Судебные решения, арбитраж
Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть решения объявлена 5 марта 2008 г.
Полный текст решения изготовлен 13 марта 2008 г.
Судья Д.
при ведении протокола помощником судьи К.
рассматривает в открытом судебном заседании дело по иску (заявлению) П.
к ЗАО "КМ Инвест"
о признании недействительными решений совета директоров ЗАО "КМ Инвест" от 19.12.2007 г.
при участии:
от истца - Б. по дов. от 25.12.07 г.
от ответчика - Л. по дов. от 20.02.08 г., А. по дов. от 21.01.08 г.
установил:
иск заявлен о признании недействительными решений совета директоров ЗАО "КМ Инвест", оформленных протоколом N 4 от 19 декабря 2007 года:
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве, не превышающем 14 100 030 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" в количестве, не превышающем 14 100 053 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по привлечению заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний ЗАО "КМ Инвест" на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату,
- об одобрении сделок на сумму свыше 1 000 000 долларов США, а именно (1) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО Компания "РУСИА Петролеум" в количестве до 18 764 419 штук, по цене не более 1 092 рублей за акцию, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (2) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО "ОПИН" в количестве до 7 858 798 штук при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (3) сделки(-ок) по приобретению до 503 395 акций ОАО "СИТИ", по цене за акцию не выше рыночной, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату.
В обоснование своих исковых требований истец указывает на то, что решения не соответствуют требованиям Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", нарушают его права и законные интересы как акционера Общества. Истец считает, что ответчиком при принятии решений по вопросам 2, 3 и 6 повестки дня были нарушены требования закона по одобрению крупных сделок, а при принятии решения по п. 4 повестки дня не были соблюдены требования ФЗ "Об акционерных обществах", касающиеся одобрения сделок с заинтересованностью. Истец также указывает на то, что из решений не следует, что были одобрены конкретные сделки, поскольку отсутствует указание на точное количество акций и суммы заимствования, а в решениях 2, 3 и 4 не указано, кто является второй стороной сделки, что противоречит ст. ст. 79 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах".
Истец указал, что на заседании совета директоров 19 декабря 2007 г. голосовал против оспариваемых решений. По мнению истца, оспариваемые решения нарушают его права как крупного акционера и свидетельствуют о злоупотреблении правом, поскольку формулировка решений позволяет осуществить отчуждение наибольшего количества активов в обход волеизъявления истца (как члена совета директоров, так и акционера Общества).
Ответчик в своем отзыве на иск и устных объяснениях против удовлетворения исковых требований возражал, указывая, что ни одна из сделок в отдельности не является крупной, что сделки, одобренные советом директоров, не являются взаимосвязанными и относятся к обычной хозяйственной деятельности Общества. По мнению ответчика, доводы истца сводятся к оспариванию будущих, еще не совершенных ответчиком сделок и не имеют никакого отношения к законности решений совета директоров от 19.12.2007 г., то есть выходят за рамки настоящего спора. Ответчик также считает, что заинтересованность в совершении сделок (решение 4) отсутствует. Ответчик полагает, что процедура принятия решений не была нарушена, что при одобрении сделок совет директоров ответчика руководствовался положениями пп. 17 и 20 п. 82 устава Общества и принимал решения в рамках своей компетенцию. Ответчик указывает на отсутствие признаков злоупотребления правом, считает, что права истца не нарушены, поскольку сделки одобрены на рыночных условиях, а до заседания совета директоров истец сам настаивал на продаже принадлежащим ответчику акций третьим лицам. Ответчик также ссылается на заключенное 1 октября 2007 г. соглашение акционеров, указывая, что решения совета директоров приняты в соответствии с п. 3.4 соглашения, согласно которому совет директоров вправе в любой момент принять решение о продаже полностью или частично акций или долей участия и/или активов любой компании простым большинством голосов. При этом ответчик считает, что положения соглашения имеют преимущественную силу в случае его противоречия уставу Общества (п. 15.3 соглашения)
Изучив материалы дела, выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, суд пришел к выводу о том, что исковые требования обоснованны и подлежат удовлетворению.
Как усматривается из материалов дела, истец является акционером ЗАО "КМ Инвест", владеющими 49,9% голосующих акций Общества, что подтверждается выпиской из реестра акционеров, а также является членом совета директоров Общества.
19 декабря 2007 г. состоялось заседание совета директоров ЗАО "КМ Инвест", на котором были приняты решения, в том числе:
- - по второму вопросу повестки дня: об одобрении сделки(-ок) по отчуждению Обществом обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве, не превышающем 14 100 030 штук, при условии, что стоимость отчуждаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - по третьему вопросу повестки дня: о прекращении участия Общества в ОАО "Полюс Золото" и об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" в количестве, не превышающем 14 100 053 штук, при условии, что стоимость отчуждаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - по четвертому вопросу повестки дня: об одобрении сделки(-ок) по привлечению Обществом заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний Общества на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок) сроком до 6 месяцев по ставке, не превышающей предельную величину процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения по налогу на прибыль;
- - по шестому вопросу повестки дня: об одобрении сделок на сумму свыше 1.000.000 долларов США, а именно:
(1) сделки(-ок) по приобретению Обществом акций ОАО Компания "РУСИА Петролеум" в количестве до 18 764 419 штук, по цене не более 1 092 рублей за акцию, при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества;
(2) сделки(-ок) по приобретению Обществом акций ОАО "ОПИИ" в количестве до 7 858 798 штук при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату.
(3) сделки(-ок) по приобретению Обществом до 503 395 акций ОАО СИТИ, по цене за акцию не выше рыночной, при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества.
Согласно п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (ст. ст. 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям закона и иных нормативных актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.
Истец считает, что принятые решения не соответствуют требованиям ст. ст. 78, 79, 81 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку нарушены требования Закона относительно одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также указывает на нарушение своих прав.
Согласно статье 78 ФЗ "Об акционерных обществах", крупной является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенным по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
В соответствии с п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", решение об ободрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров единогласно. В случае, если единогласие совета директоров общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
В соответствии с п. 3 статьей 79 указанного Закона, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Суд считает, что сделки по отчуждению Обществом обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" и сделка(-ки) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" (решения по 2-му и 3-му вопросам повестки дня) являются взаимосвязанными. При этом суд исходит из того, что решения приняты в один день, предметом сделок выступает имущество одного рода - акции, условия совершения сделок идентичны, хозяйственная цель сделок единая - раздел активов общества, как единого хозяйственного комплекса, акции должны быть реализованы по усмотрению генерального директора Общества третьим лицам (не акционерам) по рыночной цене для такого рода сделок. Критерии подсчета количества и стоимости акций одинаковые: количество акций не должно превышать количество, указанное в решении, при условии, что стоимость отчуждаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок).
По существу на заседании совета директоров Общества были приняты решения (N 2 и N 3) об отчуждении имущества Общества, балансовая стоимость которого составила более 25% балансовой стоимости активов Общества, то есть решения об одобрении крупных сделок.
В соответствии с п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", такие решения должны были приниматься советом директоров общества только единогласно, а в случае, если единогласие не достигнуто, общим собранием акционеров. На заседании совета директоров Общества от 19.12.2007 г. П.М. и два других члена совета директоров голосовали против продажи активов по решению N 2 и решению N 3, следовательно, вопрос о продаже этих активов не мог быть решен советом директоров Общества, решение по одобрению крупной сделки могло быть принято только общим собранием акционеров.
Сделки по приобретению акций по решению N 6 также являются взаимосвязанными: условия совершения сделок идентичны, они также подчинены единой цели - распродаже активов Общества. Это подтверждается, в том числе и тем, что в уведомлении от 17.12.07 г. о созыве совета директоров 26.12.07 г. предлагается реализовать акции ОАО "РУСИА Петролеум" и акции ОАО "ОПИН", которые должны будут быть приобретены во исполнение решения N 6. Основная цель данной операции - перевести акции с баланса указанных компаний на баланс Общества с целью дальнейшей реализации.
Согласно бухгалтерскому балансу Общества на 30 сентября 2007 балансовая стоимость активов Общества составила 82 325 239 000 рублей. Общая сумма трех взаимосвязанных сделок с учетом только одной сделки по приобретению акций ОАО "РУСИА Петролеум" на сумму более 20 миллиардов рублей (18 764 419 акций по цене не более 1092 руб. за акцию, как отражено в протоколе N 4 от 19.12.2007), явно превышает 50 процентов балансовой стоимости Общества на 30.09.2007 г. Принятие решения по сделкам, связанным с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет более 50% активов Общества, относится к компетенции общего собрания акционеров согласно п. 3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах.
С учетом изложенного следует признать, что решения, принятые по второму и третьему и шестому вопросам повестки дня, приняты с нарушением требований ФЗ "Об акционерных обществах".
В соответствии с решением 4 совет директоров простым большинством одобрил сделку(-ки) по привлечению Обществом заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний Общества на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату.
Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность акционера общества, члена совета директоров общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, должны совершаться обществом в соответствии с положениями главы XI Закона.
Поскольку истец и П.В. владеют по 49,9% уставного капитала Общества каждый, то данные лица, как члены совета директоров и акционеры Общества, являются заинтересованными в совершении сделки между Обществом и его дочерними компаниями в силу п. 1 ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. 4 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
Совет директоров согласно решению N 4 одобрил сделку, предметом которой являлось имущество стоимостью до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества. Однако, в соответствии с п. 4 статьи 83 ФЗ "Об акционерных обществах", если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество: стоимость которого по данным бухгалтерского учета составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием акционеров. Из формулировки и смысла решения совета директоров следует, что совет директоров принял решение об одобрении сделки, стоимость которой составляет более 2% балансовой стоимости активов Общества.
Таким образом. совет директоров не имел права принимать решение по вопросу одобрения сделки по привлечению Обществом заемного финансирования от дочерних компаний, поскольку данный вопрос отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров Общества.
В том случае, если предположить, что стоимость сделки будет составлять до 2-х процентов балансовой стоимости активов Общества, то решение совета директоров об ее одобрении нельзя признать принятым в силу требований п. 2 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающего принятие решения большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. В этом случае 4 члена совета директоров являются незаинтересованными, два из которых проголосовали "за" и два - "против".
Суд считает, что при принятии решений нарушены права истца, владеющего 49,9% уставного капитала Общества и являющегося членом совета директоров Общества, на участие в управлении Обществом, поскольку было произведено искусственное дробление сделок до размера менее 25% балансовой стоимости активов Общества при отсутствии какого-либо экономического обоснования и истец фактически был лишен возможности каким-либо образом влиять на принятие решений. Из оспариваемых решений не следует, что были одобрены конкретные сделки.
В нарушение требований п. 4 ст. 79 и п. 6 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" отсутствует указание на точное количество акций или суммы заимствования, на конкретную цену акций и сумму сделок, в решениях 2, 3 и 4 отсутствуют указания на вторую сторону сделки. Формулировки оспариваемых решений позволяет осуществить целый ряд сделок, каждая из которых формально не подпадает под категорию крупной сделки, с целью избежать необходимости получения единогласного решения совета директоров, т.е. избежать необходимости получения согласия истца, который имел бы возможность блокировать принятие соответствующих решений.
Согласно пункту 8.4 устава Общества совет директоров состоит из 6 членов, при этом председатель совета директоров обладает правом решающего голоса согласно пункту 8.17 устава Общества. Истец и П.В. владеют по 49,9% голосующих акций Общества, т.е. каждый из них имеет возможность обеспечить назначение трех членов совета директоров Общества. Поскольку председателем совета директоров является П.В., он имеет возможность обеспечить принятие советом директоров любого решения, если для его принятия необходимо простое большинство голосов.
Дробление сделок на части, по стоимости не превышающие 25 процентов балансовой стоимости Общества, позволяет избежать квалификации сделок как крупных сделок, что даст возможность Обществу избежать необходимость единогласного решения совета директоров или решения общего собрания акционеров при распоряжении значительными активами Общества, а также лишает истца, как акционера, права обжаловать сделки в судебном порядке как крупные.
Таким образом, истец, являющийся акционером, владеющим 49,9% голосующих акций Общества, фактически отстранен от решения вопроса о разделе активов Общества и не имеет возможность каким-либо образом влиять на данный процесс. Принятие оспариваемых решений без согласия акционера, владеющего 49,9% голосующих акций, является прямым нарушением прав последнего.
Суд считает неосновательным довод ответчика о том, что сделки, об одобрении которых приняты решения, относятся к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества. Истец подтвердил и ответчик не оспаривает тот факт, что целью Общества в настоящий момент является раздел активов Общества, как единого хозяйственного комплекса. Сделки, одобренные решениями совета директоров Общества, направлены не на осуществление обычной хозяйственной деятельности Общества, а на реализацию цели раздела имущества Общества.
Суд не может признать обоснованным и ссылку ответчика на Соглашение акционеров, заключенное 1 октября 2007 г., согласно которому совет директоров вправе в любой момент принять решение простым большинством голосов о продаже полностью или частично акций или долей участия и/или активов любой компании.
Рассматриваемый спор не подпадает под действие указанного Соглашения. Истец основывает свои исковые требования на допущенных нарушениях ФЗ "Об акционерных обществах", не ссылаясь при этом на положения указанного Соглашения. Кроме того, при принятии решения, суд исходил из того, что норма п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающая необходимость единогласного принятия советом директоров Общества решения об одобрении крупной сделки, носит императивный характер, то есть не допускает возможность изменения указанного порядка одобрения крупной сделки соглашением сторон.
Учитывая изложенное, оспариваемые решения совета директоров ЗАО "КМ "Инвест", принятые 19 декабря 2007 г., признаются недействительными.
Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика.
Руководствуясь ст. 110, 167 - 170, 176 АПК РФ, суд
решил:
признать недействительными решения совета директоров ЗАО "КМ Инвест" по второму, третьему, четвертому и шестому вопросам повестки дня, оформленные протоколом N 4 от 19 декабря 2007 года:
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве, не превышающем 14 100 030 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" и количестве, не превышающем 14 100 053 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей (-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по привлечению заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний ЗАО "КМ Инвест" на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату,
- об одобрении сделок на сумму свыше 1 000 000 долларов США, а именно (Г) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО Компания "РУСИА Петролеум" в количестве до 18 764 419 штук, по цене не более 1 092 рублей за акцию, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (2) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО "ОПИН" в количестве до 7 858 798 штук при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (3) сделки(-ок) по приобретению до 503 395 акций ОАО "СИТИ", по цене за акцию не выше рыночной, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату.
Взыскать с ЗАО "КМ Инвест" в пользу П.М. расходы по госпошлине в сумме 2000 руб.
Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА Г. МОСКВЫ ОТ 13.03.2008 ПО ДЕЛУ N А40-68771/07-81-413
Разделы:Акцизы
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД Г. МОСКВЫ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
от 13 марта 2008 г. по делу N А40-68771/07-81-413
Резолютивная часть решения объявлена 5 марта 2008 г.
Полный текст решения изготовлен 13 марта 2008 г.
Судья Д.
при ведении протокола помощником судьи К.
рассматривает в открытом судебном заседании дело по иску (заявлению) П.
к ЗАО "КМ Инвест"
о признании недействительными решений совета директоров ЗАО "КМ Инвест" от 19.12.2007 г.
при участии:
от истца - Б. по дов. от 25.12.07 г.
от ответчика - Л. по дов. от 20.02.08 г., А. по дов. от 21.01.08 г.
установил:
иск заявлен о признании недействительными решений совета директоров ЗАО "КМ Инвест", оформленных протоколом N 4 от 19 декабря 2007 года:
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве, не превышающем 14 100 030 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" в количестве, не превышающем 14 100 053 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по привлечению заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний ЗАО "КМ Инвест" на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату,
- об одобрении сделок на сумму свыше 1 000 000 долларов США, а именно (1) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО Компания "РУСИА Петролеум" в количестве до 18 764 419 штук, по цене не более 1 092 рублей за акцию, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (2) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО "ОПИН" в количестве до 7 858 798 штук при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (3) сделки(-ок) по приобретению до 503 395 акций ОАО "СИТИ", по цене за акцию не выше рыночной, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату.
В обоснование своих исковых требований истец указывает на то, что решения не соответствуют требованиям Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", нарушают его права и законные интересы как акционера Общества. Истец считает, что ответчиком при принятии решений по вопросам 2, 3 и 6 повестки дня были нарушены требования закона по одобрению крупных сделок, а при принятии решения по п. 4 повестки дня не были соблюдены требования ФЗ "Об акционерных обществах", касающиеся одобрения сделок с заинтересованностью. Истец также указывает на то, что из решений не следует, что были одобрены конкретные сделки, поскольку отсутствует указание на точное количество акций и суммы заимствования, а в решениях 2, 3 и 4 не указано, кто является второй стороной сделки, что противоречит ст. ст. 79 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах".
Истец указал, что на заседании совета директоров 19 декабря 2007 г. голосовал против оспариваемых решений. По мнению истца, оспариваемые решения нарушают его права как крупного акционера и свидетельствуют о злоупотреблении правом, поскольку формулировка решений позволяет осуществить отчуждение наибольшего количества активов в обход волеизъявления истца (как члена совета директоров, так и акционера Общества).
Ответчик в своем отзыве на иск и устных объяснениях против удовлетворения исковых требований возражал, указывая, что ни одна из сделок в отдельности не является крупной, что сделки, одобренные советом директоров, не являются взаимосвязанными и относятся к обычной хозяйственной деятельности Общества. По мнению ответчика, доводы истца сводятся к оспариванию будущих, еще не совершенных ответчиком сделок и не имеют никакого отношения к законности решений совета директоров от 19.12.2007 г., то есть выходят за рамки настоящего спора. Ответчик также считает, что заинтересованность в совершении сделок (решение 4) отсутствует. Ответчик полагает, что процедура принятия решений не была нарушена, что при одобрении сделок совет директоров ответчика руководствовался положениями пп. 17 и 20 п. 82 устава Общества и принимал решения в рамках своей компетенцию. Ответчик указывает на отсутствие признаков злоупотребления правом, считает, что права истца не нарушены, поскольку сделки одобрены на рыночных условиях, а до заседания совета директоров истец сам настаивал на продаже принадлежащим ответчику акций третьим лицам. Ответчик также ссылается на заключенное 1 октября 2007 г. соглашение акционеров, указывая, что решения совета директоров приняты в соответствии с п. 3.4 соглашения, согласно которому совет директоров вправе в любой момент принять решение о продаже полностью или частично акций или долей участия и/или активов любой компании простым большинством голосов. При этом ответчик считает, что положения соглашения имеют преимущественную силу в случае его противоречия уставу Общества (п. 15.3 соглашения)
Изучив материалы дела, выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, суд пришел к выводу о том, что исковые требования обоснованны и подлежат удовлетворению.
Как усматривается из материалов дела, истец является акционером ЗАО "КМ Инвест", владеющими 49,9% голосующих акций Общества, что подтверждается выпиской из реестра акционеров, а также является членом совета директоров Общества.
19 декабря 2007 г. состоялось заседание совета директоров ЗАО "КМ Инвест", на котором были приняты решения, в том числе:
- - по второму вопросу повестки дня: об одобрении сделки(-ок) по отчуждению Обществом обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве, не превышающем 14 100 030 штук, при условии, что стоимость отчуждаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - по третьему вопросу повестки дня: о прекращении участия Общества в ОАО "Полюс Золото" и об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" в количестве, не превышающем 14 100 053 штук, при условии, что стоимость отчуждаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - по четвертому вопросу повестки дня: об одобрении сделки(-ок) по привлечению Обществом заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний Общества на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок) сроком до 6 месяцев по ставке, не превышающей предельную величину процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения по налогу на прибыль;
- - по шестому вопросу повестки дня: об одобрении сделок на сумму свыше 1.000.000 долларов США, а именно:
(1) сделки(-ок) по приобретению Обществом акций ОАО Компания "РУСИА Петролеум" в количестве до 18 764 419 штук, по цене не более 1 092 рублей за акцию, при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества;
(2) сделки(-ок) по приобретению Обществом акций ОАО "ОПИИ" в количестве до 7 858 798 штук при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату.
(3) сделки(-ок) по приобретению Обществом до 503 395 акций ОАО СИТИ, по цене за акцию не выше рыночной, при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества.
Согласно п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (ст. ст. 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям закона и иных нормативных актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.
Истец считает, что принятые решения не соответствуют требованиям ст. ст. 78, 79, 81 и 83 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку нарушены требования Закона относительно одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также указывает на нарушение своих прав.
Согласно статье 78 ФЗ "Об акционерных обществах", крупной является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенным по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
В соответствии с п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", решение об ободрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров единогласно. В случае, если единогласие совета директоров общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
В соответствии с п. 3 статьей 79 указанного Закона, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Суд считает, что сделки по отчуждению Обществом обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" и сделка(-ки) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" (решения по 2-му и 3-му вопросам повестки дня) являются взаимосвязанными. При этом суд исходит из того, что решения приняты в один день, предметом сделок выступает имущество одного рода - акции, условия совершения сделок идентичны, хозяйственная цель сделок единая - раздел активов общества, как единого хозяйственного комплекса, акции должны быть реализованы по усмотрению генерального директора Общества третьим лицам (не акционерам) по рыночной цене для такого рода сделок. Критерии подсчета количества и стоимости акций одинаковые: количество акций не должно превышать количество, указанное в решении, при условии, что стоимость отчуждаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок).
По существу на заседании совета директоров Общества были приняты решения (N 2 и N 3) об отчуждении имущества Общества, балансовая стоимость которого составила более 25% балансовой стоимости активов Общества, то есть решения об одобрении крупных сделок.
В соответствии с п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", такие решения должны были приниматься советом директоров общества только единогласно, а в случае, если единогласие не достигнуто, общим собранием акционеров. На заседании совета директоров Общества от 19.12.2007 г. П.М. и два других члена совета директоров голосовали против продажи активов по решению N 2 и решению N 3, следовательно, вопрос о продаже этих активов не мог быть решен советом директоров Общества, решение по одобрению крупной сделки могло быть принято только общим собранием акционеров.
Сделки по приобретению акций по решению N 6 также являются взаимосвязанными: условия совершения сделок идентичны, они также подчинены единой цели - распродаже активов Общества. Это подтверждается, в том числе и тем, что в уведомлении от 17.12.07 г. о созыве совета директоров 26.12.07 г. предлагается реализовать акции ОАО "РУСИА Петролеум" и акции ОАО "ОПИН", которые должны будут быть приобретены во исполнение решения N 6. Основная цель данной операции - перевести акции с баланса указанных компаний на баланс Общества с целью дальнейшей реализации.
Согласно бухгалтерскому балансу Общества на 30 сентября 2007 балансовая стоимость активов Общества составила 82 325 239 000 рублей. Общая сумма трех взаимосвязанных сделок с учетом только одной сделки по приобретению акций ОАО "РУСИА Петролеум" на сумму более 20 миллиардов рублей (18 764 419 акций по цене не более 1092 руб. за акцию, как отражено в протоколе N 4 от 19.12.2007), явно превышает 50 процентов балансовой стоимости Общества на 30.09.2007 г. Принятие решения по сделкам, связанным с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет более 50% активов Общества, относится к компетенции общего собрания акционеров согласно п. 3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах.
С учетом изложенного следует признать, что решения, принятые по второму и третьему и шестому вопросам повестки дня, приняты с нарушением требований ФЗ "Об акционерных обществах".
В соответствии с решением 4 совет директоров простым большинством одобрил сделку(-ки) по привлечению Обществом заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний Общества на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества на последнюю отчетную дату.
Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность акционера общества, члена совета директоров общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, должны совершаться обществом в соответствии с положениями главы XI Закона.
Поскольку истец и П.В. владеют по 49,9% уставного капитала Общества каждый, то данные лица, как члены совета директоров и акционеры Общества, являются заинтересованными в совершении сделки между Обществом и его дочерними компаниями в силу п. 1 ст. 81 ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. 4 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
Совет директоров согласно решению N 4 одобрил сделку, предметом которой являлось имущество стоимостью до 25 процентов балансовой стоимости активов Общества. Однако, в соответствии с п. 4 статьи 83 ФЗ "Об акционерных обществах", если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество: стоимость которого по данным бухгалтерского учета составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием акционеров. Из формулировки и смысла решения совета директоров следует, что совет директоров принял решение об одобрении сделки, стоимость которой составляет более 2% балансовой стоимости активов Общества.
Таким образом. совет директоров не имел права принимать решение по вопросу одобрения сделки по привлечению Обществом заемного финансирования от дочерних компаний, поскольку данный вопрос отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров Общества.
В том случае, если предположить, что стоимость сделки будет составлять до 2-х процентов балансовой стоимости активов Общества, то решение совета директоров об ее одобрении нельзя признать принятым в силу требований п. 2 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающего принятие решения большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. В этом случае 4 члена совета директоров являются незаинтересованными, два из которых проголосовали "за" и два - "против".
Суд считает, что при принятии решений нарушены права истца, владеющего 49,9% уставного капитала Общества и являющегося членом совета директоров Общества, на участие в управлении Обществом, поскольку было произведено искусственное дробление сделок до размера менее 25% балансовой стоимости активов Общества при отсутствии какого-либо экономического обоснования и истец фактически был лишен возможности каким-либо образом влиять на принятие решений. Из оспариваемых решений не следует, что были одобрены конкретные сделки.
В нарушение требований п. 4 ст. 79 и п. 6 ст. 83 ФЗ "Об акционерных обществах" отсутствует указание на точное количество акций или суммы заимствования, на конкретную цену акций и сумму сделок, в решениях 2, 3 и 4 отсутствуют указания на вторую сторону сделки. Формулировки оспариваемых решений позволяет осуществить целый ряд сделок, каждая из которых формально не подпадает под категорию крупной сделки, с целью избежать необходимости получения единогласного решения совета директоров, т.е. избежать необходимости получения согласия истца, который имел бы возможность блокировать принятие соответствующих решений.
Согласно пункту 8.4 устава Общества совет директоров состоит из 6 членов, при этом председатель совета директоров обладает правом решающего голоса согласно пункту 8.17 устава Общества. Истец и П.В. владеют по 49,9% голосующих акций Общества, т.е. каждый из них имеет возможность обеспечить назначение трех членов совета директоров Общества. Поскольку председателем совета директоров является П.В., он имеет возможность обеспечить принятие советом директоров любого решения, если для его принятия необходимо простое большинство голосов.
Дробление сделок на части, по стоимости не превышающие 25 процентов балансовой стоимости Общества, позволяет избежать квалификации сделок как крупных сделок, что даст возможность Обществу избежать необходимость единогласного решения совета директоров или решения общего собрания акционеров при распоряжении значительными активами Общества, а также лишает истца, как акционера, права обжаловать сделки в судебном порядке как крупные.
Таким образом, истец, являющийся акционером, владеющим 49,9% голосующих акций Общества, фактически отстранен от решения вопроса о разделе активов Общества и не имеет возможность каким-либо образом влиять на данный процесс. Принятие оспариваемых решений без согласия акционера, владеющего 49,9% голосующих акций, является прямым нарушением прав последнего.
Суд считает неосновательным довод ответчика о том, что сделки, об одобрении которых приняты решения, относятся к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества. Истец подтвердил и ответчик не оспаривает тот факт, что целью Общества в настоящий момент является раздел активов Общества, как единого хозяйственного комплекса. Сделки, одобренные решениями совета директоров Общества, направлены не на осуществление обычной хозяйственной деятельности Общества, а на реализацию цели раздела имущества Общества.
Суд не может признать обоснованным и ссылку ответчика на Соглашение акционеров, заключенное 1 октября 2007 г., согласно которому совет директоров вправе в любой момент принять решение простым большинством голосов о продаже полностью или частично акций или долей участия и/или активов любой компании.
Рассматриваемый спор не подпадает под действие указанного Соглашения. Истец основывает свои исковые требования на допущенных нарушениях ФЗ "Об акционерных обществах", не ссылаясь при этом на положения указанного Соглашения. Кроме того, при принятии решения, суд исходил из того, что норма п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающая необходимость единогласного принятия советом директоров Общества решения об одобрении крупной сделки, носит императивный характер, то есть не допускает возможность изменения указанного порядка одобрения крупной сделки соглашением сторон.
Учитывая изложенное, оспариваемые решения совета директоров ЗАО "КМ "Инвест", принятые 19 декабря 2007 г., признаются недействительными.
Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика.
Руководствуясь ст. 110, 167 - 170, 176 АПК РФ, суд
решил:
признать недействительными решения совета директоров ЗАО "КМ Инвест" по второму, третьему, четвертому и шестому вопросам повестки дня, оформленные протоколом N 4 от 19 декабря 2007 года:
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" в количестве, не превышающем 14 100 030 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей(-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по отчуждению обыкновенных акций ОАО "Полюс Золото" и количестве, не превышающем 14 100 053 штук, при условии что стоимость отчуждаемых акций не превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату на момент совершения соответствующей (-их) сделки(-ок);
- - об одобрении сделки(-ок) по привлечению заемного финансирования от одной или нескольких дочерних компаний ЗАО "КМ Инвест" на сумму до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату,
- об одобрении сделок на сумму свыше 1 000 000 долларов США, а именно (Г) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО Компания "РУСИА Петролеум" в количестве до 18 764 419 штук, по цене не более 1 092 рублей за акцию, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (2) сделки(-ок) по приобретению акций ОАО "ОПИН" в количестве до 7 858 798 штук при условии, что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату; (3) сделки(-ок) по приобретению до 503 395 акций ОАО "СИТИ", по цене за акцию не выше рыночной, при условии что стоимость приобретаемых акций составит до 25 процентов балансовой стоимости активов ЗАО "КМ Инвест" на последнюю отчетную дату.
Взыскать с ЗАО "КМ Инвест" в пользу П.М. расходы по госпошлине в сумме 2000 руб.
Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOCS.SUBSCHET.RU | Налоги и учет. Документы" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)