новосибирскэнерго" О., в которой указано следующее: "...Отчетные потери обусловлены:
1) физическими процессами в проводах и электрооборудовании, происходящими при передаче электроэнергии по электрическим сетям;
2) расходом электроэнергии на собственные нужды подстанций, необходимым для обеспечения работы технологического оборудования подстанций и жизнедеятельности обслуживающего персонала и определяемым по показаниям счетчиков, установленным на трансформаторах собственных нужд (данная составляющая потерь в сумме с предыдущей называется техническими потерями);
3) недоучетом электроэнергии, определяемым техническими характеристиками и режимами работы измерительных комплексов учета электроэнергии на объекте (определяются в зависимости от погрешностей трансформаторов тока, трансформаторов напряжения, счетчиков и соединительных проводов, наличием отрицательной систематической составляющей погрешности системы учета);
4) безучетным потреблением электроэнергии, несоответствием заявленных показаний счетчиков фактическому потреблению и другими причинами.
Сумма первых трех составляющих в литературе именуются как технологический расход электроэнергии на ее транспорт или технологические потери, третья составляющая как инструментальные потери электроэнергии. Четвертая составляющая условно называется сверхнормативными потерями.
На сегодняшний день нет ни одного нормативного документа, определяющего термин "коммерческие потери". В своей работе руководствуемся термином "сверхнормативные потери". Сверхнормативные потери определяются как разность между отчетными и технологическими потерями электроэнергии.
Технологические потери электроэнергии включают технические потери с учетом расхода электроэнергии на собственные нужды подстанций и потери, обусловленные погрешностью системы учета электроэнергии.
Потери, обусловленные погрешностью системы учета, определяются в зависимости от погрешностей трансформаторов тока, трансформаторов напряжения, счетчиков и соединительных проводов.
Значение технологических потерь электроэнергии определяется расчетным путем".
Инспекция указала на то, что технические потери (включая расход электроэнергии на собственные нужды подстанций) являются материальными затратами в соответствии с подпунктом 3 пункта 7 и подпунктом 5 пункта 1 статьи 254 НК РФ. При этом данные материальные затраты становятся материальными расходами только если они являются экономически оправданными и документально подтвержденными, в соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ.
Понятие термина "коммерческие потери" указано в пункте 1.1. "Типовой программы проведения энергетических обследований подразделений электрических сетей АО-энерго" РД 153-34.3-09.I66-OO. Коммерческие потери электроэнергии - разность между отчетными и техническими потерями.
Инспекцией на основании ответов на запросы в Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии и Департамента электроэнергетики Министерства промышленности и энергетики России (от 25.07.2007 г. N 120/30-4122, от 24.08.2007 г. N 11-1320 - т. 18, л.д. 20 - 30) сделан вывод о том, что потери, обусловленные погрешностями учета и сверхнормативные потери электроэнергии являются коммерческими потерями в 2004 - 2005 годы. Данные потери не являются технологическим расходом электрической энергии, а являются реализованным товаром и равны разности между отчетными фактическими потерями электроэнергии и расчетными фактическим технологическим расходом электроэнергии.
В представленном ОАО "Новосибирскэнерго" по требованию о представлении документов (информации) N 15-06/1 Расчете фактических объемов сверхнормативных потерь и потерь, обусловленных погрешностью учета, указаны следующие показатели за 2004 - 2005 годы:
- за 2004 год
а) потери, обусловленные погрешностью учета - 250 714 тыс. кВт ч;
б) сверхнормативные потери - 5 409 тыс. кВт ч;
- за 2005 год
а) инструментальные потери - 99 161 тыс. кВт ч;
б) сверхнормативные потери - 7 290 тыс. кВт ч.
Инспекцией произведен расчет коммерческих потерь электрической энергии в результате чего получились следующие показатели за 2004 - 2005 годы:
- за 2004 год
- 250 714 тыс. кВт ч + 5 409 тыс. кВт ч = 256 123 тыс. кВт ч;
- - за 2005 год
- 99 161 тыс. кВт ч + 7 290 тыс. кВт ч = 106 451 тыс. кВт ч;
- Следовательно, как считает ответчик, необходимо признавать в налоговом учете выручку от реализации всей электроэнергии, отпущенной в сеть, и, в дальнейшем, уменьшение на сумму расходов, связанных с производством и реализацией электроэнергии, а также на сумму внереализационных расходов. Таким образом, выручка ОАО "Новосибирскэнерго" для целей исчисления налога на прибыль должна определяться исходя из объема реализованной продукции и утвержденного тарифа для соответствующей категории потребителей в налоговом периоде независимо от фактического поступления денежных средств; ОАО "Новосибирскэнерго" занизило выручку от реализации электроэнергии электроэнергию в 2004 году в количестве 256 123 000 кВтч, а в 2005 году в количестве 106 451 000 кВтч.
Выручка от реализации электроэнергии определена ОАО "Новосибирскэнерго" за 2004 год с учетом среднего отпускного тариф из расчета 0,8327 руб. за 1 кВтч, а за 2005 год с учетом среднего отпускного тариф из расчета 0,8986 руб. за 1 кВтч, (основанием является отчет по форме 46-ЭС "Отпуск электроэнергии и мощности потребителям"; из расчета среднего отпускного тарифа на электроэнергию рассчитана выручка от реализации электроэнергии и включена в приложение N 1 "Доходы от реализации" к листу 02 бухгалтерского баланса за 2004 и 2005 год и в приложение N 1 к листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль организаций). В ответ на требование о представлении документов (информации) N 15-06/38 генеральный директор ОАО "Новосибирскэнерго" П.А., начальник управления тарифной политики ОАО "Новосибирскэнерго" Б. и главный бухгалтер ОАО "Новосибирскэнерго" Р.О. пояснили, что среднеотпускной тариф на электрическую (тепловую) энергию по форме 46-ЭС - это частное от деления суммы произведений полезного отпуска электрической (тепловой) энергии по каждой группе потребителей на тариф, утвержденный Департаментом по тарифам Новосибирской области по данной группе, на суммарный полезный отпуск электрической (тепловой) энергии по всем группам потребителей.
Как считает ответчик, несоблюдение налогоплательщиком собственной же Учетной политики стало причиной нарушения по данному пункту.
В дополнительных пояснениях от 21.05.08 г. ответчик указал на то, что ссылки заявителя на судебную практику по данному вопросу являются неправомерными, так как ситуация, рассматриваемая в настоящем деле и нормативно-правовое регулирование иные.
Заявитель, опровергая доводы ответчика, указал на то, что поскольку расчеты по поставленной электроэнергии ведутся по данным приборов учета, то определить объем реализованной электроэнергии, и, соответственно, налогооблагаемую базу для целей исчисления налога на прибыль с учетом метода начисления, установленного ст. 271 НК РФ, возможно только в случае получения данных приборов учета.
Из объяснений заявителя следует, что ОАО "Новосибирскэнерго" признавало в качестве дохода выручку от реализации электроэнергии: по юридическим лицам - исходя из предусмотренного договорами расчета потребленной электроэнергии по показаниям приборов учета, ежемесячно предоставляемого абонентами, при непредоставлении расчетов - исходя из среднесуточного расхода электроэнергии; по бытовым потребителям - исходя из расхода электроэнергии заявленного в квитанциях об оплате с учетом корректирующих счетов, сформированных по результатам контрольных обходов. "Коммерческие потери" в выручку не включались.
По мнению заявителя "коммерческие потери" не обладают признаком экономической выгоды, поскольку по своей экономической сути представляют собой убыток, так как электроэнергия была выработана в определенном количестве, но расчеты за нее не могут быть произведены в силу отсутствия должника, который мог бы исполнить обязательство по оплате.
Суд считает, что позиция налогоплательщика соответствует законодательству о налогах и сборах.
Статьей 39 НК РФ установлено, что объектом налогообложения является реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.
Согласно статье 41 НК РФ доход представляет собой экономическую выгоду в денежной или натуральной форме, учитываемую в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемую в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" Кодекса.
Статьей 247 главы 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ определено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признается для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.
В силу статьи 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.
Реализаций товаров (работ, услуг) признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу (статья 39 НК РФ).
Право собственности на имущество, которое имеет собственник, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества (статья 218 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - "ГК РФ").
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ). Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (статья 154 ГК РФ).
Обязательства возникают из договора. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (статья 307 ГК РФ).
Статьей 539 ГК РФ установлено следующее:
По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.
Таким образом, выручка от реализации определяется исходя из расчетов за реализованный товар стороне сделки - должнику, в размере денежного обязательства конкретного лица.
Суд считает, что из совокупности указанных норм следует:
1) Нормы налогового законодательства прямо указывают, что признаваемый в целях налогообложения доход - это экономическая выгода (в смысле статьи 249 НК РФ поступление), которая определяется исходя из расчетов за реализованные товары.
2) Согласно нормам гражданского законодательства расчеты при реализации осуществляются стороной обязательства - должником, то есть определенным субъектом.
3) Величина обязательства по оплате за реализованный товар может быть определена и учтена в качестве дохода при наличии всех элементов рассматриваемых правоотношений: есть определенность в получении экономической выгоды; эта экономическая выгода может быть получена от конкретного должника; размер долга в отношении конкретного должника должен быть установлен.
4) применительно к договору энергоснабжения размер обязательства по оплате за электроэнергию (поступления, связанные с расчетами в смысле статьи 249 НК РФ) определяется по приборам учета.
Суд считает, что ОАО "Новосибирскэнерго" в полном соответствии с указанными нормами признавало в качестве дохода выручку от реализации, то есть все поступления, связанные с расчетами за реализованную электроэнергию. Выручка определялась: по юридическим лицам - исходя из предусмотренного договорами расчета потребленной электроэнергии по показаниям приборов учета, ежемесячно предоставляемого абонентами, при непредоставлении расчетов - исходя из среднесуточного расхода электроэнергии; по бытовым потребителям - исходя из расхода электроэнергии заявленного в квитанциях об оплате с учетом корректирующих счетов, сформированных по результатам контрольных обходов.
Включать в состав доходов иные величины, в том числе "коммерческие потери", у ОАО "Новосибирскэнерго" не было никаких оснований.
Изложенная правовая позиция подтверждается и судебной практикой (Постановление ФАС Московского округа от 22.05.2007 N КА-А40/4360-07 - т. 3, л.д. 130 - 138).
Ссылки ответчика на то, что ситуация, рассмотренная в этом Постановлении и правовое регулирование иные, судом не принимаются.
В названном Постановлении суд, поддерживая, выводы суда первой инстанции, указал на следующее: "Рассматривая довод инспекции о том, что объемы технологических потерь были реализованы потребителям и включаются в выручку от реализации, суд признал его необоснованным, так как в этом случае необходимо определить должника, который принял объемы технологических потерь. Инспекцией в ходе проверки не выявлено ни отпуска энергии сторонним потребителям, ни должников, которые эту энергию приняли, но не оплатили, следовательно, указанные в решении инспекции объемы в виде разницы между выработанным объемом и полезным отпуском могут являться технологическими, а также связанными с транспортировкой энергии и погрешностями приборов учета, соответственно, выручка рассчитывается исходя из полезного отпуска, а не величины отпуска в сеть".
Кроме того, суд конкретизировал следующее обстоятельство: "Отсутствие оценки доводов инспекции в разрезе конкретных потерь в судебном акте первой инстанции не является при данных обстоятельствах поводом к отмене решения суда".
Из текста Постановления видно, что предметом спора является правомерность увеличения облагаемого дохода на "технологические потери", в которые включаются не только потери на транспортировку энергии, но и иные виды потерь, в частности, связанные с погрешностями учета. При этом суд сделал общий вывод относительно спорной ситуации - в доход подлежит включению полезный отпуск, а не величина отпуска в сеть.
Предмет спора по настоящему делу аналогичен - правомерно ли включать в облагаемый доход инструментальные потери (связанные с погрешностями учета) и сверхнормативные потери, то есть технологические потери.
При рассмотрении настоящего спора суд учитывает и правовую позицию ВАС РФ, указавшего, что положения статей 39, 40, 247, 248, 249 НК РФ, определяющих понятие дохода и общие принципы налогообложения прибыли, заключаются в том, что налогообложению подлежат только реально полученные или подлежащие получению (при учетной политике по начислению) доходы в денежной и (или) в натуральной форме (Определение ВАС РФ от 12.11.2007 г. N 11033/07).
Суд принимает во внимание и то, что из Письма Министерства промышленности и энергетики от 24.08.2007 N 11-1320, следует, что в структуру "коммерческих потерь" входят потери, обусловленные погрешностями учета, потери от безучетного потребления, потери от хищений, а также потери обусловленные рядом иных факторов.
Налоговый орган не представил доказательств получения ОАО "Новосибирскэнерго" экономической выгоды от реализации энергии на величину коммерческих потерь, не выявил должников, которые энергию приняли, но не оплатили.
При таких обстоятельствах доначисление налога на прибыль на величину коммерческих потерь является необоснованным.
Несостоятельна ссылка налогового органа на подпункт 5 пункта 2 статьи 265 НК РФ. Указанной нормой регламентирован порядок включения в состав внереализационных расходов убытков от хищений. Доказательства включения ОАО "Новосибирскэнерго" в состав расходов убытков от хищений электроэнергии ответчиком не представлены. Порядок признания доходов и порядок признания расходов в целях исчисления налога на прибыль имеют самостоятельное правовое регулирование, поэтому ссылка на нормы, регламентирующие признание расходов для обоснования правомерности доначисления величины дохода является неправомерной.
Ссылки ответчика на нормы гражданского законодательства не могут являться основанием для доначисления налога. Гражданское законодательство регулирует иные правоотношения и в налоговом законодательстве применяется только для определения терминов и понятий, субъектов гражданско-правовой сделки. Порядок определения доходов и расходов налогоплательщика установлен нормами налогового законодательства.
Таким образом, суд считает, что налоговый орган необоснованно, с нарушением статей 3, 32, 38, 39, 41, 247, 249 НК РФ включил в состав выручки от реализации стоимостную величину "коммерческих потерь" и доначислил налог на прибыль. Соответственно налогоплательщик необоснованно привлечен к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ при отсутствии события налогового правонарушения, необоснованно начислена пеня.
В п. 1.2 решения ответчиком установлено неправомерное, в нарушение п. 1 ст. 252, подпункта 29 пункта 1 ст. 264 НК РФ включение в состав расходов, уменьшающих величину доходов при исчислении налога на прибыль, затрат на целевое финансирование Некоммерческой организации "Межотраслевой Фонд энергосбережения и развития ТЭК НСО". Налоговым органом доначислена сумма налога 52 334 400 руб., в том числе: за 2004 г. - 29 040 000 руб., за 2005 г. - 23 294 400 руб., штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ и пени.
Сторонами представлены в материалы дела документы по данному спорному вопросу (т. 4, л.д. 2 - 23, т. 15, л.д. 3 - 48, т. 28, т. 29).
Инспекцией установлено, что ОАО "Новосибирскэнерго" включало в состав расходов при исчислении налога на прибыль затраты на целевое финансирование Некоммерческой организации "Межотраслевой Фонд энергосбережения и развития ТЭК НСО", которые осуществляло во исполнение договоров с Фондом (договор от 01.11.2003 г. N ДФ-01-11-03; договор от 01.01.2004 г. N ДФ-01-01-04; договор от 01.01.2005 г. N ДФ-01-01-05).
Проанализировав указанные договоры, нормативно-правовую базу и представленные к проверке налогоплательщиком документы, Инспекция установила, что целевые отчисления Фонду энергосбережения для организации являлись обязательными, так как были предусмотрены Порядком консолидации от 20.03.2002 и включены Решением РЭК в тарифы на энергоресурсы ОАО "Новосибирскэнерго", утвержденные на 2004, 2005 годы. Включение указанных расходов в тарифы не противоречит пункту 7 "Основ ценообразования N 226" и пункту 8 "Основ ценообразования N 109", так как в необходимую валовую выручку включаются как расходы, уменьшающие налоговую базу налога на прибыль организаций (расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг), и внереализационные расходы), так и расходы, не учитываемые при определении налоговой базы налога на прибыль (относимые на прибыль после налогообложения).
В ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля Инспекцией было направлено поручение от 10.12.2007 N 15-06/18013 @ в ИФНС России по Центральному району г. Новосибирска об истребовании документов у НО "Межотраслевой Фонд энергосбережения и развития ТЭК НСО" (далее по тексту - Фонд энергосбережения), а именно: отчеты о деятельности некоммерческой организации за 2004 - 2005 годы; уведомление о расходовании некоммерческой организацией денежных средств и об использовании иного имущества за 2004 - 2005 годы.
Согласно представленным документам (т. 15, л.д. 36 - 48) Инспекцией установлено следующее.
В структуре доходов Фонда энергосбережения средства ОАО "Новосибирскэнерго" составили: в 2004 году - 88,8% (общие доходы - 110,36 млн. рублей, средства ОАО "Новосибирскэнерго" - 98 млн. рублей), в 2005 году - 82,36% (общие доходы - 148,19 млн. рублей, средства ОАО "Новосибирскэнерго" - 122,06 млн. рублей).
Программные направления работы Фонда энергосбережения как в 2004, так и в 2005 годах не относятся к деятельности ОАО "Новосибирскэнерго".
Основная сумма расходов, произведенных Фондом энергосбережения в 2004 году, в размере 58,5 млн. рублей или 53% от всей суммы расходов, направлена на осуществление Программы газификации Новосибирской области. Деньги были уплачены ГУП "Новосибирскжилкомхоз", которое осуществляло данную программу. Средства в размере 12,69 млн. рублей или 12% от всей суммы расходов, направлены на осуществление Отраслевых программ энергоэффективности на различных предприятиях г. Новосибирска.
Страницы: 1 из 6 1 2 3 4 5 6
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА Г. МОСКВЫ ОТ 23.06.2008 ПО ДЕЛУ N А40-2956/08-80-10
Разделы:Водный налог
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД Г. МОСКВЫ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
от 23 июня 2008 г. по делу N А40-2956/08-80-10
Резолютивная часть решения объявлена "23" мая 2008 г. Решение в полном объеме изготовлено "23" июня 2008 г.
Арбитражный суд в составе:
Судьи Ю.
Протокол вела судья Ю.
с участием от заявителя - К.А., дов. N 100 от 26.02.08 г.
от ответчика - С.Л., дов. N 05-14/09890 от 16.07.07 г., удост. УР N 433005, К.В., дов. N 05-12/01347 от 04.02.08 г., удост. УР N 433505, С.О., дов. N 05-14/00009 от 09.01.08 г., удост. УР N 433433
рассмотрел дело по заявлению ОАО "Новосибирскэнерго"
к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4
о признании частично недействительными решения от 20.12.2007 г. N 02-47/161, требования от 21.01.08 г. N 91, требования от 21.01.2008 г. N 92
установил:
ОАО "Новосибирскэнерго" обратилось с заявлением в арбитражный суд о признании недействительными: решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (далее МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4; налоговый орган; Инспекция) от 20.12.2007 г. N 02-47/161 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, требования от 21.01.2008 г. N 91 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.01.2008 г., требования от 21.01.2008 г. N 92 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.01.2008 г., в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ: за неполную уплату налога на прибыль организаций (далее - "налог на прибыль") в виде штрафа в общей сумме 8 091 951 руб.; за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - "НДС") в виде штрафа в общей сумме 4 314 204 руб.; за неполную уплату водного налога в виде штрафа в сумме 151 203 руб.; в части доначисления к дополнительной уплате с предписанием уплатить суммы налогов и пеней, в том числе: налог на прибыль в общей сумме 201 078 449 руб.; пени по налогу на прибыль в общей сумме 36 715 871 руб.; НДС в общей сумме 42 675 819 руб.; пени по НДС в общей сумме 1 742 395 руб.; земельный налог в общей сумме 5 720 236 руб.; пени по земельному налогу в общей сумме 215 577 руб.; водный налог в сумме 1013 796 руб.; пени по водному налогу в сумме 306 529 руб. Заявитель также просит в порядке ст. 201 АПК РФ обязать Инспекцию, в случае признания правомерным доначисление земельного и водного налога, произвести корректировку налога на прибыль за 2004, 2005 гг.
Заявление мотивировано тем, что решение и требования Инспекции в оспариваемых частях не соответствуют нормам налогового законодательства и нарушают права и законные интересы налогоплательщика, так как ответчик необоснованно включил в состав выручки от реализации стоимостную величину коммерческих потерь и доначислил налог на прибыль (п. 1.1 решения); налоговым органом неправомерно исключены из состава расходов затраты на целевое финансирование Фонда энергосбережения (п. 1.2 решения); ОАО "Новосибирскэнерго" правомерно включило в состав расходов затраты по добровольному страхованию имущества, переданного в последующем в ЗАО "РЭС" в качестве вклада в уставный капитал и включило в состав расходов сумму страховой премии по основным средствам непроизводственного назначения (п. 1.3 решения); исключение налоговым органом из состава расходов суммы начисленной амортизации по объектам непроизводственного назначения является неправомерным (п. 1.4 решения); Обществом правомерно включены в расходы компенсационные выплаты работникам предприятия в виде 50% скидок фактической оплаты за электрическую и тепловую энергию (п. 1.5 решения); затраты ОАО "Новосибирскэнерго" на приобретение угля по договору, заключенному с ЗАО "Инвестресурс", являются документально обоснованными и экономически оправданными и правомерно отнесены на расходы в целях уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль (п. 1.6 решения) и вычет по НДС по указанному поставщику применен правомерно (п. 2.3 решения); налоговым органом неправомерно включены в состав внереализационных доходов в виде восстановленного резерва по сомнительным долгам суммы безнадежных долгов со сроком исковой давности, истекшим в 2002 году (п. 1.7 решения); Инспекцией неправомерно доначислен налог на прибыль в связи с исключением из состава расходов пеней, признанных по мировому соглашению (п. 1.9 решения); налоговым органом неправомерно исключены из состава внереализационных расходов в 2005 году суммы дебиторской задолженности со сроком исковой давности, истекшим в 2003 году (п. 1.10 решения); неправомерно исключены из состава внереализационных расходов в 2005 году суммы дебиторской задолженности со сроком исковой давности, истекшим в 2003 году (п. 1.11 решения); выводы налогового органа об отсутствии у налогоплательщика права на применение налогового вычета в размере 356815 руб. противоречит ст. ст. 169, 171, 172 НК РФ (п. 2.2 решения); доначисление Обществу земельного налога произведено налоговым органом без учета фактической даты постановки земельных участков на кадастровый учет и является неправомерным, налог уплачивался Обществом исходя из фактически используемой площади земельного участка (пункты 3.1; 3.2 решения); пониженная ставка водного налога применена ОАО "Новосибирскэнерго" правомерно и налоговый орган безосновательно доначислил водный налог. Кроме того, заявитель ссылается на то, что при принятии решения Инспекцией неверно указана сумма переплат по налогу на прибыль и НДС, что привело к неправильному исчислению в решении сумм штрафа и пени; в п. 2.3 решения имеются расхождения в сумме налогового вычета. По этим же основаниям ОАО "Новосибирскэнерго" оспаривает и выставленные налоговым органом требования об уплате налогов, пеней, штрафов.
Ответчик с требованиями заявителя не согласен по доводам, изложенным в оспариваемом решении, отзыве (т. 13 л.д. 1 - 52), письменных пояснениях (т. 10, л.д. 78 - 88, т. 14 л.д. 103 - 111, т. 26 л.д. 78 - 88, т. 27), ссылаясь на правомерность принятых в оспариваемой части решения, требований, и выявленные нарушения налогового законодательства.
Выслушав представителей сторон, исследовав письменные доказательства, суд считает требования ОАО "Новосибирскэнерго" подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 проведена выездная налоговая проверка ОАО "Новосибирскэнерго" по всем видам уплачиваемых налогоплательщиком налогов за период 2004 - 2005 г.г.
По результатам проверки составлен акт от 30.10.2007 г. N 02-47/117 (т. 3 л.д. 1 - 104).
21.11.07 г. Обществом поданы возражения на акт проверки (т. 6, л.д. 25 - 89).
По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика, Инспекцией 20.12.2007 г. принято решение N 02-47/161 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1, л.д. 80 - 150, т. 2, л.д. 1 - 135).
Указанным решением Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в том числе:
- - за неполную уплату налога на прибыль организаций (далее - "налог на прибыль") в виде штрафа в общей сумме 8 091 951 руб.;
- - за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - "НДС") в виде штрафа в общей сумме 4 314 204 руб.;
- - за неполную уплату водного налога в виде штрафа в сумме 151 203 руб.
Решением начислены к дополнительной уплате с предложением уплатить суммы налогов и пеней, в том числе:
- - налог на прибыль в общей сумме 201 078 449 руб.;
- - пеня по налогу на прибыль в общей сумме 36 715 871 руб.;
- - НДС в общей сумме 42 675 819 руб.;
- - пеня по НДС в общей сумме 1 742 395 руб.;
- - земельный налог в общей сумме 5 720 236 руб.;
- - пеня по земельному налогу в общей сумме 215 577 руб.;
- - водный налог в сумме 1013 796 руб.;
- - пеня по водному налогу в сумме 306 529 руб.
Заявителем данное решение оспаривается частично.
Пунктом 1.1 решения ответчиком доначислен налог на прибыль в сумме 74143318 руб., в том числе за 2004 г. - 51 185 669 руб., за 2005 г. - 22 957 649 руб.
Сторонами представлены в материалы дела документы, относящиеся к рассматриваемому спорному вопросу (т. 3, л.д. 105 - 129, т. 18, л.д. 2 - 30).
Налоговым органом установлено, что в нарушение п. 1 ст. 247, ст. 249, п. 1, 3 ст. 271 НК РФ ОАО "Новосибирскэнерго" занижена выручка от реализации основного вида продукции (электроэнергии) на объем коммерческих потерь, что привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль в сумме 308.930.491 руб. и, соответственно, к неуплате налога на прибыль в сумме 74.143.318 руб.
Инспекция считает, что поскольку выручка для целей налогообложения в соответствии с учетной политикой ОАО "Новосибирскэнерго" определяется по методу начисления, Обществом для целей исчисления налога на прибыль выручка должна определяться исходя из объема реализованной продукции и утвержденного тарифа для соответствующей категории потребителей в налоговом периоде независимо от фактического поступления денежных средств. Налогоплательщик, использующий метод начисления, определяет выручку исходя из объема всей реализованной продукции и в установленном порядке ведет работу с дебиторской задолженностью в соответствии со ст. ст. 252, 265, 266, 272 НК РФ, поскольку иного порядка учета доходов и расходов для целей налогообложения прибыли организаций законодательством РФ не установлено.
При определении суммы занижения налогооблагаемой базы ответчиком за основу взяты представленные налогоплательщиком на проверку расчеты потерь электроэнергии за 2004 - 2005 годы (т. 3, л.д. 106 - 129).
Инспекция считает, что сверхнормативные потери электроэнергии и инструментальные потери электроэнергии не являются технологическими потерями, а доводы заявителя по данному вопросу не соответствуют нормативно-правовой базе, действовавшей в рассматриваемом периоде.
Как следует из объяснений ответчика, у сторон возник спор в объеме полезного отпуска электроэнергии.
Инспекция со ссылками на ст. ст. 39, 249, 271, 272, 274 НК РФ, ст. ст. 223, 541, 544 ГК РФ считает, что необходимо учитывать для целей налогообложения весь объем потребленной электроэнергии (оплаченной, неоплаченной, учтенной, неучтенной). Первичные документы, такие как квитанции об оплате и абонентская книжка, подтверждают лишь количество оплаченной электроэнергии физическими лицами, а не объем поставленной физическим лицам электроэнергии.
Приборы учета электрической энергии находятся у юридических лиц и физических лиц, при этом физические лица не обеспечивают надлежащее техническое состояние и безопасность приборов учета потребления электроэнергии и в соответствии с п. 2 ст. 543 ГК РФ обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность энергетических сетей, а также приборов учета потребления энергии обязано ОАО "Новосибирскэнерго". В случае, если по вине потребителя произошла техническая неисправность или оказалась сорванной пломба прибора учета электроэнергии, потребитель обязан компенсировать затраты ОАО "Новосибирскэнерго" по устранению технической неисправности и на пломбирование приборов учета, если его вина будет доказана.
Составляемые заявителем Акты о нарушении Правил пользования электрической энергии бытовыми абонентами являются двухсторонним актами между потребителями и ОАО "Новосибирскэнерго", в котором представители ОАО "Новосибирскэнерго" определяют расчетным путем не оплаченное потребителями количество электроэнергии.
Как указано ответчиком, речь идет не только об электроэнергии, полученной потребителями в результате нарушений Правил учета электрической энергии (зарегистрированы в Минюсте РФ 24 октября 1996 года N 1182), но и об электроэнергии, полностью или частично не оплаченной потребителями ОАО "Новосибирскэнерго" по квитанциям об оплате. Акты о нарушении Правил пользования электрической энергии фактически являются документами, подтверждающими дебиторскую задолженность физических лиц, а квитанция к Акту о нарушении Правил пользования электрической энергии (если она имеется) - оплату задолженности перед ОАО "Новосибирскэнерго".
Целью работы представителей ОАО "Новосибирскэнерго" является работа с дебиторской задолженностью физических лиц (выявление неоплаченного количества электроэнергии) и выявление неоплаченной электроэнергии и мощности юридических лиц.
Как считает ответчик, эти организационно-технические мероприятия ОАО "Новосибирскэнерго" направлены на увеличение оплаты за товар (электроэнергию), и никаким образом не влияют на реализацию товара (электроэнергии) ОАО "Новосибирскэнерго". Налогоплательщик стремится к тому, чтобы оплата за товар (электроэнергию) соответствовала объему реализованной электроэнергии потребителям, увеличить выручку, а не к тому, чтобы увеличить объем реализации.
Отсутствие должного учета, работы с дебиторской задолженностью, невыведение и неотражение суммы хищений в доходах и расходах не может являться основанием к уменьшению облагаемой базы по налогу на прибыль.
В налоговом учете выручку от реализации всей электроэнергии, отпущенной из сетей ОАО "Новосибирскэнерго" в сети потребителей необходимо признавать с учетом расхода электроэнергии на ее транспортировку по электрическим сетям. Необходимость учета для целей налогообложения в таком порядке устанавливают статьи 38, 39, 249, 247, 265 и 274 НК РФ. Таким образом, как считает ответчик, речь идет не о потерях, а об учете для целей налогообложения всей поставленной (потребленной) электроэнергии. При этом выручка от реализации должна рассчитывается на основании первичных документов коммерческого учета ОАО "Новосибирскэнерго", как поставщика товара - электрической энергии.
Ответчик ссылается на то, что учет фактически потребляемой электроэнергии осуществляется в соответствии с Правилами учета электрической энергии (утв. Минтопэнерго России 19.09.1996 и Минстроем России 26.09.1996 (зарегистрировано в Минюсте РФ 24 октября 1996 г. N 1182).
В Правилах учета электроэнергии указано, что основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электрической энергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии для решения основных технико-экономических задач:
- - финансовых расчетов за электроэнергию и мощность между субъектами рынка (энергоснабжающими организациями, потребителями электроэнергии) с учетом ее качества;
- - определения и прогнозирования технико-экономических показателей производства, передачи и распределения электроэнергии в энергетических системах;
- - определения и прогнозирования технико-экономических показателей потребления электроэнергии на предприятиях промышленности, транспорта, сельского хозяйства, коммунально-бытовым сектором и др.;
- - обеспечения энергосбережения и управления электропотреблением.
В соответствии с пунктом 1.5 Типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении РД 34.09.101-94 (с изменением), утвержденной Главгосэнергонадзором России от 02.09.1994 года, установка, эксплуатация и техническое обслуживание расчетных счетчиков, а также счетчиков технического учета, показания которых используются при составлении баланса электроэнергии на энергообъектах, должны осуществляться персоналом энергоснабжающей организации; прочих счетчиков технического учета - персоналом электростанций и предприятий электрических сетей. В соответствии с приказом РАО "ЕЭС России" от 14.08.2003 N 422 "О пересмотре нормативно-технических документов (НТД) и порядке их действия в соответствии с ФЗ "О техническом регулировании" при реструктуризации производственных и управляющих компаний, в целях сохранения преемственности нормативно-технического обеспечения эксплуатации оборудования и надежности функционирования ЕЭС, НП "ИНВЭЛ" поручено ведение реестра действующих в электроэнергетике НТД. Типовая инструкция по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении РД 34.09.101-94 является действующим в электроэнергетике НТД в 2004 - 2005 годы.
Согласно статье 11 Федерального закона "Об энергосбережении" от 03.04.1996 N 28-ФЗ весь объем добываемых, производимых, перерабатываемых, транспортируемых, хранимых и потребляемых энергетических ресурсов с 2000 года подлежит обязательному учету.
Ответчиком в ходе выездной налоговой проверки установлено, что ОАО "Новосибирскэнерго" в выручке от реализации отражает объем электроэнергии, указанный в форме 46-ЭС "Отпуск электроэнергии и мощности потребителям", утв. приказом ОАО РАО "ЕЭС России" от 08.04.1998 N 48 "О внесении изменений в Табель отчетности предприятий и организаций электроэнергетики" (т. 18, л.д. 3 - 7).
Из письменных пояснений главного бухгалтера ОАО "Новосибирскэнерго" Р.О. по пункту 5 требования о представлении документов (информации) N 15-06/38 Инспекцией установлено следующее:
1) Полезный отпуск электрической энергии в натуральном выражении (кВт ч) за расчетный период по форме 46-ЭС включает в себя полезный отпуск электрической энергии юридическим и физическим лицам в соответствии с оформленными договорными отношениями, а также расход электрической энергии за бездоговорное потребление электрической энергии;
2) Договором электроснабжения по юридическим лицам предусмотрен расчет потребленной электрической энергии по показаниям приборов учета, ежемесячно предоставляемым абонентом, а также при непредставлении показаний электрических счетчиков, расчет в течение одного расчетного периода производится по среднесуточному расходу электроэнергии, а в последующие расчетные периоды - по присоединенной электрической мощности и часам работы абонента. Объемы полезного отпуска определяются по каждой группе потребителей;
3) Объемы полезного отпуска в стоимостном выражении (тыс. руб.) формируется по каждой группе потребителей формы 46-ЭС исходя из тарифов на электрическую энергию, утвержденных Департаментом по тарифам;
4) Полезный отпуск электрической энергии по бытовым потребителям формировался на основании расхода электрической энергии, заявленного бытовыми потребителями в квитанциях об оплате, с учетом корректирующих счетов, сформированных по результатам контрольных обходов и врученных потребителям под роспись.
Ответчиком указано на то, что ОАО "Новосибирскэнерго" письмом от 22.06.2007 N 123-2-32/36 представило по требованию о представлении документов (информации) N 15-06/38 копии актов о нарушении Правил пользования электрической энергией на 6526 листах за 2004 - 2005 годы.
Инспекция проанализировала представленные письмом от 22.06.2007 N 123-2-32/36 документы и сделала вывод о том, что количество ежедневных выявленных нарушений Правил пользования электрической энергией с составлением соответствующего акта в результате контрольных обходов в 2004 - 2005 годы не превышало 9 (девяти) по всей Новосибирской области.
Ответчик считает, что ссылки ОАО "Новосибирскэнерго" на то, что потребленная абонентами энергия - это только электроэнергия, объем которой может быть определен по данным учета электроэнергии, представленными потребителями в ОАО "Новосибирскэнерго", а также по данным контрольных обходов представителей ОАО "Новосибирскэнерго" с целью выявления дополнительного потребления электроэнергии и сверхдоговорной мощности помимо представленных потребителями данными учета электроэнергии, являются ошибочными. Как полагает ответчик, ОАО "Новосибирскэнерго" в форме 46-ЭС используется кассовый метод определения выручки (по оплате) в соответствии со статьей 273 НК РФ, хотя в учетной политике ОАО "Новосибирскэнерго" используется метод начисления, что подтверждается приказом ОАО "Новосибирскэнерго" от 31.12.2003 года N 794 "О внесении изменений и дополнений в Положении по учетной политике для целей налогообложения" и приказом ОАО "Новосибирскэнерго" от 31.12.2004 года N 738 "Об учетной политике для целей налогообложения на 2005 год" с изменениями, внесенными приказом от 27.09.2005 N 421 "О внесении изменений и дополнений в Положение по учетной политике для целей налогообложения".
Ответчиком в отзыве со ссылками на ФЗ "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ, ст. 128, 209, 541, 544 ГК РФ, Правила учета электроэнергии проведен анализ физических характеристик электроэнергии и юридического критерия определения электроэнергии и установлено, что в имущественном обороте электроэнергия выступает как объект прав. Договор снабжения электроэнергией является разновидностью договора купли-продажи, юридическим выражением экономических отношений по реализации электроэнергии становится передача права собственности на электроэнергию.
Рассмотрение электроэнергии в качестве объекта права собственности позволяет урегулировать вопрос о моменте перехода права собственности, а также связанных с ним рисков случайной утраты, ухудшения качества этого имущества. При этом переход права собственности на электроэнергию переходит на границах балансовой принадлежности покупателей и продавцов.
К каждому договору энергоснабжения прилагается акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (предусматривается пунктом 3.2 Правил учета электрической энергии и пунктом 8 "Дополнительные условия договора" договора энергоснабжения ОАО "Новосибирскэнерго"), то есть в соответствии со статьей 39 НК РФ право собственности на товар (электрическую энергию) переходит от энергоснабжающей организации к потребителю (юридическому или физическому лицу) при перемещении товара по электрической сети через границу балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, то есть реализация товара потребителям.
Инспекцией построена схема производства, передачи и реализации электрической энергии ОАО "Новосибирскэнерго" как собственника электрической энергии в соответствии со статьей 39 НК РФ. Данная схема приведена в решении и отзыве ответчика.
Как следует из объяснений ответчика, из схемы производства, передачи и реализации электрической энергии ОАО "Новосибирскэнерго" видно, что ОАО "Новосибирскэнерго" производит электрическую энергию на арендованном у ЗАО "Новосибирскэнерго" энергетическом оборудовании по договору аренды имущества от 20.07.2004 года N 2530 и на арендованном у ОАО РАО "ЕЭС России" энергетическом оборудовании по договору аренды имущества от 26.02.2004 N 12-4I/A-1. Затем ОАО "Новосибирскэнерго" транспортирует (передает) электрическую энергию по электрическим сетям ОАО "Новосибирскэнерго" (в 2004 году) или ЗАО "РЭС", МУП "Электросеть", ГУП НСО "Новосибирскоблэнерго" (в 2005 году), которые оказывают услуги по передаче электрической энергии потребителям по перечисленным договорам:
1) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2004 года N 4;
2) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 12.01.2005 года N 2966;
3) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 14.01.2005 года N 2929;
4) договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 12.01.2004 года N 7.
Затем агент ЗАО "Новосибирскэнергосбыт" от имени принципала ОАО "Новосибирскэнерго" по договорам энергоснабжения реализует электрическую энергию потребителям, соответственно, недоучет выручки от реализованной электрической энергии возникает у ОАО "Новосибирскэнерго".
Ответчиком указано на то, что согласно Основным направлениям реформирования электроэнергетики Российской Федерации, одобренными Постановлением Правительства РФ от 11.07.2001 N 526, под производством энергии (генерация) понимается коммерческая деятельность организаций независимо от организационно-правовой формы по производству и продаже (поставке) электрической энергии (мощности) и (или) тепловой энергии (мощности) на оптовый или розничные рынки для дальнейшего преобразования, передачи, распределения и продажи (поставки) потребителям, а под распределением электрической энергии (мощности) понимается оказание коммерческим организациям независимо от организационно-правовой формы - субъектам оптового и розничных рынков услуг по поставке электрической энергии (мощности) потребителям по электрическим сетям.
В соответствии со статьей 6 Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ одним из общих принципов организации экономических отношений и основами государственной политики в сфере электроэнергетики является соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической и тепловой энергии.
Согласно пункту 1 статьи 11 Налогового кодекса РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.
На основании представленных ОАО "Новосибирскэнерго" документов и документов, полученных в рамках встречных проверок НП "АТС", ЗАО "ЦДР ФОРЭМ", ОАО "ФСК ЕЭС", за 2004 - 2005 годы Инспекцией приведена таблица составляющих баланса электрической энергии ОАО "Новосибирскэнерго" (с приведением расшифровки терминов, указанных в таблице) - отзыв - т. 13, л.д. 8 - 10.
В частности, ответчиком указано, что отчетные фактические потери электроэнергии - разность электроэнергии, поступившей в сеть для реализации, и электроэнергии, отпущенной из сети потребителям, определяемая по данным системы учета поступления и полезного отпуска (форма 46-ЭС).
Инспекцией получена пояснительная записка по пунктам 25, 26 требования о представлении документов (информации) N 15-06/1 и.о. исполнительного директора - директора филиала "Генерация" ОАО "Новосибирскэнерго" Л.А. и начальника управления оптимизации потерь электроэнергии ОАО "Новосибирскэнерго" О., в которой указано следующее: "...Отчетные потери обусловлены:
1) физическими процессами в проводах и электрооборудовании, происходящими при передаче электроэнергии по электрическим сетям;
2) расходом электроэнергии на собственные нужды подстанций, необходимым для обеспечения работы технологического оборудования подстанций и жизнедеятельности обслуживающего персонала и определяемым по показаниям счетчиков, установленным на трансформаторах собственных нужд (данная составляющая потерь в сумме с предыдущей называется техническими потерями);
3) недоучетом электроэнергии, определяемым техническими характеристиками и режимами работы измерительных комплексов учета электроэнергии на объекте (определяются в зависимости от погрешностей трансформаторов тока, трансформаторов напряжения, счетчиков и соединительных проводов, наличием отрицательной систематической составляющей погрешности системы учета);
4) безучетным потреблением электроэнергии, несоответствием заявленных показаний счетчиков фактическому потреблению и другими причинами.
Сумма первых трех составляющих в литературе именуются как технологический расход электроэнергии на ее транспорт или технологические потери, третья составляющая как инструментальные потери электроэнергии. Четвертая составляющая условно называется сверхнормативными потерями.
На сегодняшний день нет ни одного нормативного документа, определяющего термин "коммерческие потери". В своей работе руководствуемся термином "сверхнормативные потери". Сверхнормативные потери определяются как разность между отчетными и технологическими потерями электроэнергии.
Технологические потери электроэнергии включают технические потери с учетом расхода электроэнергии на собственные нужды подстанций и потери, обусловленные погрешностью системы учета электроэнергии.
Потери, обусловленные погрешностью системы учета, определяются в зависимости от погрешностей трансформаторов тока, трансформаторов напряжения, счетчиков и соединительных проводов.
Значение технологических потерь электроэнергии определяется расчетным путем".
Инспекция указала на то, что технические потери (включая расход электроэнергии на собственные нужды подстанций) являются материальными затратами в соответствии с подпунктом 3 пункта 7 и подпунктом 5 пункта 1 статьи 254 НК РФ. При этом данные материальные затраты становятся материальными расходами только если они являются экономически оправданными и документально подтвержденными, в соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ.
Понятие термина "коммерческие потери" указано в пункте 1.1. "Типовой программы проведения энергетических обследований подразделений электрических сетей АО-энерго" РД 153-34.3-09.I66-OO. Коммерческие потери электроэнергии - разность между отчетными и техническими потерями.
Инспекцией на основании ответов на запросы в Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии и Департамента электроэнергетики Министерства промышленности и энергетики России (от 25.07.2007 г. N 120/30-4122, от 24.08.2007 г. N 11-1320 - т. 18, л.д. 20 - 30) сделан вывод о том, что потери, обусловленные погрешностями учета и сверхнормативные потери электроэнергии являются коммерческими потерями в 2004 - 2005 годы. Данные потери не являются технологическим расходом электрической энергии, а являются реализованным товаром и равны разности между отчетными фактическими потерями электроэнергии и расчетными фактическим технологическим расходом электроэнергии.
В представленном ОАО "Новосибирскэнерго" по требованию о представлении документов (информации) N 15-06/1 Расчете фактических объемов сверхнормативных потерь и потерь, обусловленных погрешностью учета, указаны следующие показатели за 2004 - 2005 годы:
- за 2004 год
а) потери, обусловленные погрешностью учета - 250 714 тыс. кВт ч;
б) сверхнормативные потери - 5 409 тыс. кВт ч;
- за 2005 год
а) инструментальные потери - 99 161 тыс. кВт ч;
б) сверхнормативные потери - 7 290 тыс. кВт ч.
Инспекцией произведен расчет коммерческих потерь электрической энергии в результате чего получились следующие показатели за 2004 - 2005 годы:
- за 2004 год
- 250 714 тыс. кВт ч + 5 409 тыс. кВт ч = 256 123 тыс. кВт ч;
- - за 2005 год
- 99 161 тыс. кВт ч + 7 290 тыс. кВт ч = 106 451 тыс. кВт ч;
- Следовательно, как считает ответчик, необходимо признавать в налоговом учете выручку от реализации всей электроэнергии, отпущенной в сеть, и, в дальнейшем, уменьшение на сумму расходов, связанных с производством и реализацией электроэнергии, а также на сумму внереализационных расходов. Таким образом, выручка ОАО "Новосибирскэнерго" для целей исчисления налога на прибыль должна определяться исходя из объема реализованной продукции и утвержденного тарифа для соответствующей категории потребителей в налоговом периоде независимо от фактического поступления денежных средств; ОАО "Новосибирскэнерго" занизило выручку от реализации электроэнергии электроэнергию в 2004 году в количестве 256 123 000 кВтч, а в 2005 году в количестве 106 451 000 кВтч.
Выручка от реализации электроэнергии определена ОАО "Новосибирскэнерго" за 2004 год с учетом среднего отпускного тариф из расчета 0,8327 руб. за 1 кВтч, а за 2005 год с учетом среднего отпускного тариф из расчета 0,8986 руб. за 1 кВтч, (основанием является отчет по форме 46-ЭС "Отпуск электроэнергии и мощности потребителям"; из расчета среднего отпускного тарифа на электроэнергию рассчитана выручка от реализации электроэнергии и включена в приложение N 1 "Доходы от реализации" к листу 02 бухгалтерского баланса за 2004 и 2005 год и в приложение N 1 к листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль организаций). В ответ на требование о представлении документов (информации) N 15-06/38 генеральный директор ОАО "Новосибирскэнерго" П.А., начальник управления тарифной политики ОАО "Новосибирскэнерго" Б. и главный бухгалтер ОАО "Новосибирскэнерго" Р.О. пояснили, что среднеотпускной тариф на электрическую (тепловую) энергию по форме 46-ЭС - это частное от деления суммы произведений полезного отпуска электрической (тепловой) энергии по каждой группе потребителей на тариф, утвержденный Департаментом по тарифам Новосибирской области по данной группе, на суммарный полезный отпуск электрической (тепловой) энергии по всем группам потребителей.
Как считает ответчик, несоблюдение налогоплательщиком собственной же Учетной политики стало причиной нарушения по данному пункту.
В дополнительных пояснениях от 21.05.08 г. ответчик указал на то, что ссылки заявителя на судебную практику по данному вопросу являются неправомерными, так как ситуация, рассматриваемая в настоящем деле и нормативно-правовое регулирование иные.
Заявитель, опровергая доводы ответчика, указал на то, что поскольку расчеты по поставленной электроэнергии ведутся по данным приборов учета, то определить объем реализованной электроэнергии, и, соответственно, налогооблагаемую базу для целей исчисления налога на прибыль с учетом метода начисления, установленного ст. 271 НК РФ, возможно только в случае получения данных приборов учета.
Из объяснений заявителя следует, что ОАО "Новосибирскэнерго" признавало в качестве дохода выручку от реализации электроэнергии: по юридическим лицам - исходя из предусмотренного договорами расчета потребленной электроэнергии по показаниям приборов учета, ежемесячно предоставляемого абонентами, при непредоставлении расчетов - исходя из среднесуточного расхода электроэнергии; по бытовым потребителям - исходя из расхода электроэнергии заявленного в квитанциях об оплате с учетом корректирующих счетов, сформированных по результатам контрольных обходов. "Коммерческие потери" в выручку не включались.
По мнению заявителя "коммерческие потери" не обладают признаком экономической выгоды, поскольку по своей экономической сути представляют собой убыток, так как электроэнергия была выработана в определенном количестве, но расчеты за нее не могут быть произведены в силу отсутствия должника, который мог бы исполнить обязательство по оплате.
Суд считает, что позиция налогоплательщика соответствует законодательству о налогах и сборах.
Статьей 39 НК РФ установлено, что объектом налогообложения является реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.
Согласно статье 41 НК РФ доход представляет собой экономическую выгоду в денежной или натуральной форме, учитываемую в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемую в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" Кодекса.
Статьей 247 главы 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ определено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признается для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.
В силу статьи 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.
Реализаций товаров (работ, услуг) признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу (статья 39 НК РФ).
Право собственности на имущество, которое имеет собственник, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества (статья 218 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - "ГК РФ").
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ). Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (статья 154 ГК РФ).
Обязательства возникают из договора. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (статья 307 ГК РФ).
Статьей 539 ГК РФ установлено следующее:
По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.
Таким образом, выручка от реализации определяется исходя из расчетов за реализованный товар стороне сделки - должнику, в размере денежного обязательства конкретного лица.
Суд считает, что из совокупности указанных норм следует:
1) Нормы налогового законодательства прямо указывают, что признаваемый в целях налогообложения доход - это экономическая выгода (в смысле статьи 249 НК РФ поступление), которая определяется исходя из расчетов за реализованные товары.
2) Согласно нормам гражданского законодательства расчеты при реализации осуществляются стороной обязательства - должником, то есть определенным субъектом.
3) Величина обязательства по оплате за реализованный товар может быть определена и учтена в качестве дохода при наличии всех элементов рассматриваемых правоотношений: есть определенность в получении экономической выгоды; эта экономическая выгода может быть получена от конкретного должника; размер долга в отношении конкретного должника должен быть установлен.
4) применительно к договору энергоснабжения размер обязательства по оплате за электроэнергию (поступления, связанные с расчетами в смысле статьи 249 НК РФ) определяется по приборам учета.
Суд считает, что ОАО "Новосибирскэнерго" в полном соответствии с указанными нормами признавало в качестве дохода выручку от реализации, то есть все поступления, связанные с расчетами за реализованную электроэнергию. Выручка определялась: по юридическим лицам - исходя из предусмотренного договорами расчета потребленной электроэнергии по показаниям приборов учета, ежемесячно предоставляемого абонентами, при непредоставлении расчетов - исходя из среднесуточного расхода электроэнергии; по бытовым потребителям - исходя из расхода электроэнергии заявленного в квитанциях об оплате с учетом корректирующих счетов, сформированных по результатам контрольных обходов.
Включать в состав доходов иные величины, в том числе "коммерческие потери", у ОАО "Новосибирскэнерго" не было никаких оснований.
Изложенная правовая позиция подтверждается и судебной практикой (Постановление ФАС Московского округа от 22.05.2007 N КА-А40/4360-07 - т. 3, л.д. 130 - 138).
Ссылки ответчика на то, что ситуация, рассмотренная в этом Постановлении и правовое регулирование иные, судом не принимаются.
В названном Постановлении суд, поддерживая, выводы суда первой инстанции, указал на следующее: "Рассматривая довод инспекции о том, что объемы технологических потерь были реализованы потребителям и включаются в выручку от реализации, суд признал его необоснованным, так как в этом случае необходимо определить должника, который принял объемы технологических потерь. Инспекцией в ходе проверки не выявлено ни отпуска энергии сторонним потребителям, ни должников, которые эту энергию приняли, но не оплатили, следовательно, указанные в решении инспекции объемы в виде разницы между выработанным объемом и полезным отпуском могут являться технологическими, а также связанными с транспортировкой энергии и погрешностями приборов учета, соответственно, выручка рассчитывается исходя из полезного отпуска, а не величины отпуска в сеть".
Кроме того, суд конкретизировал следующее обстоятельство: "Отсутствие оценки доводов инспекции в разрезе конкретных потерь в судебном акте первой инстанции не является при данных обстоятельствах поводом к отмене решения суда".
Из текста Постановления видно, что предметом спора является правомерность увеличения облагаемого дохода на "технологические потери", в которые включаются не только потери на транспортировку энергии, но и иные виды потерь, в частности, связанные с погрешностями учета. При этом суд сделал общий вывод относительно спорной ситуации - в доход подлежит включению полезный отпуск, а не величина отпуска в сеть.
Предмет спора по настоящему делу аналогичен - правомерно ли включать в облагаемый доход инструментальные потери (связанные с погрешностями учета) и сверхнормативные потери, то есть технологические потери.
При рассмотрении настоящего спора суд учитывает и правовую позицию ВАС РФ, указавшего, что положения статей 39, 40, 247, 248, 249 НК РФ, определяющих понятие дохода и общие принципы налогообложения прибыли, заключаются в том, что налогообложению подлежат только реально полученные или подлежащие получению (при учетной политике по начислению) доходы в денежной и (или) в натуральной форме (Определение ВАС РФ от 12.11.2007 г. N 11033/07).
Суд принимает во внимание и то, что из Письма Министерства промышленности и энергетики от 24.08.2007 N 11-1320, следует, что в структуру "коммерческих потерь" входят потери, обусловленные погрешностями учета, потери от безучетного потребления, потери от хищений, а также потери обусловленные рядом иных факторов.
Налоговый орган не представил доказательств получения ОАО "Новосибирскэнерго" экономической выгоды от реализации энергии на величину коммерческих потерь, не выявил должников, которые энергию приняли, но не оплатили.
При таких обстоятельствах доначисление налога на прибыль на величину коммерческих потерь является необоснованным.
Несостоятельна ссылка налогового органа на подпункт 5 пункта 2 статьи 265 НК РФ. Указанной нормой регламентирован порядок включения в состав внереализационных расходов убытков от хищений. Доказательства включения ОАО "Новосибирскэнерго" в состав расходов убытков от хищений электроэнергии ответчиком не представлены. Порядок признания доходов и порядок признания расходов в целях исчисления налога на прибыль имеют самостоятельное правовое регулирование, поэтому ссылка на нормы, регламентирующие признание расходов для обоснования правомерности доначисления величины дохода является неправомерной.
Ссылки ответчика на нормы гражданского законодательства не могут являться основанием для доначисления налога. Гражданское законодательство регулирует иные правоотношения и в налоговом законодательстве применяется только для определения терминов и понятий, субъектов гражданско-правовой сделки. Порядок определения доходов и расходов налогоплательщика установлен нормами налогового законодательства.
Таким образом, суд считает, что налоговый орган необоснованно, с нарушением статей 3, 32, 38, 39, 41, 247, 249 НК РФ включил в состав выручки от реализации стоимостную величину "коммерческих потерь" и доначислил налог на прибыль. Соответственно налогоплательщик необоснованно привлечен к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ при отсутствии события налогового правонарушения, необоснованно начислена пеня.
В п. 1.2 решения ответчиком установлено неправомерное, в нарушение п. 1 ст. 252, подпункта 29 пункта 1 ст. 264 НК РФ включение в состав расходов, уменьшающих величину доходов при исчислении налога на прибыль, затрат на целевое финансирование Некоммерческой организации "Межотраслевой Фонд энергосбережения и развития ТЭК НСО". Налоговым органом доначислена сумма налога 52 334 400 руб., в том числе: за 2004 г. - 29 040 000 руб., за 2005 г. - 23 294 400 руб., штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ и пени.
Сторонами представлены в материалы дела документы по данному спорному вопросу (т. 4, л.д. 2 - 23, т. 15, л.д. 3 - 48, т. 28, т. 29).
Инспекцией установлено, что ОАО "Новосибирскэнерго" включало в состав расходов при исчислении налога на прибыль затраты на целевое финансирование Некоммерческой организации "Межотраслевой Фонд энергосбережения и развития ТЭК НСО", которые осуществляло во исполнение договоров с Фондом (договор от 01.11.2003 г. N ДФ-01-11-03; договор от 01.01.2004 г. N ДФ-01-01-04; договор от 01.01.2005 г. N ДФ-01-01-05).
Проанализировав указанные договоры, нормативно-правовую базу и представленные к проверке налогоплательщиком документы, Инспекция установила, что целевые отчисления Фонду энергосбережения для организации являлись обязательными, так как были предусмотрены Порядком консолидации от 20.03.2002 и включены Решением РЭК в тарифы на энергоресурсы ОАО "Новосибирскэнерго", утвержденные на 2004, 2005 годы. Включение указанных расходов в тарифы не противоречит пункту 7 "Основ ценообразования N 226" и пункту 8 "Основ ценообразования N 109", так как в необходимую валовую выручку включаются как расходы, уменьшающие налоговую базу налога на прибыль организаций (расходы, связанные с производством и реализацией продукции (услуг), и внереализационные расходы), так и расходы, не учитываемые при определении налоговой базы налога на прибыль (относимые на прибыль после налогообложения).
В ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля Инспекцией было направлено поручение от 10.12.2007 N 15-06/18013 @ в ИФНС России по Центральному району г. Новосибирска об истребовании документов у НО "Межотраслевой Фонд энергосбережения и развития ТЭК НСО" (далее по тексту - Фонд энергосбережения), а именно: отчеты о деятельности некоммерческой организации за 2004 - 2005 годы; уведомление о расходовании некоммерческой организацией денежных средств и об использовании иного имущества за 2004 - 2005 годы.
Согласно представленным документам (т. 15, л.д. 36 - 48) Инспекцией установлено следующее.
В структуре доходов Фонда энергосбережения средства ОАО "Новосибирскэнерго" составили: в 2004 году - 88,8% (общие доходы - 110,36 млн. рублей, средства ОАО "Новосибирскэнерго" - 98 млн. рублей), в 2005 году - 82,36% (общие доходы - 148,19 млн. рублей, средства ОАО "Новосибирскэнерго" - 122,06 млн. рублей).
Программные направления работы Фонда энергосбережения как в 2004, так и в 2005 годах не относятся к деятельности ОАО "Новосибирскэнерго".
Основная сумма расходов, произведенных Фондом энергосбережения в 2004 году, в размере 58,5 млн. рублей или 53% от всей суммы расходов, направлена на осуществление Программы газификации Новосибирской области. Деньги были уплачены ГУП "Новосибирскжилкомхоз", которое осуществляло данную программу. Средства в размере 12,69 млн. рублей или 12% от всей суммы расходов, направлены на осуществление Отраслевых программ энергоэффективности на различных предприятиях г. Новосибирска.
Страницы: 1 из 6 1 2 3 4 5 6
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)